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El Acto de Comercio
En el anlisis de los Actos de Comercio debemos comenzar por
aprehender la materia mercantil: La materia comercial est
constituida por todo supuesto o hecho que la ley declare mercantil.
El Supuesto comprende desde los sujetos, objetos, relaciones y
negocios, sometidos a la disciplina del Derecho Comercial.
Sujetos de las relaciones mercantiles pueden ser los
comerciantes y los no comerciantes que ocasionalmente realizan
actos de comercio; y Objeto de ella pueden ser todas aquellas
prestaciones convenidas en los negocios y operaciones comerciales a
los que se denomina actos de comercio y la reiteracin de los actos
de comercio en forma profesional confiere a quien los realiza, la
calidad de comerciante.
Han sido numerosas las tentativas de lograr una definicin
unitaria y general del acto de comercio sobre la base de conceptos
extrados de la Economa Poltica, pero todas aquellas han resultado
infructuosas. Tanto los sostenedores de la teora de comprar para
revender, como los puntos de vista de intermediacin en el cambio,
como los de la teora de la circulacin, y los partidarios de la
concepcin de los actos de comercio profesionales, han tratado de
elaborar su teora pero ninguna result eficaz, porque segn
Fontanarrosa: El contenido jurdico del Derecho Comercial no ha
coincidido nunca con el concepto econmico del comercio.
1. Concepto
Como antecedente de la definicin de acto jurdico mercantil
precisamos recordar la definicin general de los actos jurdicos:
Fenmenos o circunstancias a los cuales atribuye la ley efectos
jurdicos, que se realizan por la intervencin de la voluntad humana
y que tienen la intencin de crear, modificar, transferir o
extinguir relaciones o estados jurdicas.
De acuerdo con lo anterior, podemos decir que el acto jurdico
mercantil es: El hecho voluntario e intencionado que produce
consecuencias de derecho dentro del campo mercantil.
Respecto a los Actos de Comercio especficamente se afirma que
existe un criterio de discrecionalidad. As, algunos autores afirman
que los actos de comercio no tienen otra razn que el arbitrio del
legislador que los ha creado.
El criterio legislativo se ha movido dentro de dos opciones:
1) dar una definicin;
2) dar una enumeracin (criterio seguido por nuestro Cdigo).
Acto de comercio ser actividad simple o compleja segn los casos
que se manifiesten actos u operaciones.
Enumeracin legal: Es de orden pblico desde que ella sirve para
DELIMITAR EL AMBITO DE APLICACION DEL DERECHO MERCANTIL. La
determinacin de la materia de comercio es de orden pblico y por
ende, queda sustrada al efecto derogatorio o modificatorio de la
autonoma de la voluntad.
Para otros autores la enumeracin sera meramente enunciativa,
avalando su postura en la expresin en general contenida en el art.
20 CC
Carcter de su enumeracin
La mayora de las legislaciones ha preferido realizar una
enumeracin acerca de cules actos deben considerarse comerciales,
preferencia que se justifica porque la funcin de la ley no es
formular teoras sino regular las acciones de la vida prctica.
Nuestro Cdigo no se apart de la tendencia.
Aun cuando no existe en el Cdigo una definicin de lo que es acto
de comercio, existe un criterio general que domina la materia sin
agotarla asentando el principio de la interposicin en el
cambio.
En lo que hace al carcter de la enumeracin del art. 20 CC la
tendencia general est inclinada hacia el carcter meramente
enunciativo de la misma, pudiendo incluirse otros actos por
analoga, siempre que se lo haga dentro de cada categora de los
actos declarados comerciales por la ley, no pudiendo -en cambio-,
crearse nuevas categoras.
As, la enumeracin del art. 20CC debe considerarse enunciativa en
el sentido que cabe la extensin analgica de los actos enunciados,
en razn de: 1) la expresin en general que se emplea en el art. 22
CC tiene un nico alcance: que existen actos no enumerados, que no
se agota en este elenco (se llama as a un conjunto de actos
enumerados) la materia comercial; 2) la razn de la norma legal y de
las inclusiones en su enumeracin, esto es, los fines perseguidos
por el legislador dentro y para el sistema de derecho privado
adoptado en el pas. Los fundamentos jurdicos y los fines
perseguidos con la inclusin, no pueden referirse nicamente al acto
de comercio numerado porque el legislador, no entendi agotar los
practicados en el pas en el momento de la sancin, ni paralizar ni
entorpecer la evolucin del comercio, dejando de lado las
necesidades de su normacin adecuada. Juzgando enunciativa la
enumeracin, el criterio o mtodo para extender su aplicacin ser un
criterio analgico que tenga en cuenta ese fin perseguido por el
legislador, segn las necesidades del comercio a la poca de
aplicacin de la ley, y no de su sancin.
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Anlisis del Art. 1 CC
Art. 1 CC.- El presente Cdigo de Comercio, ser observado en
todos los actos y contratos que en el mismo se determinan, aunque
no sean comerciantes las personas que los ejecuten.
Los contratos entre comerciantes se presumen siempre actos de
comercio, salvo la prueba en contrario, y de consiguiente, estarn
sujetos a las disposiciones de este Cdigo. En esta redaccin el
legislador retoma el carcter objetivo y subjetivo de los actos de
comercio.
Es as, como en el segundo prrafo que se presume que los actos de
los comerciantes son actos de comercio en base a una presuncin
legal, salvo prueba en contrario, pues la presuncin legal que
existe es que hay una conexin entre el acto y el comercio, y la
prueba que se tiene que producir es que el acto no est vinculado
con el negocio del comerciante, con lo cual se vuelve a una
concepcin objetiva.
Clasificacin de los actos de comercio:
Actos de comercio naturales Actos de comercio por conexin Actos
unilaterales
Actos de comercio naturales: Son todos los que responden al
concepto del comercio tal como lo suministra la economa poltica,
este grupo esta formado por:
Los actos de interposicin en el intercambio de Mercaderas esta
actividad constituye el ncleo de todo acto de comercio.
Los actos de interposicin en el cambio de Dinero
Actos de comercio por conexin: Son los actos cuya naturaleza no
es estrictamente mercantil, todos ellos son civiles pero al
vincularlos con la actividad comercial, quedan sometidos a la
disciplina del Derecho Comercial.
1. Actos cuya vinculacin con el comercio es necesario demostrar
en cada caso
el mandato
la comisin
la fianza
el depsito
la prenda
2. Actos cuya vinculacin con el comercio es presumida por la
ley, salvo demostracin contrariar
Todos los actos no identificados y comprendidos como actos de
comerciantes.
Las operaciones de los factores y empleados en cuanto conciernen
al comercio en general
3. Actos de comercio dispuestos por la ley
Los seguros
los de las sociedades colectivas
los de las sociedades en comandita simple
los de las sociedades de capital e industria
los de las S.R.L.
los de la S.A.
los de las sociedades en comandita por acciones
los remates
las operciones cambiarias, los cheques y otros papeles de
comercio
las cartas de crdito
las cuentas corrientes
los actos de navegacin
Actos unilaterales: Son aquellos considerados como comerciales
para una sola de las partes (Unilateralmente Comercial), pero en el
Cdigo se establece que todo el acto queda sometido a la disciplina
de la ley mercantil
La clasificacin ms difundida es la de actos objetivos y actos
subjetivos.
ACTOS OBJETIVOS: actos que adquieren su carcter comercial por
una declaracin imperativa de la ley, son comerciales por fuerza
legal an contra voluntad de quien los ejecuta.
ACTOS SUBJETIVOS: son los que realiza un comerciante por simple
presuncin de la ley.
Distincin entre actos de comercio por su forma, por su objeto y
por su causa.
ACTOS DE COMERCIO POR SU FORMA: cuando se trata de ciertos
mecanismos jurdicos propios de los comerciantes: pagar, letra de
cambio, sociedades comerciales.
ACTOS DE COMERCIO POR SU OBJETO: son aquellos que no pueden ser
cumplidos sino por un comerciante (comerciales por su esencia
misma): operaciones de cambio, bolsa, corretaje, etc.
ACTOS DE COMERCIO POR SU CAUSA: contratos que se realizan con
propsitos de especulacin comercial (compraventa, depsito, mandato,
mutuo, etc.).
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SUJETOS DEL DERECHO MERCANTIL
Las relaciones jurdicas mercantiles como toda relacin jurdica se
constituyen con dos sujetos o ms. El sujeto activo es el investido
del derecho subjetivo, el sujeto pasivo es aqul sobre el que pesa
el deber o la obligacin.
Con relacin al derecho comercial el problema concreto es saber
quin o quines, pueden ser sujetos de las relaciones jurdicas
mercantiles, pudindose enfocar la cuestin desde un doble punto de
vista: a) segn la naturaleza jurdica del ente que constituye la
relacin, y b) segn las modalidades con que las relaciones jurdicas
mercantiles suelen constituirse.
a) Naturaleza jurdica del ente que constituye la relacin: An
cuando el hombre sera sujeto de derecho, por necesidades prcticas
se han creado sujetos colectivos, incluidos dentro del concepto de
persona y que pueden ser tambin sujetos de las relaciones jurdicas.
Por lo tanto, podemos decir que pueden serlo las personas fsicas o
jurdicas.
b) Modalidades con que las relaciones jurdicas mercantiles
suelen constituirse: Nuestro cdigo ha estructurado la materia
mercantil con criterio objetivo. Ha establecido una serie de actos
objetivos de comercio (por su naturaleza, por conexin, por
disposicin de la ley, bilateral o unilateralmente comerciales) que
originan relaciones jurdicas mercantiles entre personas que pueden
o no, ser comerciantes.
Personas fsicas no comerciantes: realizan espordica y
ocasionalmente actos de comercio. As pues, la capacidad de las
personas no comerciantes para realizar ocasionalmente actos de
comercio se rige por el derecho civil.
Personas jurdicas no comerciantes: cabe distinguir entre las de
derecho privado y las de derecho pblico. Estas ltimas son, segn el
Cdigo, las entidades autrquicas, la Iglesia Catlica, el Estado
Nacional, los Municipios. Dentro de la categora de entidades
autrquicas se puede citar los Bancos oficiales, etc.
No cabe confundir los establecimientos pblicos (organismo
autrquicos del Estado que atienden servicios generales,
respondiendo a un fin de utilidad comn, que gozan de cierta
autoridad o imperium en el ejercicio de su gestin, rigindose en
cuanto a su constitucin y actividad por el derecho administrativo)
con los establecimientos de utilidad pblica, (entes de derecho
privado que, por concesin del Estado, atienden la explotacin de
ciertos servicios pblicos, teniendo como finalidad el lucro privado
que marca la diferencia con la anterior categora. Se rigen por el
derecho administrativo en las relaciones con el poder otorgante de
la concesin y en su constitucin, funcionamiento interno y
relaciones con los particulares, se rigen por el derecho
privado).
Los establecimientos pblicos, como personas jurdicas de derecho
pblico, pueden realizar actos de comercio y su capacidad se rige
por las normas de derecho pblico, pero dado que el Estado -por
esencia-, no persigue fines de lucro privado sino objetivos de
beneficio general, no puede adquirir la calidad de comerciante. El
Estado y los establecimientos pblicos pueden realizar actos de
comercio aislados y tambin pueden ejercerlos habitualmente sin
adquirir por ello la calidad de comerciantes.
En cuanto a los establecimientos de utilidad pblica, como
personas jurdicas de derecho privado, pueden realizar actos
aislados de comercio y en tal caso, si la entidad es de carcter
civil, su capacidad se regular por las normas de derecho civil. Si
se dedican a ejercer profesionalmente actos de comercio (por ej. el
transporte) adquirirn la calidad de comerciantes y quedarn sujetos,
tambin en cuanto a su capacidad, a las normas de derecho
mercantil.
Arto. 6 CC. Son comerciantes los que se ocupan ordinaria y
profesionalmente en alguna o algunas de las operaciones que
corresponden a esta industria y las sociedades mercantiles o
industriales.
Resultan as tres condiciones del texto de la norma referida:
a) es necesario REALIZAR ACTOS DE COMERCIO. b) es necesario
realizarlos A TITULO DE PROFESION HABITUAL c) es necesario que
dicho ejercicio sea A NOMBRE PROPIO, o POR CUENTA AJENA (que es el
caso del comisionista) Queda claro que, la
calidad de comerciante no resulta:
- de la afirmacin o declaracin que alguien lo es.
- de la inscripcin en el Registro Pblico de Comercio (ella solo
es una presuncin).
Inters en precisar la nocin de comerciante: La importancia
prctica de precisar la calidad de comerciante radica en que:
- slo los comerciantes pueden realizar actos de comercio por
accesoriedad; - la capacidad para ser comerciantes est sometidas a
reglas especiales; - los comerciantes estn sometidos a un estatuto
profesional particular; - los comerciantes tienen derechos y
obligaciones especiales; - los comerciantes estn sometidos a
exigencias particulares respecto a la Ley.
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Profesin habitual: Hemos dicho que, para ser comerciante, es
necesario practicar actos de comercio a ttulo de profesin habitual
Esta condicin implica, en primer lugar, la REPETICION HABITUAL DE
ACTOS DE COMERCIO (uno o varios actos aislados no daran la calidad
de comerciante a su autor).
Ahora bien, tampoco es suficiente la repeticin habitual, es
necesario que ello CONSTITUYA EL EJERCICIO DE UNA PROFESION, es
decir, la voluntad de sacar de la actividad comercial los recursos
o una parte de los recursos necesarios para la existencia.
Segn lo seala Halpern, cuando los actos de comercio se ejercen
habitualmente a nombre propio y por cuenta ajena, termina por
ejercer el comercio por interpsita persona y debe concluirse que
ambos adquieren la calidad de comerciantes.
LA CONTABILIDAD MERCANTIL
Existen razones para que el ordenamiento jurdico se ocupe de la
contabilidad del empresario.
a) Existe un inters general de velar por la autenticidad o
jurdica de la contabilidad, esto es, que la misma se adecue a unos
principios legales para que esta sea autentica y refleje la imagen
fiel.
b) Se intenta proteger intereses generales y particulares como:
a. Los intereses del propio empresario. b. Se intenta proteger
intereses de los terceros que contraten con la empresa para conocer
su situacin financiera o su solvencia. c. Se intenta proteger a la
Haciendo publica, para que el Estado pueda conocer los resultados
de la empresa y as evitar el fraude
fiscal.
3.- La contabilidad tiene efectos jurdicos, ya que la llevanza
adecuada de una contabilidad o la no llevanza de esta produce
efectos en cuanto a la calificacin de la quiebra.
Es que la contabilidad no tiene su sustento nicamente en el
orden o registro ordenados de operaciones sino que adems, importa
dos funciones fundamentales:
- sirve para presentar estados econmicos-financieros. - sirve
para interpretar hechos que a su vez, servirn para la toma de
decisiones econmico-financieras o de otra ndole.
Se seala un triple fundamento de la contabilidad:
El inters del comerciante.
El de los terceros que contratan con el comerciante, sean
comerciantes o no.
El inters del Estado que representa el inters de la comunidad en
su faz de controlador y de recaudador fiscal.
Fuera del mbito comercial, la obligatoriedad de una contabilidad
ordenada, reflejada en los libros, es impuesta a los comerciantes y
a veces a personas o entidades no comerciales pero que desarrollan
complejas e importantes actividades en negocios civiles, con
propsitos puramente fiscales.
Con el giro comercial se da comienzo a una serie de operaciones
las cuales deben ser plasmadas en archivos para luego convertirse
en una herramienta til para su posterior anlisis, ya sea interno o
externo, de su gestin.
