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Legislación y Práctica Profesional Apunte de clases Abog. Natalia Manfredi (Bibliografía: Miguel Ángel Emery. “Propiedad Intelectual Ley 11.723 Anotada, comentada y concordada” Ed. Astrea 2005) Propiedad Intelectual La Ley 11.723 de 1933 reemplazó a la Ley 7.092 del año 1910, que fue el primer texto legislativo en Argentina sobre propiedad intelectual. La Ley 11.723 tiene base en el artículo 17 de la Constitución Nacional, al establecer que “todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el término que le acuerde la ley”. Así, se distingue claramente la propiedad intelectual de la propiedad industrial (marcas, patentes y diseños industriales). - Los derechos de propiedad intelectual son aquellos que se conceden al autor sobre su obra, nacidos de su labor creativa, al expresar con originalidad el fruto de su espíritu o de una colaboración intelectual en una obra artística, literaria o científica. - Cuando el genio creativo se orienta a la estética y la belleza, se encuentran autores; cuando se orienta a la industria se está frente a inventores de productos o procesos. - Ambas categorías generan un derecho erga omnes que concede a su titular la exclusividad de la explotación de la obra. Sin embargo, muchas veces la obra no está alejada de la industria, ni la industria de la belleza. Por ello existen objetos que son pasibles de protección de propiedad intelectual y de propiedad industrial. Naturaleza Jurídica: Existen diversas teorías: a) Teoría de la personalidad (Kant, Otto Von Gierke): ve en la obra una prolongación de la persona del autor, cuya personalidad no

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Propiedad Intelectual

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Legislacin y Prctica Profesional

Legislacin y Prctica Profesional

Apunte de clases

Abog. Natalia Manfredi(Bibliografa: Miguel ngel Emery. Propiedad Intelectual Ley 11.723 Anotada, comentada y concordada Ed. Astrea 2005)

Propiedad Intelectual

La Ley 11.723 de 1933 reemplaz a la Ley 7.092 del ao 1910, que fue el primer texto legislativo en Argentina sobre propiedad intelectual.

La Ley 11.723 tiene base en el artculo 17 de la Constitucin Nacional, al establecer que todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley.

As, se distingue claramente la propiedad intelectual de la propiedad industrial (marcas, patentes y diseos industriales).

Los derechos de propiedad intelectual son aquellos que se conceden al autor sobre su obra, nacidos de su labor creativa, al expresar con originalidad el fruto de su espritu o de una colaboracin intelectual en una obra artstica, literaria o cientfica.

Cuando el genio creativo se orienta a la esttica y la belleza, se encuentran autores; cuando se orienta a la industria se est frente a inventores de productos o procesos.

Ambas categoras generan un derecho erga omnes que concede a su titular la exclusividad de la explotacin de la obra.Sin embargo, muchas veces la obra no est alejada de la industria, ni la industria de la belleza. Por ello existen objetos que son pasibles de proteccin de propiedad intelectual y de propiedad industrial.

Naturaleza Jurdica:

Existen diversas teoras:a) Teora de la personalidad (Kant, Otto Von Gierke): ve en la obra una prolongacin de la persona del autor, cuya personalidad no puede ser disociada del producto de su inteligencia. Esta teora niega la posibilidad de ceder la obra; el autor no puede ceder su personalidad, y por ende, slo puede ceder el ejercicio de sus derechos.

b) Teora de los bienes jurdicos inmateriales (Josef Kohler): reconoce al autor un derecho sui generis absoluto sobre su obra, de naturaleza real (dentro de los derechos reales) distinto de la relacin jurdica personal entre el autor y la obra, que pertenece a los derechos de la personalidad.

c) Teora dualista (Jessen): intenta conciliar las tesis anteriores, y diferencia dos derechos, interdependientes, por un lado el patrimonial transferible, y por el otro el personal que es insubrogable. Derecho de autor y copyright:En los pases donde priman las concepciones civilistas francesa y alemana (atribucin subjetiva del derecho de autor sobre su obra) se habla de derecho de autor.

En los pases del common law, se habla en cambio de copyright.

Para los dos sistemas el objeto de proteccin es una obra inmaterial, pero el concepto de sta no es el mismo:

Derecho de autor: la obra es una creacin intelectual del autor persona fsica, nico titular original del derecho de autor.

Copyright: protege otros objetos adems de las creaciones en que el autor deja su impronta personal, como los fonogramas.

En el sistema de la Ley 11.723, la proteccin aparece centrada en la obra, y por tanto la calidad del autor no es exclusiva de la persona fsica y puede corresponder a personas jurdicas.

Por lo tanto, el sistema se acerca en este aspecto al copyright, derivado de los privilegios reales. Es un derecho de propiedad de naturaleza especial, que recae sobre bienes inmateriales.

Rgimen Legal:

La Ley 11.723 se inserta armnicamente dentro de la pirmide jurdica argentina, con sustento en el artculo 17 de la Constitucin Nacional, y especficamente reglamenta aspectos insinuados pero no legislados en el Cdigo Civil, cuyo artculo 2312 incluye entre los bienes que forman parte del patrimonio a los objetos inmateriales susceptibles de valor.La Ley 11.723 es el cuerpo normativo bsico para la proteccin de los creadores y productores de bienes intelectuales; sus normas y limitaciones rigen bsicamente sus derechos, y en cuanto la ley bsica no los modifique, son de aplicacin las disposiciones del derecho comn de propiedad (artculo 12 Ley 11.723)

Las obras intelectuales como objeto de proteccin:

El artculo 1 de la Ley 11.723 protege la obra intelectual, para lo cual sta debe tener originalidad y pertenecer al mbito de las letras, las artes o las ciencias.

La obra siempre est referida a la obra intelectual, o sea a una creacin de la inteligencia, que podemos definir: toda expresin personal de la inteligencia que tenga individualidad, que desarrolle y exprese en forma integral, un conjunto de ideas y sentimientos que sean aptos de ser hechos pblicos y reproducidos.

El legislador hace una enumeracin de las obras protegidas, pero no es taxativa, ampla el mbito de proteccin a toda produccin cientfica, literaria, artstica o didctica, sea cual fuere el procedimiento de reproduccin.

sta frmula legal, ha permitido que sin modificarse la ley, se puedan proteger obras audiovisuales, televisivas y programas de computacin, fruto de tecnologas no conocidas en la poca de su sancin. El derecho intelectual tiene como objeto la obra intelectual, y como sujeto al autor de sta.

La ley no protege la idea sino la forma de expresin:El objeto de la propiedad intelectual no es la idea abstracta, sino la forma original que el autor ha adoptado para expresarla.

La proteccin conferida corresponde a la expresin formal en que el autor desarrolla su tesis, pero no al contenido. Los conocimientos tcnico- cientficos que no sean registrables o los resultados de la investigacin didctica, no estn protegidos.

La ley de propiedad intelectual protege solo la forma, el modo de expresin, y deja dentro del dominio pblico la idea, la cual integra el fondo comn de la humanidad.

El derecho de autor est destinado a proteger la forma representativa, la exteriorizacin de su desarrollo en obras concretas, aptas para ser reproducidas, representadas, ejecutadas, exhibidas, radiodifundidas, etc., segn sea el gnero al cual pertenezcan, y a regular su utilizacin.

Creacin, originalidad y novedad:

Se protege la obra con prescindencia de su extensin y calidad, siempre y cuando su forma de expresin tenga un mnimo de originalidad y novedad.

Siempre que el trabajo implique un esfuerzo intelectual, con un mnimo de expresin personal del autor, ya sea en su contenido, en su plan de desarrollo, en su presentacin, o en su recopilacin, la obra es protegida por la ley.

Se estar frente a una cuestin de hecho que corresponder al registrador o al juez determinar cuando una obra no es copia o imitacin de otra, y por ende, tiene originalidad, y si es distinta a otras conocidas y, en consecuencia, novedosa al respecto.Lo que corresponde analizar a fin de otorgar proteccin, es si existe una combinacin novedosa de elementos preexistentes, ya que en definitiva todas las obras se fundan en mayor o menor medida, en el patrimonio cultural de la humanidad.Cabe concluir que el derecho de propiedad intelectual se origina a partir de la existencia de una creacin ya sea personal de un autor individual o fruto de los aportes de un equipo de creadores confundidos en la direccin general impartida a una obra colectiva. Por ende no habr originalidad cuando la labor intelectual se limite a la reproduccin mecnica de una obra preexistente.Derechos: (artculo 2 Ley 11.723)

Este artculo consagra en trminos amplios los derechos exclusivos del autor, conocidos como derechos patrimoniales.Estn dentro de los derechos reales como un tpico dominio imperfecto, por ser temporarios para el autor y sus derechohabientes.

Una diferencia entre el dominio clsico y la propiedad intelectual est dada por que la adquisicin de la titularidad de la obra es la creacin del autor, que no constituye una de las formas de adquisicin del dominio consagradas en el Cdigo Civil.

Fuera de estas dos diferencias (carcter temporario del derecho y forma de adquisicin) la propiedad intelectual es igual a la propiedad civil.

El autor tiene derecho de usarla, es decir emplearla conforme a su voluntad, a disfrutarla, a aprovecharla por todos los medios posibles de explotacin y a disponer de la obra en todo sentido.

El dominio del titular del derecho de autor no se ejerce sobre la cosa material sino sobre la obra de ingenio, que es inmaterial.

Derechos enumerados:

1.- De disponer: el artculo 2 confiere al titular del derecho la facultad de disponer de su obra. El derecho de disposicin comprende al derecho de distribucin (distribuir copias de la obra protegida mediante venta u otra forma de transferir la propiedad).

2.- De publicacin: el autor tiene derecho de publicar su obra. Ello debe entenderse poner al alcance del pblico mediante la distribucin de ejemplares.

Para poder entender que una obra est publicada hace falta una materializacin, cualquiera sea el modo de fabricacin. De ah se desprende el derecho al indito, ya que si el autor es quien tiene derecho de publicar la obra, es quien tiene derecho de no publicarla.

3.- De reproduccin: es la realizacin de una o mas copias de una obra mediante la utilizacin de cualquier tipo de procedimiento o soporte material.La obra literaria se reproduce por la impresin hecha por su autor o por terceros mediante la celebracin de un contrato de edicin; la obra cinematogrfica se reproduce por medio de la publicacin de copias en celuloide; la musical por la impresin de partituras, y cuando se encuentran en fonogramas por la publicacin de discos; etc.

La adquisicin de una obra por una persona no la autoriza a reproducirla, sin autorizacin del autor.

4.- De representacin: este medio de divulgacin es propio de las obras musicales o dramtico- musicales. La terminologa adecuada cuando se trata de obras musicales es ejecucin; para obras literarias es recitado; para las coreogrficas es danza. Para las obras cinematogrficas es exhibicin; para los programas de radio o TV es emisin.

El autor tiene derecho a ser retribuido por la utilizacin que se haga de su obra en cualquier forma; y las posibilidades de ejecucin gratuita en el mbito privado o familiar constituyen excepciones al principio.

5.- De adaptacin: Es el que permite al autor transformar la obra original en obras de otros gneros o darle una forma distinta de expresin.

Se trata siempre de la transformacin de una obra preexistente, Ej.: una novela adaptada al guin de una pelcula.

La adaptacin de la obra requiere siempre la autorizacin del autor de la obra primigenia.

6.- De traduccin: Este derecho posibilita al autor a traducir su obra o confiar a un tercero, mediante autorizacin expresa, la tarea intelectual de trasladar a otra lengua la forma en que ha expuesto su pensamiento; con la utilizacin de frases y estilos que permitan a los lectores captar lo mejor posible la obra original.

7.- Ejecucin pblica: es toda comunicacin al pblico de una obra. Implica tanto la ejecucin en vivo como por otros medios.

El autor tiene derecho a ser retribuido por la ejecucin.

Con respecto al carcter pblico de la ejecucin, debe entenderse:

Cuando la ejecucin se realiza en lugar abierto al pblico, o en el que haya un nmero considerable de personas (ej. Un bar). Cuando se utiliza para la ejecucin un medio de transmisin: cine, TV, radio, Internet)

Ejercicio de los derechos patrimoniales: el artculo 2 reglamenta el artculo 17 de la Constitucin Nacional, que comprende para el autor de una obra, las facultades analizadas anteriormente.

Estas facultades pueden ser ejercidas por el autor, o por la persona que l autorice, o a quienes se lo haya enajenado.

El derecho patrimonial asegura al autor la exclusividad de la explotacin de la obra de cualquier forma en que esta sea utilizada.

Derecho moral de autor:

Los derechos morales o extrapatrimoniales se traducen en una serie de prerrogativas personales derivadas del hecho de la creacin.Consiste en lo siguiente:

Derecho al indito, si por cualquier razn no quiere publicarla.

Derecho a la integridad de la obra y a impedir que terceros la deformen, mutilen o adulteren.

Derecho a la paternidad de la obra, o sea a la asociacin de su nombre a la reproduccin de la obra.

Repudio de la obra ajena que le fuera atribuida como propia en autora.

Derecho de arrepentimiento que le permite modificar una obra suya ya publicada, e incluso sacarla de circulacin. Derecho general de salvaguarda de su honor y reputacin.

Todos estos derechos son inalienables y no se transmiten con la cesin de la obra a un tercero. Son derechos inseparables de la persona del autor.

La Ley 11.723 no tiene un captulo especial para los derechos morales de autor, pero tienen tratamiento en los artculos 22, 39, 47, 51 y 52.

Titulares de los derechos:

El artculo 4 de la Ley 11.723 indica quienes son los titulares del derecho de propiedad intelectual:

a) El autor individual, el coautor. Pueden ser personas fsicas o jurdicas.

b) Con la explotacin de la obra pueden aparecer titulares secundarios como los editores, cesionarios, o cualquier persona que haya recibido legalmente del autor la totalidad o parte de su derecho.

Con la muerte del autor aparecen como titulares los herederos de ste.

c) Son titulares de las obras derivadas de una obra primigenia aquellos que, debidamente autorizados por el titular del derecho o cuando la obra est en el dominio pblico, realicen la adaptacin, traduccin, modificacin de una obra primigenia sobre la obra intelectual nueva resultante.

d) Autor empleado: Es un tema de importancia el relacionado con la titularidad de la propiedad intelectual cuando las obras son creadas bajo contrato de empleo.

La Ley 11.723 no legislaba sobre el tema, por lo que resultaban aplicables las normas del Cdigo Civil sobre la locacin de servicios, de los que resultaba que la propiedad intelectual era del locatario que las encargaba cuando se trataba de una obra literaria o artstica colectiva, realizada con aportantes annimos.Tambin, por aplicacin analgica del artculo 29 de la Ley 11.723 y del artculo 82 de la LCT, se permita concluir legtimamente que, al ser el empleador quien dirige, costea y produce la obra, a l le corresponden los derechos patrimoniales de lo producido. Los derechos morales le pertenecen al autor.El nuevo texto del inciso d) del artculo en anlisis, incorporado por Ley 25.036 tiene por objetivo la proteccin de programas de computacin y bases de datos; debe considerarse aplicable a todas las obras colectivas o por encargo.Entonces, la paternidad de la obra corresponde al autor- empleado, pero como la propiedad pertenece jurdicamente al empleador, que bajo la forma de una remuneracin retribuy el trabajo al dependiente, tiene el derecho de explotarla econmicamente.

Es necesario distinguir entre las obras en colaboracin y las obras colectivas. Si bien ambas se caracterizan por ser indivisibles, en las obras en colaboracin se puede identificar a los colaboradores, y en las obras colectivas ello no siempre es posible.

Por ello la titularidad originaria de la propiedad intelectual sobre la obra corresponder a la persona fsica o jurdica que asumi la iniciativa y la responsabilidad econmica de su creacin, bajo cuyo nombre sea publicitada.Duracin de los derechos (Artculo 5).

El objeto de la propiedad intelectual sobre las obras, es incentivar la creacin en el campo de las artes, la ciencia y la cultura, mediante la concesin al autor de un monopolio de explotacin de la obra, destinado a durar toda su vida, plazo que se extiende limitadamente para sus herederos.

Precisamente a esta limitacin hace referencia el artculo 17 de la Constitucin Nacional.

La limitacin obedece a compatibilizar la proteccin concedida al autor con otro fin social, el de facilitar, mediante la cada en el dominio pblico, el libre acceso de la comunidad a ellas.

La Ley 24.870, modifica el artculo 5 de la Ley 11.723, y extendi el plazo de la propiedad intelectual por 70 aos, contados a partir del 1 de enero del ao siguiente al de la muerte del autor.

Debe sealarse la incongruencia de haber aumentado la proteccin para personas fsicas y que sta ampliacin no se haya extendido a las personas jurdicas, que es de 50 aos desde su publicacin.Art. 5 bis. (Artculo incorporado por art. 1 de la Ley N 26.570 B.O. 14/12/2009)

La propiedad intelectual sobre sus interpretaciones o ejecuciones fijadas en fonogramas corresponde a los artistas intrpretes por el plazo de SETENTA (70) aos contados a partir del 1 de enero del ao siguiente al de su publicacin. Asimismo, la propiedad intelectual sobre los fonogramas corresponde a los productores de los fonogramas o sus derechohabientes por el plazo de SETENTA (70) aos contados a partir del 1 de enero del ao siguiente al de su publicacin. Los fonogramas e interpretaciones que se encontraren en el dominio pblico sin que hubieran transcurrido los plazos de proteccin previstos en esta ley, volvern automticamente al dominio privado por el plazo que reste, y los terceros debern cesar cualquier forma de utilizacin que hubieran realizado durante el lapso en que estuvieron en el dominio pblico.

Dominio pblico oneroso: Cuando cesa el dominio privado comienza el dominio pblico. La utilizacin es libre, no requiere autorizacin previa ni su explotacin previa ni su explotacin devenga derechos autorales.

Esta circunstancia, fue el fundamento de que por Decreto Ley 1124/58 (modificado por Decreto 6066/58) se instituyera en el pas el dominio pblico pagante, o se aun gravamen sustitutivo del derecho de autor y destinado al fomento de las artes.

As, el Decreto 6255/58 que instituye el Fondo Nacional de las Artes establece el destino de los fondos recaudados en estmulo y fomento de la creacin de las artes. El Fondo ha concluido contratos por los cuales SADAIC (Sociedad Argentina de Autores y Compositores), Argentores (Sociedad General de Autores de la Argentina) y AADI- CAPIF (Asociacin Argentina de Intrpretes - Cmara Argentina de Productores de Fonogramas y Videogramas), se han constituido en organismos recaudadores de los aranceles que fija para cada actividad.

Casos especiales: En el caso de las obras en colaboracin, el plazo de la cada en el dominio pblico comienza a correr a partir del 1 de enero del ao siguiente al de la muerte del ltimo colaborador.

En las obras pstumas, el plazo tambin se computa desde el 1 de enero del ao siguiente al de la muerte del autor.

Para las obras fotogrficas, el plazo es de 20 aos, y de 50 aos para las cinematogrficas, contados a partir de la 1 publicacin.

Licencias y restricciones (artculo 6)

El artculo 6 considera que si el autor no ha hecho uso del derecho de mantener su obra indita y, al estar editada y agotada la edicin, sus herederos no han dispuesto reimprimirla o traducirla en un plazo razonable, han actuado contra los intereses generales. Por ello la ley establece que la obra puede ser explotada sin autorizacin de sus titulares, y en caso de falta de acuerdo sobre las condiciones de impresin o la retribucin pecuniaria, deben ser fijadas por rbitros (licencia obligatoria).

Restricciones no remunerativas: No requieren autorizacin del titular del derecho ni el pago de remuneracin, como sucede en el caso de la cita (artculo 10) o de falta de inscripcin de la obra nacional en el registro (artculo 63).

Obras pstumas (artculo 7)

Las obras pstumas son aquellas que no han sido publicadas en vida del autor.

Tambin la ley asimila las obras pstumas a las obras preexistentes que el propio autor haya adaptado o transformado de tal forma que merezca reputarse que se est frente a una obra nueva y, por supuesto, que no hayan sido publicadas.

El plazo de proteccin de la obra pstuma se computa desde el 1 de enero del ao siguiente al de la muerte del autor.

Plazo obras pertenecientes a personas jurdicas (artculo 8)

El plazo es de 50 aos de la fecha de la publicacin de la obra. El plazo se aplica tambin a las obras annimas, que son aquellas en las que el autor opta por permanecer desconocido y por ello se divulga sin indicar su nombre (hay imposibilidad de comenzar la cuenta desde la muerte del autor).

Registracin:

El registro de las obras estar a cargo de la Direccin Nacional del Derecho de Autor (DNDA) y se rige por los artculos 65 a 68 de la Ley 11.723. Se encuentra dentro de la estructura del Ministerio de Justicia de la Nacin.

Caractersticas del Registro:

a) Legalidad: el acto administrativo del registro implica un examen y calificacin de la obra o contratos sobre el cual se solicita la inscripcin.

b) Folio real: el punto de referencia es la obra, la que por su ttulo, ingresa como objeto registrable segn el soporte en el que se presenta. Para que el registro proceda debe contarse por lo menos, con un ejemplar que materialice la creacin. Del ejemplar que se presenta se obtienen los datos que ingresan en el sistema informtico de la DNDA: autor, editor, productor, traductor, etc.

c) Incorporacin o archivo: Cuando los ejemplares son mltiples uno queda depositado en el Registro para su archivo. Las publicaciones peridicas se registran anualmente con una coleccin completa de lo editado a disposicin de la DNDA (tambin se permite microfilmar la coleccin).

La Ley 11.723 prev el registro obligatorio de toda obra. Esta obligacin tiene la particularidad de que si dentro de los 90 das de publicada la obra, sta no se registra, el derecho de auto queda en suspenso y surge una licencia o restriccin no remunerativa para utilizarla econmicamente (siempre con respeto por el derecho moral de autor).

- La jurisprudencia ha considerado obligatorio el registro de una obra publicada y voluntario para las obras no publicadas.

Modo de registrar las obras:

Es diferente en cada caso. Para las obras impresas es necesario el depsito de 3 ejemplares completos, a menos que la edicin fuere de lujo o no superior a 100 ejemplares, en cuyo caso se requiere el depsito de 1 ejemplar. Deber mencionarse la fecha, el lugar, la edicin y la mencin del editor.

Para las obras cinematogrficas el depsito consistir en una relacin del argumento, dilogo, fotografas y escenarios principales. Debe indicarse el nombre del argumentista, compositor, director y los artistas principales, as como el metraje de la pelcula.

El depsito de esculturas, dibujos y pinturas se har mediante la presentacin de fotografas y explicaciones que permitan individualizar las obras.

En el caso de fotografas, mapas, planos y fonogramas, se deposita una copia de ellos.

Para el registro de bases de datos y software, el solicitante debe incluir bajo sobre lacrado y firmado, todas las expresiones de la obra que juzgue convenientes y suficientes para identificar su creacin y garantizar la reserva de su informacin (Decreto 165/94).

Efectos de la inscripcin:

El certificado de depsito en la DNDA, es el ttulo que garantiza a favor de quien ha sido otorgado el ejercicio de los derechos de autor, los que deben ser reconocidos judicialmente, salvo prueba en contrario.

Genera presunciones iuris tantum a favor de quien realiza la registracin:

Se considera que lo que se ha depositado es una obra intelectual.

Se presume que quien hizo el depsito es el autor.

La finalidad del registro es hacer fe de la existencia de la obra, de su publicacin y de la paternidad a favor de quien figura como autor.

En cuanto al depsito de obras extranjeras, no hay obligacin de registrarlas, pero el interesado puede efectuar el depsito al solo efecto de preconstituir prueba en el pas.

Certificado provisorio (artculo 58)

Con la presentacin del nmero de ejemplares que la ley exige para cada tipo de obra, el peticionante recibir un certificado provisorio que acredita el depsito efectuado. En la prctica, el nmero de expediente que se otorgue en el certificado con la primera presentacin es el nmero definitivo.

Si hubiere alguna oposicin al registro provisorio, la DNDA se pronunciar mediante resoluciones.

Rgimen de publicidad (artculo 59)

Diariamente el Registro debe remitir al Boletn Oficial la nmina de obras presentadas, a efectos de que se publiquen en ste los datos que permitan individualizarlas.

Oposicin: Los terceros que sean contrarios al registro de una obra cuentan con un plazo de 30 das a partir de la publicacin de su ttulo en el Boletn Oficial para deducir oposicin.

En la actualidad, sta disposicin tiene poca aplicacin prctica. Los casos que se han presentado, en su mayora, son cuestiones de oposicin referentes a ttulos de publicaciones peridicas.

Tambin cabe sealar, que por cuestiones presupuestarias, la DNDA ha restringido las publicaciones durante periodos intermitentes, lo que determin que en la prctica el plazo de oposicin quede indeterminado (rige un criterio amplio para la recepcin de oposiciones).

Procedimiento en caso de oposicin (artculo 60)

Si dentro del plazo se dedujere una oposicin a la inscripcin de la obra, el director de la DNDA deber levantar un acta, y dar traslado al peticionante por 5 das; deber resolver dentro de los 10 das siguientes.

En el procedimiento usual, el oponente se presenta por escrito y funda sus razones, sin requerr el levantamiento del acta. De este escrito se da traslado al peticionante y se resuelve.

La resolucin es apelable ante el Ministerio de Justicia dentro de los 10 das. Su decisin es definitiva; sin perjuicio de la posibilidad que tiene la parte perjudicada de reclamar su derecho en sede judicial.

Obligacin del editor (artculo 61)

El artculo 61 impone a los editores la obligacin de registrar las obras que publiquen. El depsito de ellas garantiza los derechos del autor y del editor, salvo prueba en contrario.

La falta de inscripcin en el plazo de los 3 meses de su aparicin, lo har pasible de la aplicacin de una multa equivalente a 10 veces el valor de venta del ejemplar depositado.

El artculo 24 del Decreto 41.233/34 establece que, transcurridos 3 meses desde la publicacin de una obra, la DNDA se encuentra legitimada para intimar al editor para que proceda al depsito, bajo apercibimiento de aplicar la multa.

La multa sanciona los efectos administrativos de la omisin del editor, pero no contempla los daos y perjuicios que sta pueda causar al autor, si por el incumplimiento la obra es utilizada por un tercero, sin que el autor tenga la posibilidad de accionar contra ese uso no autorizado (conf. Artculo 63).

Depsito de obras inditas (artculo 62)

El registro de obras no publicadas es facultativo.

Para registrar estas obras, se deposita una copia del original en sobre cerrado con la firma certificada del depositante. El registro de obras inditas tiene como efecto otorgar fecha cierta a la obra depositada y facilitar al autor la prueba de los derechos intelectuales, si fuera utilizada por otro.

Renovacin del depsito: por razones de costo y la escasez de espacio de almacenamiento, la DNDA est autorizada a incinerar cada tres aos las obras cuyo depsito no sea renovado despus del cumplimiento de dicho plazo, por lo que el registro de obras inditas debe renovarse peridicamente.Consecuencias de la falta de inscripcin (artculo 63)

Para el autor, la omisin trae como consecuencia la suspensin de los derechos patrimoniales sobre su obra, que slo podrn ser recuperados una vez realizada la inscripcin, sin perjuicio de la validez de las reproducciones hechas durante el tiempo que la obra no estuvo inscripta.

Registro Nacional de la Propiedad Intelectual

- Libros del Registro: (artculo 65) La DNDA lleva un libro general de entradas en el que se registra cada obra por su nmero de expediente, autor, ttulo, editor, traductor, gnero, entre otros datos. Cada ao de ingreso cuenta con un libro general de entradas, el que a partir de 1988, se imprime con los datos que obran en el sistema informtico.

- Registro de contratos: (artculo 66) Este artculo otorga un derecho y no impone una obligacin del titular, por lo cual, salvo los casos mencionados en forma expresa y taxativa en el artculo 53 (enajenacin o cesin de una obra literaria, cientfica o musical, sea total o parcial) no puede exigirse la inscripcin de los contratos que se realicen.

La inscripcin de los contratos otorga fecha cierta a los mismos.

- Derechos y aranceles: (artculo 67) Los aranceles que percibe la DNDA se destinan al Fondo Nacional de las Artes (artculo 4 Ley 23.382).

Delitos (artculo 71)

Los delitos contra el derecho de autor se consuman cuando un tercero ejerce sobre una obra literaria o artstica un derecho reservado por la ley al autor o a sus derechohabientes.

Por ello, estos delitos no se pueden asimilar a la defraudacin, ni al hurto (son siu generis).

Los delitos contra la propiedad intelectual, para su tipificacin, renen las siguientes caractersticas:

a) Afectan un derecho intelectual, es decir una obra que resuelve la idea original de su autor, materializada y expresada en forma perceptible.

b) Para que el delito se tipifique basta que el derecho lo ejerza quien no es titular, cuando se usa la obra en todo o en parte.

c) Que ese ejercicio se realice sin autorizacin, la que debe ser otorgada por el titular, su representante o sus derechohabientes.

d) El acto ilcito puede afectar los derechos patrimoniales o morales del autor.- Al trmino defraudacin debe drsele un sentido amplio y genrico, esto es la actividad intencional desplegada en violacin de la propiedad del autor, haciendo aparecer una situacin o un hecho falso como verdadero.La remisin que hace este artculo al artculo 172 del Cdigo Penal es a los efectos de la pena (prisin de 1 mes a 6 aos), y no a los elementos del delito.

- La accin penal por infracciones a la ley de propiedad intelectual es de orden pblico, en consecuencia, puede iniciarse por simple denuncia si n que sea menester la presentacin del presunto damnificado (son delitos de accin pblica).

- La competencia para la investigacin de los delitos corresponde a la justicia ordinaria (CSJN 7/3/95 I.p.131).

- No comete delito quien edita una obra que no se encuentra inscripta en la DNDA.

- Plagio: Es un atentado contra el derecho del autor que consiste bsicamente en publicar como propia una obra ajena. La Ley 11.723 no configura expresamente el plagio, por lo que se debe considerar contenido en la figura genrica del artculo 71 y en cuanto importa un lesin al derecho de reproduccin, en el artculo 72 inciso c.Casos especiales: Artculo 72

Inciso a):

- Infracciones al derecho de reproduccin: La norma se refiere a los atentados que pueden cometerse contra el derecho autoral de reproduccin, cualquiera sea el gnero.

La figura del artculo requiere un accionar doloso, que consiste en el conocimiento de que se reproduce la obra sin el consentimiento del autor.

- Edicin de obras literarias: Se utiliza el vocablo edicin en un sentido amplio, equivalente a publicacin por cualquier medio material.

- Obras cientficas: la norma establece que la venta sin autorizacin de una obra publicada configura el delito previsto en este inciso (ej: fotocopiar un libro)

- Reproduccin ilcita de programas de computacin: el software es una obra protegida, y por ende la reproduccin no autorizada por el autor configura el delito (piratera).

- Videogramas: (reproduccin y distribucin de pelculas) Hay dos formas de piratera: a) la adaptacin a formato de videocinta, con intencin de entrar a nivel industrial en el circuito de distribucin de pelculas an no autorizadas; y b) la reproduccin no autorizada de originales para satisfacer la demanda de alquiler de un negocio propio, de quien ha adquirido una copia original.

Inciso b):Reedicin clandestina de una obra publicada con falsa ostentacin del nombre del editor autorizado: este caso, no slo perjudica al autor y al editor, sino tambin que engaa al pblico lector al garantizarle como legtima una falsa impresin.Inciso c):

Penalizacin de las infracciones al derecho moral: para la aplicacin de este inciso no es necesario que la obra est o no inscripta en la DNDA.Para su aplicacin, basta que haya existido una edicin, venta o reproduccin ilegal de la obra.

Inciso d):

Reproduccin de un nmero mayor de los ejemplares autorizados: en este caso hay una maniobra dolosa del editor, o empresario, o productor, que debidamente autorizado por el autor para la reproduccin de un cierto nmero de ejemplares, pone en el comercio un nmero mayor de stos.

Artculo 72 bis: La Argentina ratific el Convenio para la Proteccin de los Productores de Fonogramas contra la Reproduccin No Autorizada de sus Fonogramas (Ginebra, 1971) por Ley 19.963.

La Ley 11.723 ya protega a los fonogramas, y por ende la venta o reproduccin sin autorizacin se encontraba sancionada por el artculo 72 inciso a.

En 1989, por Ley 23.741 se incorpora el artculo 72 bis, que es complementario de los artculos 71 y 72, destinado a proteger a los productores de fonogramas y a la obra musical incluida en ellos, contra diversas lesiones a su derecho de disposicin y reproduccin.

Esta figura incorpora un factor subjetivo, al establecer que la reproduccin de un fonograma sea ilcita, esta debe realizarse con fin de lucro, fin que debe presumirse cuando la reproduccin se hace con miras a la distribucin pblica. Por ello, el almacenamiento y exhibicin estn penados independientemente, ya que la ley presume la intencin de comercializar las copias ilcitas almacenadas.

La piratera fonogrfica puede consistir en la mera reproduccin no autorizada de fonogramas para comercializarlos, sin imitar o falsificar la presentacin y arte de cartula. Otro supuesto es la reproduccin ilcita y la falsificacin de la cartula, menciones legales y marca del productor original. En este caso hay un concurso ideal de dos delitos, el del artculo 72 bis de la Ley 11.723, y de los artculos 31 a 34 y 37 a 40 de la Ley 22.362 de marcas.Como los delitos marcarios son de competencia federal, en caso de darse el concurso, debe entender el fuero federal, desplazando la competencia ordinaria.

Representacin o ejecucin pblica no autorizada (artculo 73)

El bien jurdico protegido es el derecho del autor a disponer la representacin o ejecucin pblica de su obra.

Se entiende por representacin o ejecucin ofrecerla a los espectadores o auditores, sin restringirlas a personas pertenecientes a un grupo privado, superando los lmites de la representacin domstica normal.

La legitimacin activa para reclamar en el caso de obras cinematogrficas es del productor; en el caso de obras musicales es de SADAIC (que tiene los derechos de percepcin econmica de autores y compositores).Atribucin indebida de la calidad de autor (artculo 74)

La accin punible requiere que una persona se haya atribuido indebidamente la calidad de autor, derechohabiente o de representante de los anteriores. Es necesario que esta persona haga suspender una representacin o ejecucin pblica, o sea que haya requerido ante una autoridad policial o judicial y la haya obtenido. Asimismo la ejecucin o representacin debe ser ilcita (usurpacin de la calidad de autor).

Procedimiento y jurisdiccin (artculo 76)

Es competente el juez del lugar de comisin del delito. Es competencia de la justicia ordinaria, salvo cuando hay casos de conexidad con la ley marcaria en donde se desplaza al juez federal. El procedimiento es el establecido en los Cdigos Procesales Penales de cada provincia.

Independencia del juicio civil del penal (artculo 77)

La norma permite a las partes usar en defensa de sus derechos la prueba de otro juicio, pero no la sentencia recada en l.

La Ley 11.723 rechaza la acumulacin de la accin civil y penal y la autoridad de cosa juzgada de una respecto de la otra.Medidas Preventivas (Artculo 79)

En general para otorgar las medidas precautorias de la Ley 11.723 los tribunales han exigido los mismos requisitos que para la admisibilidad de embargos o trabas de medidas precautorias de los Cdigos Procesales.

Por otra parte, las medidas enunciadas en la norma en anlisis no son excluyentes de los medios precautorios dispuestos por los Cdigos Procesales.

El artculo menciona especficamente la suspensin de los espectculos teatrales, cinematogrficos, filarmnicos o anlogos, y el embargo de las obras y su producto.

La enumeracin no es taxativa, ya que la propia ley autoriza a los jueces a dictar toda medida que sirve para proteger eficazmente los derechos amparados por la Ley 11.723.

Los extremos requeridos para la procedencia de las medidas precautorias son:

a) Verosimilitud del derecho: es la probabilidad de que ste exista y no como una incontestable realidad. Esa probabilidad debe revestir apariencia de certeza, una credibilidad objetiva, que justifique la taba de medidas sobre bienes de propiedad de la otra parte.

Es carga del interesado llevar al juez todos los elementos de juicio y antecedentes necesarios para acreditar la verosimilitud en ele derecho.

b) Peligro en la demora: la demora en el otorgamiento de la medida puede conculcar definitivamente el derecho que se pretende proteger.

Ej: si el litigio versa sobre una obra teatral, una vez representada la violacin se ha consumado. De no accederse a la medida cautelar de suspender el espectculo, el derecho del autor se vera conculcado y quedara al autor slo el recurso de pedir indemnizacin.

c) Contracautela: el artculo exige previa fianza de los interesados para la procedencia de la cautelar. Los jueces estn facultados para sustituir la caucin por la juratoria (la regla es: a mayor certeza del derecho, menor rigurosidad en la cautela).

- Caducidad de la medida: Caducan ipso iure si en el plazo de 10 das (fijado por el del Cdigo Procesal Civil y Comercial) no se hubiera promovido la demanda.

Procedimiento Civil (artculos 80 a 82)

El artculo 81 tuvo la intencin de otorgar celeridad a los juicios sobre propiedad intelectual. A ese fin estableci que el procedimiento de esta materia sera el que establece para las excepciones dilatorias. El Cdigo Procesal actual no distingue entre excepciones dilatorias (incompetencia, litispendencia, falta de personera) de las excepciones perentorias (cosa juzgada, transaccin y prescripcin) y someten las excepciones al mismo trmite.

El procedimiento impone al excepcionante agregar la prueba instrumental y ofrecer la restante, con traslado a la parte por 5 das, y el juzgado debe fijar audiencia dentro de los 10 das para recibir la prueba ofrecida (si lo estima necesario) o resolver sin ms trmite.

Por la complejidad que pueden revestir los juicios sobre propiedad intelectual, es que se entiende que la actora puede renunciar al trmite de las excepciones, y que los jueces estn facultados a darles el trmite de un juicio sumario.

Jurado de idneos: la ley autoriza su formacin, como la produccin de prueba pericial, cuando la naturaleza tcnica de la cuestin lo requiera, debiendo expedirse despus de orse a los peritos, y facilitar al juez la apreciacin de la fuerza probatoria de los dictmenes.

CONVENCIONES INTERNACIONALES

Anteriores a la sancin de la Ley 11.723:

El primer tratado al que adhiri nuestro pas fue el Tratado de Montevideo sobre propiedad Literaria y Artstica de 1889 (ley 3192).

A diferencia de la Convencin de Berna, que se haba firmado tres aos antes, consagraba como ley aplicable la del pas de origen de la obra (pas de la primera publicacin), y comprometa a los jueces a aplicar la ley extranjera.

La enumeracin de obras del Tratado de Montevideo es igual a la Convencin de Berna. Reconoce la presuncin de autora de la persona que figura como autor de la obra, y la presuncin de titularidad del editor si la obra fue annima.

Este Tratado tuvo larga vigencia en el pas, y vinculaba a Argentina, Bolivia, Paraguay, Per y Uruguay. Posteriormente se adhirieron Francia, Italia, Espaa, Blgica, Austria y Alemania.

Convenciones en particular: 1.- Convencin sobre Propiedad Literaria y Artstica (Buenos Aires 1910) Ley 13.585.

2.- Convencin Interamericana sobre el Derecho de Autor en Obras Literarias, Cientficas y Artsticas (Washington 1946) Ley 14.186.

3.- Convencin Universal (Ginebra 1952) Decreto ley 12.088/57.

4.- Convencin de Berna (Bruselas 1948) Ley 17.251.

5.- Convenio Para la Proteccin de los Productores de Fonogramas Contra la Reproduccin No Autorizada de sus Fonogramas (Ginebra 1971) Ley 19.963-

6.- Convencin Internacional sobre la Proteccin de Artistas, Intrpretes o Ejecutantes, los Productores de Fonogramas y los Organismos de Radiodifusin (Roma 1961) Ley 23.921.

7.- Tratado sobre el Registro Internacional de Obras Audiovisuales (Ginebra 1989) Ley 24.039.

8.- Acuerdo de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio ADPIC (Marrakech, 1994) Ley 24.425.

Principios bsicos:

A partir de la adhesin a la Convencin Universal y a la Convencin de Berna, el pas se ha incorporado a un sistema universal de proteccin de las obras literarias y artsticas y se apoya en los siguientes principios:

a) Tratamiento nacional: por este principio, la obra que se origine en cualquiera de los Estados miembros recibe en cualquier otro Estado miembro la misma proteccin que este ltimo Estado otorga a las obras de sus propios nacionales (as lo establece el artculo 3 de la Ley 11.723).

b) Proteccin automtica: la aplicacin dl tratamiento nacional no depende de ninguna formalidad, lo que significa que la adopcin de los Convenios Internacionales ha modificado la Ley 11.723.

c) Independencia de la proteccin: el goce y ejercicio de los derechos otorgados por la ley nacional es independiente de los que el autor tenga en el pas de origen de la obra.

d) Nivel mnimo de proteccin: las Convenciones exigen que las legislaciones nacionales otorguen a sus autores el mnimo de los derechos morales y patrimoniales que ellas reconocen.

e) Limitaciones convencionales: las convenciones reconocen ciertos usos libres de las obras o licencias legales, como el caso de la traduccin.

Signo de proteccin Convencional: C

Al respecto la Corte Suprema de Justicia de la nacin dijo en un fallo:

Las disposiciones de la Convencin Universal de Ginebra deben aplicarse en Argentina en virtud de haber sido ratificada.

El artculo III de la Convencin Universal sustituy el sistema de la Ley 11.723 en cuanto a las exigencias de los artculos 57 y 59, referentes al depsito de ejemplares y publicaciones en el Boletn Oficial.

Con arreglo a ese apartado, para la proteccin de los derechos emergentes de una obra de autor no nacional, publicada por primera vez en el extranjero, basta que quien los invoca haya hecho reserva de esos derechos colocando el smbolo C, acompaado de su nombre y con la mencin del ao de la primera edicin.

Se presume entonces, salvo prueba en contrario, que le corresponde el copyright, la propiedad intelectual, lo que lo habilita a reclamar la proteccin judicial (copyright C)

Signo de proteccin Convencional: P

Tanto la Convencin para la Proteccin de Fonogramas como las Convencin de Roma, contienen disposiciones similares al apartado III de la Convencin Universal, referentes a la presuncin del cumplimiento de formalidades por parte del productor de fonogramas que en sus ejemplares llevan la indicacin consistente en el smbolo P acompaado del ao de la primera publicacin, colocados de manera y en sitio tales que muestren claramente que existe el derecho para reclamar la proteccin, seguido del nombre o marca comercial del titular del derecho.

Operatividad de las Convenciones:

El derecho internacional tiene primaca por sobre el derecho interno, y conforme el artculo 75 inciso 22 de la Constitucin Nacional, los tratados internacionales tienen jerarqua superior a las leyes.

Aplicacin del Acuerdo ADPIC:

Como se integra con la ley nacional:

a) Programas de ordenador y compilaciones de datos: sern protegidos como las obras literarias.

b) Derecho de arrendamiento: existe la obligacin mnima de respetar el derecho de arrendamiento de los titulares de los programas de ordenador y fonogramas. En las Ley 11.723 el derecho de arrendamiento est otorgado a todos los titulares de propiedad intelectual.

c) Duracin de la proteccin: el plazo mnimo de la proteccin de una obra que no sea fotogrfica o de arte aplicado y que se calcule sobre una ase distinta de la vida de una persona fsica, se fija en 50 aos contados a partir de la primera publicacin.

d) Limitaciones y excepciones: impuestas a los derechos exclusivos, no deben atentar contra la explotacin normal de la obra ni causar perjuicio injustificado a los intereses legtimos del titular.

e) Artistas, intrpretes o ejecutantes: se les confiere la facultad de impedir la fijacin no autorizada de sus interpretaciones o ejecuciones no fijadas y su reproduccin, y de autorizar o prohibir la difusin por medios inalmbricos y la comunicacin al pblico de sus interpretaciones o ejecuciones (derechos de los intrpretes).

f) Productores de fonogramas: se les garantiza el derecho de reproduccin.

g) Organismos de radiodifusin: tiene el derecho de autorizar o prohibir la fijacin, la reproduccin de las fijaciones y la retransmisin por medios inalmbricos de las emisiones, as como la comunicacin al pblico de sus emisiones de televisin.

Orden de aplicacin de las Convenciones:

No se aplican simultneamente ni a eleccin del tribunal o de las partes en juicio. En primer lugar la parte que invoca la proteccin de un Tratado, en su carcter de titular del derecho de autor, tiene que ser beneficiaria de ste y debe tratarse de un caso en que exista un elemento extranjero.

En caso de que sea beneficiario de dos o mas Tratados, deber tomarse en cuenta:

1.- La Convencin de Washington sustituye entre los Estados partes a la de Buenos Aires.

2.- La Convencin Universal no deroga la de Washington ni la de Buenos Aires, pero en caso de divergencia, prevalecer la Convencin Universal por ser la ms reciente.

3.- La Convencin Universal no deroga la Convencin de Berna, y por el contrario, no se aplicar en las relaciones de los Estados ligados por esta ltima en lo que se refiere a la proteccin de obras que tengan como pas de origen a uno de los Estados de la Unin Internacional Para la Proteccin de las Obras Literarias (declaracin anexa a la Convencin Universal).

4.- No existen normas anlogas que regulen la interrelacin entre las Convenciones de Washington y de Berna, aunque conviene recordar que stos son Tratados con orientacin coincidente, son aplicables entonces normas de los Tratados mas amplios o que no sean contrarios a la Convencin de Berna (en principio es de aplicacin Berna por ser ms reciente, salvo que Washington tenga una proteccin ms amplia).

5.- En el caso de Argentina, al ser miembro de la OMC, segn el artculo 9 del ADPIC, deben observarse las disposiciones del Convenio de Berna en materia de derecho de autor referentes a: enunciacin de obras protegidas, trmino de proteccin, derechos de traduccin, reproduccin, representacin o ejecucin, radiodifusin y adaptacin.Convenio de Berna:

Todos los pases firmantes, y los pases que con posterioridad se adhieran, asumen el compromiso de brindar la misma proteccin legal a las obras creadas en cualquiera de los pases miembros, que a las creadas en el territorio nacional.Los derechos de autor se protegen sin considerar si en el pas de origen del autor las leyes le otorgan proteccin.

Los Estados contratantes se obligan a adecuar sus legislaciones a lo dispuesto en este Convenio.

Plazo de proteccin: toda la vida del autor y 50 aos despus de su muerte.

Las controversias que puedan surgir entre los pases firmantes se debern resolver a travs de la negociacin. Caso contrario, resolver la Corte Internacional de Justicia mediante peticin.

Tratado de Montevideo:

La proteccin se rige por la ley del pas donde se public originalmente la obra. En materia de responsabilidad por usurpacin del derecho la jurisdiccin competente y la ley aplicable son las del pas en el que se ha cometido el fraude.

El derecho de traduccin fue asimilado a los otros derechos.

Se protege a las obras coreogrficas y fotogrficas.

(Conf.: Lipszyc Delia Derechos de Autor y Derechos Conexos Ed. Zavala 1993)

ADPIC:

Es el Tratado internacional ratificado por la Organizacin Mundial del Comercio, conocido tambin por su sigla inglesa TRIP`S. Consta de siete partes, en la segunda parte, que a su vez se divide en ocho secciones, se reglamenta el derecho de autor y los derechos conexos, reglamenta las normas relativas a la asistencia, alcance y ejercicio de la propiedad intelectual.A su vez, la tercera parte incluye disposiciones sobre la observancia de los derechos de propiedad intelectual, como las obligaciones generales, procedimientos y recursos civiles y administrativos, mediante provisionales, y prescripciones especiales relacionados con las mediadas de frontera.

Este acuerdo establece que ninguna de las disposiciones de las partes de la 1 a la 4 parte, ir en detrimento de las obligaciones que los firmantes tengan en virtud del Convenio de Pars, Berna, Roma y el Tratado sobre la Propiedad Intelectual respecto de los circuitos integrados.

(Conf.: Harvey Edwin Derecho de Autor Ed. Desalma 1997).