PRECISIONES SOBRE EL DELITO DE USURPACION DE FUNCIONESI.-
INTRODUCCIN: En el ttulo XVIII, del cdigo penal encontramos los
delitos contra la administracin de publica; la misma que empieza su
tratamiento con los delitos contra la administracin publica
cometido por particulares; as lo establece el Captulo Primero.
Dentro de este conjunto de tipos penales, encontramos en el artculo
362 los delitos de usurpacin de funciones o de mandos militares,
las mismas que son entendidas como acciones realizadas por un
individuo o sujeto que sin tener un titulo o nombramiento que le
faculta actuar como autoridad, imparte algn mandato, disposicin o
cualquier acto propio de una autoridad, esta autoridad puede ser
civil o militar; tambin reviste relevancia penal el hecho de que un
sujeto despus de haber sido cesado o destituido en el cargo de
autoridad siga ejerciendo las funciones y el tercer supuesto de
esta figura delictiva, es el hecho de que un funcionario pblico
pese a ostentar un titulo o nombramiento que le reconoce como
funcionario pblico, realiza funciones que no le competen o no
corresponden al mbito de sus funciones. Este tipo penal es
eminentemente doloso, en consecuencia se requiere necesariamente el
conocimiento de todos los elementos objetivos del tipo y la
voluntad de trasgredirlos. El bien tutelado es, generalmente, el
buen funcionamiento de la administracin pblica, que en los casos
previstos puede verse entorpecida por la falta de idoneidad o
competencia del que acta, unida a la irregularidad de un ejercicio
no legitimo de autoridad. II.- USURPACIN DE FUNCIONES: 2.1.
Antecedentes histricos Histricamente las diversas formas delictivas
que asumieron las usurpaciones de funciones, atribuciones y ttulos
estuvieron asociadas a expresiones de falsedad. Esta orientacin
jurdica legislativo tuvo su fuente de origen en el derecho romano
que castig las usurpaciones pblicas funcionales bajo el ttulo de
falsedades (crimen falsi) orientacin que tom fuerza en los diversos
cdigos penales espaoles sucedidos en los siglos XIX y XX. Distinta
sera la evolucin jurdico legislativa de los cdigos Franceses e
Italiano del siglo XIX que optaron por ubicar las figuras penales
de usurpacin bajo los tems de los delitos contra la funcin pblica
(Francia) y contra la administracin pblica (Italia). En nuestro pas
la fuente directa se halla en el artculo 320 del cdigo penal del ao
1924. 2.2. Bien jurdico protegido
El objeto de proteccin de la norma penal es el correcto
funcionamiento de la administracin pblica. El objeto especifico es
el de garantizar la exclusividad en la titularidad y ejercicio de
las funciones pblicas a los rganos y agentes estatales. 2.3. Objeto
material de la accin. Cuando se trata de precisar el objeto de este
delito, complejo y genrico, de inmediato surge las interrogantes de
si usurpar funciones es lo mismo que usurpar el cargo, o usurpar
autoridad?. Antes de abordar este tema, lo que queda claro, es que
el objeto de la accin ilcita hace referencia a funciones y no a
servicios, por lo mismo, el ncleo del delito penal est circunscrito
a las actividades inherentes a las funciones pblicas, de modo tal
que no ser tpico usurpar los mbitos de competencia de los
servidores pblicos. Entendiendo por funcin publica, a toda
actividad potencial o al despliegue de agentes o sujetos
especialmente investidos que representando al Estado actan a nombre
de l, para el logro de los fines estatales: El carcter Pblico de la
funcin implica que la voluntad ejercitada por dichos agentes es la
voluntad del ente estatal. En el caso de actividades de funcin
pblica que excepcional y transitoriamente son concedidas a la
iniciativa privada, las mismas no adquieren por ello naturaleza
privada1. Son considerados funciones pblicas los actos de autoridad
(uso de poderes y facultades decisorias inherentes al cargo), como
tambin los actos de certificacin oficial (de cancillera y
consulados, notarios pblicos, agentes de cambio oficiales, etc.).
Los actos de servicio pblico oficial complementarios a la funcin
pblica y que importen niveles altos o intermedios de ejecucin se
hallan tambin en la amplitud textual del contenido de la funcin
pblica. No as los actos de necesidad pblica ejercidos o practicados
con autorizacin estatal por particulares ajenos, orgnica e
institucionalmente a la administracin estatal (abogados, mdicos,
ingenieros, etc.) Tampoco son funciones pblicas las religiosas o
los servicios pblicos cubiertos por empresas privadas o
particulares. Carecen de relevancia para definir la funcin pblica
la temporalidad menor o mayor de la misma. El tipo penal del
artculo 361 del cdigo penal, contiene tres comportamientos tpicos
diferentes, cada uno de los cuales configura un supuesto de hecho
distinto: A.- Usurpar una funcin publica o la facultad de dar
ordenes militares o policiales. B.- El hecho de continuar
ejerciendo el cargo, no obstante haber sido cesado, suspendido,
subrogado o destituido.
C.- Ejerce funciones correspondientes a cargo diferente del que
tiene. A.- USURPAR UNA FUNCIN PBLICA O LA FACULTAD DE DAR RDENES a)
La accin de usurpar sin titulo o nombramiento. La accin consiste en
asumir o en ejercer funciones pblicas. Asumir significa hacerse
cargo de la funcin; lo que se asume, en realidad, es el cargo que
confiere las funciones, pues para la consumacin no es necesario que
el autor realice actos que constituyan ejercicio de la autoridad.
Ejercer es desempear actividad funcional inherente al cargo. Es
preciso una actividad propia de la funcin especfica: no basta la
sola invocacin del falso cargo, si no se hace ejecutando un acto
funcional. Lo comn ser que quien ejerce funciones haya asumido el
cargo, pero ello no multiplica la delincuencia. El hecho se consuma
con el falso acto de asuncin o del ejercicio de las funciones
pblicas, ya que es posible una cosa sin otra. No se requiere dao ni
provecho alguno. La ilicitud de estas acciones resulta del hecho de
que el autor carece de ttulo o de nombramiento expedido por la
autoridad competente, nico nombramiento de verdad. Ahora, ttulo es
el medio oficial de acreditar idoneidad en determinada rama del
conocimiento; debe tratarse de una profesin reglamentada y su ttulo
oficial por el Estado o entidades legalmente facultadas. Su
necesidad resulta nicamente de la exigencia legal. Tampoco debe
crear problemas objetivamente el supuesto de falta de nombramiento,
pero, refirindose la ley a nombramiento expedido por la autoridad
competente, los autores se detienen en este punto. Objetivamente la
cuestin no cambia para el designado, sin perjuicio del hecho
punible en el que pueda incurrir el funcionamiento que obra fuera
de los lmites de sus facultades. Si el autor hubiera falsificado el
ttulo o el nombramiento, la solucin es clara y se resuelve en la
falta de titulo o falta de nombramiento, debindose aplicar, adems,
las reglas de concursos de delitos, pues la falsedad constituira el
delito medio para la usurpacin de autoridad. Autor de este delito
puede ser cualquiera. Lo comn ser que se trate de una particular
que no ha llegado a funcionario par faltarle alguno de los
requisitos sealados en la norma; sin embargo, no debe pensarse que
un funcionario no pueda ser sujeto, cuando se trata de asumir otro
cargo para el que carece de titulo o nombramiento. No puede serlo
en el ejercicio de su cargo legtimo.
b) Usurpacin de autoridad militar o policial: dar rdenes Los que
sin ttulo o nombramiento dan rdenes policiales o militares. Esta
sub modalidad en un caso tpico de usurpacin de autoridad, por
cuanto la norma ha puesto nfasis en la palabra facultad es decir,
en la potestad o prerrogativa de dar rdenes. La inclusin de esta
modalidad comitiva fue tomada del proyecto del cdigo penal suizo de
1918. No interesa que tipo de rdenes se d (a nivel de comando o de
mandos inferiores), la jerarquizacin de las mismas no aumenta ni
disminuye el injusto penal. Lo realmente relevante es que el
particular ordene inmiscuyndose en atribuciones de las que no goza,
por carecer de ttulo o nombramiento oficial. No se requiere que el
particular se auto invoque expresamente la posesin de cargo o
militar. B.- EL QUE HALLNDOSE DESTITUDO, SUSPENDIDO O SUBROGADO
Otra de las conductas tpicas, comprendidas en el tipo penal de
anlisis es el que despus de haber cesado por ministerio de la ley
en el desempeo de un cargo pblico o despus de haber recibido de la
autoridad competente comunicacin oficial de la resolucin que orden
la cesanta o suspensin de sus funciones, continuare ejercindolas.
La accin cosiste en continuar ejerciendo las funciones que
corresponden a un cargo, en ese momento, no se desempea. Continuar
significa que no habiendo interrupcin o, al menos, que no la ha
habido de modo ostensible en ese ejercicio; de no ser as, el hecho
caera en el supuesto de usurpar sin titulo. La actividad del
funcionario se prolonga como si no hubiera mediado cesanta o
suspensin y as, sin solucin de continuidad, se pasa de lo lcito a
lo ilcito. La especie y la cantidad de los actos funcionales carece
de significado, solo importa que sea de los que corresponden al
cargo que se desempeaba. El delito se consuma con el primer acto de
autoridad, sin que la pluralidad de ellos multiplique la
delincuencia. La ilicitud del desempeo de las funciones pblicas est
dada en este caso, por la prdida de las facultades funcionales. Tal
situacin puede resultar de haber cesado en el cargo, por el
ministerio de la ley o por resolucin que orden la cesanta o
suspensin. La presentacin de la renuncia no se identifica con
ninguna de estas situaciones, y el funcionamiento sigue siendo tal,
hasta que dicha renuncia se haya admitido. El funcionamiento cesa
por ministerio de la ley, en los cargos cuya duracin esta
establecida de antemano. El vencimiento del trmino es el punto de
deslinde entre los actos funcionales lcitos y los ilcitos, sin
necesidad de notificacin o comunicacin alguna.
Subjetivamente el hecho es doloso. Es esta una de las figuras en
las que la ley fija el contenido del dolo. C.- EJERCE FUNCIONES
CORRESPONDIENTES A CARGO DIFERENTE DEL QUE TIENE El autor en el
supuesto de este inciso, es el funcionario pblico en ejercicio
ilegtimo de su cargo. No carece, pues, de ttulo ni nombramiento,
como en el primer supuesto, ni ha cesado o sido suspendido en sus
funciones, como en el segundo supuesto, lo que ocurre es que el
autor realiza funciones que, al par, no corresponden a su cargo y
pertenecen a otro cargo. Esta doble condicin es importante, porque
es lo que distingue esta forma de usurpacin de autoridad de los
abusos de autoridad. El acto funcional que corresponde a otro
cargo, tiene que ser legtimo. De modo que el autor ejecuta un acto
sustancialmente legitimo, cuyo vicio consiste nicamente en que el
carece de facultades para ese acto. No hay arbitrariedad ni abuso
en el hecho, sino incompetencia del rgano funcional. Si el acto
constituyere, adems, un abuso de autoridad, es decir, que fuera
abusivo aun cumplido por el funcionario competente, ser aplicable
la figura ms grave. La accin consiste en ejercer funciones
correspondientes a otro cargo que no se desempea, cualquiera sea el
fin que con ello se persiga. El hecho se consuma con la ejecucin
del acto funcional que corresponde a otro cargo, sin que se
requieran provecho para el autor, ni perjuicio para la
administracin pblica o consecuencia otra alguna. Subjetivamente el
hecho es doloso. Apenas si parece necesario sealar el papel
decisivo que el error sobre el conocimiento de todas las
circunstancia, frecuentemente de derecho, juega en este delito. Si
algo es realmente una ficcin, es suponer que todos los actos que
competen a la funcin publica tienen asignacin y deslinde sealado en
alguna parte, y ms aun dar por entendido que tal distribucin de la
competencia es siempre conocida- se requiere el dolo directo que
comprenda la certeza de estar ejecutando actos funcionales que
corresponden a otro cargo. 3.- ELEMENTO SUBJETIVO Las tres
modalidades del delito del delito de usurpacin de funciones son
esencialmente dolosos, es decir, solo la presencia del dolo
permitir al juez, fiscal, abogados o analista jurdico orientarse en
las no siempre pacificas cuestiones de tipicidad que plantee el
tipo penal complejo del art. 361, sobre todo en las ultimas
modalidades sometidas a estudio. El dolo necesario es el eventual.
El agente debe actuar conociendo
que lo hace arbitrariamente y con libre voluntad de consumar el
delito. La no exigencia de propsitos especficos torna no exigibles
el dolo directo para perfeccionar la figura penal. El error de tipo
invencible frecuente en las ltimas modalidades hace atpico del
delito. 4.- Consumacin y tentativa Las tres modalidades delictivas
contenidas en el tipo penal son de naturaleza comitiva activa, no
requieren necesariamente un resultado lesivo o perjudicial a la
administracin pblica. Las dos ltimas modalidades asumen un relativo
nivel de permanencia. Las tres modalidades tpicas pueden ser
catalogadas como delitos de peligro. La primera modalidad
(usurpacin sin ttulo) se consuma al producirse la toma de posesin o
el ejercicio de las funciones, o al darse las rdenes de incumbencia
policial o militar. La segunda modalidad (continuacin de ilegal del
ejercicio del cargo) se consuma con el hecho de la permanencia
ilegal generada por la negativa a dejar el cargo. La tercera
modalidad se consuma cuando se practica o ejercen funciones fuera
del mbito de competencia del sujeto activo y que pertenecen a las
atribuciones del ejercicio de otro cargo. Las formas de tentativa
son admisibles en la primera modalidad, en el primer supuesto; en
el segundo supuesto, es decir, al dar rdenes policiales o militares
el acto ejecutivo mismo consuma ya el delito, siendo difcil la
produccin de tentativa. En las otras modalidades la administracin
de tentativa se torna una posibilidad de realizacin muy
conflictiva. 5.- CIRCUNSTANCIAS AGRAVANTES Prestar resistencia a
las fuerzas del orden, es decir a la polica nacional, presupone que
quien usurpa funciones o autoridad pblica ofrezca oposicin a las
medidas dispuestas o ejecutadas por la polica para impedir los
actos ilcitos. No solo el sujeto activo debe desobedecer las rdenes
de la polica nacional, sino que debe resistirlas, esto es -sin
llegar a la violencia fctica-, debe no cesar en su empeo por asumir
cargo o ejercitar funciones (resistencia pasiva). Enfrentarse a las
fuerzas del orden es ya actuar, abiertamente, mediante el uso de la
violencia a la va de los hechos, contra los custodios del orden que
intervienen para hacer desistir o frustrar los actos del sujeto
activo del delito. La circunstancia agravante que aumenta el
injusto del delito est redactada finalisticamente. En efecto, el
uso de la proposicin para, permite entender Ex ante dicha
circunstancia, es decir, que la usurpacin no debe todava consumarse
para que le sea aplicable la agravante punitiva. Si la resistencia
o enfrentamiento se realiza ex post, esto es, durante el ejercicio
de las funciones, la tipicidad del
hecho ser la del Artculo 368. Lo cual genera como es fcil
deducir un cuadro contradictorio de tratamiento punitivo. 6.-
CONCLUSIONES: 1.- Para que se configure el delito de usurpacin de
funciones es necesario que el sujeto activo realice actos
compatibles con la funcin que usurpa. 2.- El bien jurdico protegido
es el buen funcionamiento de la actividad del Estado. 3.- El tipo
penal del artculo 361 del cdigo penal, contiene tres
comportamientos tpicos diferentes, cada uno de los cuales configura
un supuesto de hecho distinto: - Usurpar una funcin publica o la
facultad de dar ordenes militares o policiales. - El hecho de
continuar ejerciendo el cargo, no obstante haber sido cesado,
suspendido, subrogado o destituido. - Ejerce funciones
correspondientes a cargo diferente del que tiene. 4.- El sujeto
activo puede ser cualquier persona que usurpe una funcin sin tener
titulo de nombramiento, o que teniendo realice conductas diferentes
al cargo que ostenta; o si sigue actuando y disponiendo funciones
cuando esta cesado, sustituido o suspendido. 5.- El sujeto pasivo
es el Estado, sin embargo pueden existir sujetos agraviados
complementarios distintos al ente estatal. II.CUL ES LA ESTRUCTURA
DEL PROCESO PENAL COMN EN EL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004? - FASES
A diferencia del Cdigo de Procedimientos Penales de 1939, se
apuesta por un proceso penal comn constituido por tres fases
claramente diferenciadas y con sus propias finalidades y
principios: 1.La fase de investigacin preparatoria a cargo del
Fiscal, que comprende las llamadas diligencias preliminares y la
investigacin formalizada. 2.La fase intermedia a cargo del Juez de
la Investigacin preparatoria, que comprende los actos relativos al
sobreseimiento, la acusacin, la audiencia preliminar y el auto de
enjuiciamiento. Las actividades ms relevantes son el control de la
acusacin y la preparacin del juicio. 3. La fase del juzgamiento
comprende el juicio oral, pblico y contradictorio, en el que se
actan y desarrollan las pruebas admitidas, se producen los alegatos
finales y se dicta la sentencia.
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