AUTORA Y PARTICIPACIN.
El artculo 396 inciso primero del Cdigo Penal consagra el delito
de mutilacin de miembro importante, el cual se analizar esta vez
desde la perspectiva de su autora y participacin.Cualquiera otra
mutilacin de un miembro importante que deje al paciente en la
imposibilidad de valerse por s mismo o de ejecutar las funciones
naturales que antes ejecutaba, hecha tambin con malicia, ser penada
con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado
mnimo.Para el anlisis antes sealado es preciso, calificar este
delito, en el sentido si se trata de un delito comn o de sujeto
indiferente o bien si se trata de un delito especial o de sujeto
calificado, el criterio de distincin de ambas categoras de delitos
es la calidad del sujeto activo. Los primeros, constituyen la gran
parte de los delitos establecidos en nuestro ordenamiento jurdico,
puesto que en aquellos no se establecen requisitos especiales con
respecto al sujeto activo, en consecuencia, estos pueden ser
cometidos por cualquier persona. En cambio, los delitos especiales,
son aquellos en los cuales se establecen exigencias especiales en
relacin con el sujeto activo, y por ende, slo pueden ser cometidos
por quienes renen las condiciones especiales requeridas por el tipo
penal[footnoteRef:1]. [1: Apunte sobre la Teora de la Tipicidad,
Luis Rodriguez Collao, PUCV, pag. 88.]
Esta ltima categora de delitos se subdivide a su vez, en delitos
especiales propios, en los cuales la exigencia especial del sujeto
activo es determinante para que se configure el tipo penal, por lo
tanto al faltar sta, el comportamiento simplemente queda sin
castigo. Y tambin estn los delitos especiales impropios, en los que
la calidad especial requerida respecto del sujeto activo no es
determinante de la ilicitud del hecho, sino que simplemente es un
factor de agravacin o de atenuacin de la conducta
ejecutada[footnoteRef:2]. [2: Idem.]
En el delito en cuestin, el sujeto activo no es determinado, por
lo que puede ser cualquier persona, por ende, en atencin a la
clasificacin anterior se estara en presencia de un delito de sujeto
indiferente. La nica salvedad es que debe ser alguien distinto de
la vctima. En lo que se refiere al sujeto pasivo, tampoco se hacen
exigencias especiales, por ende, podra ser cometido en contra de
cualquier otra persona. Se recalca el hecho de que debe ser en
contra de otra persona, puesto que esta figura no se aplicara, en
circunstancias de que el sujeto pasivo fuera un no nato, en el caso
de que en un aborto se lesiona al feto. Este hecho se encuentra
absorbido por otra figura, cual es el aborto
frustrado[footnoteRef:3]. [3: Apuntes de Derecho Penal, profesor
Carlos Kunsemuller, pagina 3.]
Ya calificado el delito se debe analizar la autora del mismo, y
para ello es necesario hacer referencia al artculo 15 del Cdigo
Penal, el cual establece: Se consideran autores: 1 Los que toman
parte en la ejecucin del hecho, sea de una manera inmediata y
directa, sea impidiendo o procurando impedir que se evite;2 Los que
fuerzan o inducen directamente a otro a ejecutarlo; 3 Los que,
concertados para su ejecucin, facilitan los medios con que se lleva
a efecto el hecho o lo presencian sin tomar parte inmediata en
l.Frente a este artculo ha existido discusin en orden a establecer
su alcance, por lo que existen dos posturas, a saber: una
interpretacin amplia y una interpretacin restrictiva de la
disposicin transcrita. La mayora de la jurisprudencia nacional se
inclina por la primera posicin.Siguiendo esta lnea interpretativa
el numeral primero incluira; todos los que toman parte de la
realizacin del delito, sea que directamente ejecuten alguno de sus
actos constitutivos o que slo impidan o procuren impedir que otros
eviten la comisin del hecho. Siguiendo esta corriente, no slo
cometera en calidad de autor, el delito de mutilacin, el que
cercena el miembro importante, sino tambin aquel que est afuera del
lugar de ejecucin del delito, para avisar si llega alguien o para
distraerlo. En lo que se refiere al numeral segundo, existe
consenso tanto en la doctrina como en la jurisprudencia, que en la
primera parte se refiere al autor mediato, y en la segunda parte al
inductor. Estas dos figuras son totalmente aplicables al delito en
anlisis, puesto que el autor mediato es aquel que determina la
realizacin del hecho delictivo, utilizando como instrumento suyo a
otro individuo, cuya voluntad puede manejar. Por ejemplo, una
persona amenaza de muerte a otra, si es que no comete el delito de
mutilacin de miembro importante. El que ejecuta el hecho no incurre
en delito, puesto que acta sin dolo ni culpabilidad. Por su parte
la instigacin, tambin supone la existencia de dos individuos, sin
embargo, no existe una relacin de control o de dominio, sino que el
instigador se limita a convencer al instigado a cometer el hecho
delictivo. Por ello el instigado, adopta su resolucin delictiva, y
l tiene el control de la comisin del delito que ha decidido
ejecutar.Cabe sealar, que una parte de la doctrina considera a la
instigacin como una forma de participacin y no de autora, pero como
se seal anteriormente la mayora concuerda en una interpretacin
amplia del artculo 15 del cdigo penal, y por ello la instigacin
sera un supuesto de autora.Por su parte si se aplica el numeral
tercero, y relacionndolo con el delito en desarrollo, en atencin a
la interpretacin amplia que prima en nuestra tradicin jurdica,
bastara con proporcionar algn medio para la comisin del hecho
delictivo, previo acuerdo para ser considerado como autor. Y en la
segunda hiptesis, solo bastara con presenciar el hecho delictivo,
siempre y cuando exista el acuerdo delictivo al cual se refiere la
norma[footnoteRef:4]. [4: Apunte de Autoria y Participacin, Fabiola
Girao, PUCV, pag 168-183.]
Esta interpretacin extensiva de este ltimo numeral, hace casi
desaparecer a la complicidad que es una forma de participacin. Tal
como se desprende de la norma (artculo 16 del Cdigo Penal) que
consagra esta forma de participacin, sera una figura residual,
puesto que es toda colaboracin en el hecho delictivo que no
signifique autora en los trminos del artculo 15 del cdigo penal.El
legislador incluy al encubrimiento como una forma de participacin,
sin embargo, esto es errneo, puesto que se trata de una conducta
que se ejecuta despus de consumado el delito, y por ello debi haber
sido castigado como figura independiente. El encubrimiento, se
encuentra consagrado en el artculo 17 del cdigo penal, y se refiere
a la ejecucin de una accin para esconder o minimizar los efectos o
las pistas del delito. Por ejemplo, en el caso de la mutilacin de
miembro importante, que una persona limpie el recinto de comisin
del delito, para evitar que el autor o sus cmplices sean
descubiertos[footnoteRef:5]. [5: Idem]
El fenmeno de la comunicabilidad de las exigencias personales
del tipo no se aplicara al caso en cuestin, puesto que teniendo en
cuenta la clasificacin de delitos que un principio se estableci,
esta solo tiene lugar en relacin a los delitos especiales, y no en
los delitos de sujeto indiferente, como lo es el delito de
mutilacin de miembro importante, puesto que este puede ser cometido
por cualquier persona, y por ello no hay ninguna calidad especial
que comunicar.
