CIET-2010 Asociación Tributaria de la República …atrird.com/archivos/arch_12.pdf · MBA GILBERTO LEÓN SANTAMARÍA ATRIRD - Gilberto León 1 Santamaría 2do Congreso Internacional

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MBA GILBERTO LEÓN

SANTAMARÍA

1ATRIRD - Gilberto León

Santamaría

2do Congreso Internacional en Tributación

CIET-2010

Asociación Tributaria de la República Dominicana

FideicomisosAspectos Jurídicos y Tributarios

ATRIRD - Gilberto León

Santamaría

Curriculum Vitae• Gilberto León Santamaría Suárez Lago

• Abogado, (U. Mza - Argentina),

• Master in Business Administration con especialización en Finanzas (Universidad Francisco de

Vitoria, Madrid, España),

• Master of Science in Finance (Swiss Business Schooll, Ginebra, Suiza),

• Master en Derecho Empresario (UC Cuyo, Arg).

• Carrera de Post-Grado en "Asesoramiento Tributario" (U.C.C. Argentina).

• Cursos de Post-Grado en “Economía y Derecho” (UNCuyo, Arg). Post-Grado

• “Management Financiero” (U. de Belgrano, Arg).

• Post-Grado en “Fideicomiso”(UNCuyo, Arg).

• Miembro activo y Fundador de la “Asociación Argentina de Fideicomiso y Fondos de Inversión

Directa”

• Ex miembro activo de la “Cámara Argentina de Fideicomisos y Fondos de Inversión Directa".

• Director del Instituto de Derecho de la Empresa de ADEN Business School.

• Director del Master in Business Law de U.A.D. Panamá (certificates emitidos por University of

San Francisco, George Washington University y Stetson University, EEUU).

• Director de la Comisión de Derecho Tributario del Colegio de Abogados de la Provincia de

Mendoza, Argentina.

• Director del Programa in Business and Tax Law que ADEN dicta en sus sedes de Latinoamérica.

• Co-autor de "Mercosur Aspectos Jurídicos y Tributarios", "Interpretación Económica de las

Normas Tributarias" y "Tratado Teórico Práctico de Fideicomiso".

• Miembro Asociación Argentina de Estudios Fiscales y de la International Fiscal Association.-

• Director de "Gilberto Santamaría & Asociados". 2

Tips

–Antecedentes

–Actos Neutros

–Tratamiento Tributario

–Fondos de Inversión Directa»elolvidado.pps


Santamaría

elolvidado.pps

Proyectos Ley Fideicomiso RD

• Fideicomiso Simple u Ordinario:

– Proyecto Diputado Pelegrin Castillo Seman

elevado con fecha 02/09/08 al Señor

Presidente de la Honorable Camara de

Diputados Don Julio Cesar Valentin.

Proyectos Ley Fideicomiso RD

• Fideicomiso Financiero:

– Proyecto de Ley para el Desarrollo del

Mercado Hipotecario elevado por el Lic.

Héctor Valdez Albizu (Presidente Junta

Monetaria y Gobernador Banco Central) el

09/03/09 por ante el Excmo. Señor

Presidente Constitucional de la Republica

Dominicana Don Leonel Fernandez Reyna

Proyecto de Ley para el Desarrollo del Mercado

Hipotecario en la Republica Dominica:

Objeto:

– Crear las figuras jurídicas necesarias para

impulsar el mercado hipotecario dominicano

– Generar alternativas de inversión a los

inversionistas institucionales, así como

fomentar el uso de instrumentos de deuda y

su adquisición por inversionistas en general

de forma que faciliten recursos al sector

productivo



Objeto:

– Crear incentivos especiales que sirvan para

promover la construcción de proyectos

habitacionales, especialmente, viviendas de

mediano y bajo costo.

– Fomentar el ahorro para la adquisición de

viviendas por la población a fin de mitigar el

importante déficit habitacional



Aspectos Relevantes:

– Incorpora la figura del Fideicomiso• Posibilidad de utilizar el Fideicomiso para cualquier

propósito o finalidad legal

• Fiduciarios: – Bancos múltiples

– Asociaciones de Ahorros y Prestamos

– Entidades de Intermediación financiera autorizadas JM

– Titulizadoras y Administradoras de Fondos de Inversión registradas en la Superintendencia de Valores

– Sociedades Comerciales con objeto exclusivo

• Patrimonio Separado con efecto fiscal neutro




– Capitulo II: Letras Hipotecarias

– Capitulo III: Seguros relacionados con instrumentos hipotecarios

– Capitulo IV: Titulización – Titularizacion -Securitizacion

• Se crea la figura del Emisor Especializado– Régimen especial para la transferencia de activos tit.

– Régimen simplificado de publicidad registral

– Capitulo V: Agente de Garantías




– Titulo III: Fideicomiso para la Construcción

• Se asegura que los fondos aportados para la construcción

de estos se destinaran de manera exclusiva al desarrollo del

proyecto dando mayor seguridad a los inversionistas y a los

adquirentes de unidades habitacionales

• Capitulo II: Cuentas de Ahorro Programado para la

adquisición de viviendas

– Fomentar el ahorro a través de los descuentos que harán los

empleadores en coordinación con las entidades de

intermediación financiera

• Procedimiento especial de ejecución para acreedores

hipotecarios

“Convención de la Haya relativa a la ley

aplicable al Trust y a su reconocimiento”

• Esta convención no pretendía introducir la categoría del Trust en el derecho interno de los Estados que no lo tenían, sino que el Trust tenga el valor de “ley uniforme de derecho internacional privado” en aquellas jurisdicciones que recién aprobasen leyes de Trust o Fideicomiso. Y para aquellos Estados que no tuviesen el Trust, sirviese de regla general de solución de conflictos.

Anexo III Convención de La Haya 1985

relativa a la ley aplicable a la fiducia

Art. 2°: Para los fines el termino trust

corresponde a las relaciones jurídicas

creadas por una persona, el constituyente

–mediante actos entre vivos o de última

voluntad- cuando han sido colocados

bienes bajo el control de un trustee

(fiduciario) en interés de un beneficiario o

de un objetivo determinado.

Anexo III Convención de La Haya 1985

Relativa a la ley aplicable a la fiducia

• Art. 2°:…

– a) Los bienes de la fiducia constituyen una masa

distinta y no hacen parte del patrimonio del trustee;

– b) El título relacionado con los bienes en fiducia se

establece a nombre del trustee…

– c) El trustee ostenta el poder y carga con la

obligación, de las cuales debe rendir cuentas, de

administrar, manejar o disponer de los bienes según

los términos de la fiducia y las reglas particulares

impuestas al trustee por la ley

Tipos de Propiedad Fiduciaria

• Fiduciario Propietario:

• Fideicomiso Propietario:

– Ecuador (único país Latino Americano que

erige el Fideicomiso en persona jurídica; y

único Estado en América además de

– Québec, Canadá Código Civil

INTRODUCCION AL FIDEICOMISO

Etimología •“fideicommissum” dar en fe

•“fiducia” = confianza

•Antecedentes

• Históricos

•DERECHO ROMANO

•DERECHO ANGLOSAJON


Santamaría

DERECHO ROMANO

DOS OBJETOS

•“medio para facilitar la

•disposición de bienes”

•“Que las herencias lleguen a las

•personas incapacitadas por Ley”

•DERECHO

ANGLOSAJON

• Use •Equity

•TRUST


Santamaría

Trust

• En el derecho anglosajón hay dos tipos de

propiedades:

– a) La del common law en cabeza del Trustee

– b) la propiedad "in equity" o "en equidad" en cabeza

del beneficiario (beneficial ownership)

– Ambas son "real rights" (derechos reales). Por eso el

sistema del trust no fue posible "transplantarlo" al

derecho continental y Alfaro diseñó el fideicomiso

latinoamericano, donde existe el ejercicio de una

propiedad por parte del fiduciario en beneficio de un

tercero "beneficiario“ (Dueño en Interés Ajeno)


Santamaría

ARGENTINA

• Antecedente Directo – Panamá (1920)

• Ley 24.441 – Enero 1.995 - “Financiamiento de la Vivienda y la Construcción” - Argentina

• Proyecto Ley sobre Fideicomiso República Dominicana• Proyecto de Ley para el Desarrollo del Mercado

Hipotecario en la República Dominicana

Que es un Fideicomiso?

NO ES NADA…PERO SIRVE PARA MUCHO!


Santamaría

Desde la órbita jurídica

• Formas contractuales sin personería jurídica

– Acto Jurídico (vehículo) - Dominio Fiduciario

– No son negocios jurídicos autónomos, sólo permiten uno subyacente (Inversión, Administración, Garantía)

• No constituyen sociedades

• No es persona jurídica

• No es un patrimonio de afectación, ni un patrimonio autónomo, razón por la cual el fondo no debería tributar.

• Se utiliza como vehiculo jurídico para alojar un NEGOCIO SUBYACENTE


Santamaría

CONSECUENCIAS JURIDICAS

• DOMINIO CLÁSICO

– Pleno

– Perpetuo

– Absoluto

– Patrimonio Único•DOMINIO FIDUCIARIO

• No es Pleno

• Limitado en Tiempo

• Limitado a los Fines

• Patrimonio Separado


Santamaría

Definición• Habrá fideicomiso cuando una persona

(fiduciante) transmita la propiedad

fiduciaria de bienes determinados a

otra (fiduciario), quien se obliga a

ejercerla en beneficio de quien se

designe en el contrato (beneficiario), y

a transmitirlo al cumplimiento de un

plazo o condición al fiduciante, al

beneficiario o al fideicomisario.


Santamaría

PLFRDDefinición


Santamaría

22

•Art. 1: Para los fines de la presente Ley se denomina

Fideicomiso el negocio mediante el cual una persona

llamada disponente o fideicomitente traspasa por acto

entre vivos o por testamento uno o varios bienes,

muebles o inmuebles, a manos de otra llamada Fiduciario,

para que los utilice según las indicaciones del primero, con

la obligación de restituirlos al mismo fideicomitente o a

quien éste designe como beneficiario o fideicomisario,

que podrá ser heredero o no del fideicomitente y aún sujeto

indeterminado.


FIDUCIANTE…….

– Persona Física o Jurídica (una o varias)

– Titular de los bienes que transmite

(capacidad)


Santamaría



fiduciaria de bienes determinados….


Santamaría

PLFRD

• Art. 17.- Podrán ser objeto de fideicomiso toda clase de

bienes y derechos patrimoniales.

– Los bienes que se dieren en fideicomiso quedarán afectados al

fin que se destinan y, en consecuencia, sólo podrán ejercerse

respecto a ellos los derechos y acciones que se refieran a dicho

fin, salvo los que expresamente se reservare el fideicomitente,

los que para él se deriven del fideicomiso mismo, o los

adquiridos legalmente respecto de tales bienes, con anterioridad

a la constitución del fideicomiso, por el fideicomisario o por un

tercero.


Santamaría

25

Definición

• Habrá fideicomiso cuando una persona



otra... FIDUCIARIO…

– Es el dueño de los bienes fideicomitidos

– Persona Física o Jurídica


Santamaría

PLFRDFiduciarios


Santamaría

27

• Art. 2.- Sólo los bancos y las empresas

financieras especialmente autorizadas,

podrán realizar como fiduciarios el

negocio de fideicomiso en el país

Definición

• Habrá fideicomiso cuando una persona



otra (fiduciario), quien se obliga a

ejercerla en beneficio de quien se

designe en el contrato

BENEFICIARIO..– Recibe los beneficios del fideicomiso


Santamaría


(fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de “un plazo o condición”al……

FIDEICOMISARIO– Destinatario final del patrimonio afectado al

fideicomiso, al cumplimiento del plazo o condición al que se sujeta el contrato.-


Santamaría

PLFRDDuración

• Art. 6 inc d).- los bienes y derechos deberán ser

restituidos al fideicomitente en un plazo máximo de

veinte (20) años, o pasar definitivamente en el mismo

plazo al fideicomisario o a la persona determinada,

con excepción de los fideicomisos constituidos a favor

de personas jurídicas de derecho público o instituciones

de beneficencia, o cuando sea a favor de dos personas

vivientes sucesivas que deban sustituirse por muere del

anterior.


Santamaría

30

PLFRDFiduciario = Fideicomisario o Beneficiario

• Art. 7.- El fideicomitente podrá establecer

el fideicomiso en su provecho, y el

fiduciario podrá ser fideicomisario...


Santamaría

31

PLFRDExtinción

• Art. 29.- Extinguido el fideicomiso, los bienes

afectados al mismo que queden en poder de la

institución fiduciaria serán devueltos por ésta a

la persona o personas que tengan derecho a

ello según la ley y el acto constitutivo y de

acuerdo con las circunstancia de la extinción.


Santamaría

32

BENEFICIARIO

FIDEICOMISARIO

•2- FIDUCIARIO

•1- FIDUCIANTE

•ESQUEMA BASICO


Santamaría

Persona Determinada

(s/art. 6 inc d PLFRD)

PLFRDConsensual - Remuneración

• Art. 15.- El fideicomiso empezará a surtir sus

efectos desde que el fiduciario lo acepte de

manera expresa. Se presumirá siempre

remunerado y, salvo pacto en contrario, el

fiduciario tendrá derecho a recibir en concepto

de honorarios, un diez por ciento (10%) de los

beneficios netos.


Santamaría

34

Patrimonio Separado

– Los bienes fideicomitidos constituyen un

patrimonio separado del patrimonio del

fiduciario y del fiduciante.

• Deberá obrar con la prudencia del buen hombre

de negocios (Arg)

• Debera obrar con la prudencia del buen padre de

familia (RD)


Santamaría

PLFRDPatrimonio Separado

• Art. 4.- El Fideicomiso podrá constituirse como acto unilateral o

como contrato entre dos o más personas. Implica la cesión de

derecho, o la traslación de la propiedad de los bienes en favor

del fiduciario, el cual se considerará, para estos fines, como

propietario titular de los derechos o bienes objeto del Fideicomiso.

– Inscripción de bienes en los registros pertinentes según su naturaleza


Santamaría

36

PLFRDPatrimonio Separado


Santamaría

37

• Art. 21.- Los bienes constituidos en Fideicomiso serán

inembargables por deudas del fideicomitente a menos que el

Fideicomiso se haya creado en fraude de acreedores. Serán

también inalienables cuando su enajenación no sea indispensable

para cumplir la finalidad del fideicomiso.

– Si quiebra la institución fiduciaria, los bienes constituidos en

fideicomiso no entrará en la masa de la quiebra. Serán devueltos al

fideicomitente, al fideicomisario o a sus herederos respectivos, según

les corresponda, cuando no haya posibilidad de designar otra

institución Fiduciaria, caso en el cual pasarán a ésta última.

• Art 22 inc g): El fiduciario debera conservar la propiedad de los

bienes en fideicomiso separada de sus propios bienes

Protección Patrimonial

• Los bienes fideicomitidos quedarán exentos de

la acción singular o colectiva de los acreedores

del fiduciario. Tampoco podrán agredir los

bienes fideicomitidos los acreedores del

fiduciante, quedando a salvo la acción de

fraude.

• Los bienes del fiduciario no responderán por las

obligaciones contraídas en la ejecución del

fideicomiso, las que sólo serán satisfechas con

los bienes fideicomitidos


Santamaría

FideicomisoAnálisis Tributario de la transferencia

de la propiedad fiduciaria

• I Doctrina de los Actos Neutros

– II.- Onerosidad o gratuidad de la Transmisión del

patrimonio a fideicomitir

Actos Onerosos

Actos Gratuitos

Actos neutros. Actos incoloros o indiferentes

Título bajo el cual se realiza la transferencia fiduciaria


Santamaría

Tips

• Actos Neutros

– Actos de Atribución patrimonial

– Actos de Destinación


Santamaría

Nudo Gordiano

• En el contrato de fideicomiso se transfiere la

propiedad de los bienes a título de confianza

(transferencia neutra, ni onerosa ni gratuita

–clasificación tripartita de los contratos-).

• Si existe pago de precio como consecuencia de

la transferencia de la propiedad fiduciaria,

estamos frente a una compraventa o cesión,

pero nunca frente a fideicomiso.


Santamaría

Onerosidad

Art. 1139 CC (actos onerosos y gratuitos)

“Se dice también en este Código que los actos son a título oneroso, o a título

gratuito: son a título oneroso, cuando las ventajas que se procuran

a una u otra de las partes no le es concedida sino por una prestaciónque ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle; son a título gratuito cuandoaseguran a una u otra de las partes alguna ventaja, independiente de todaprestación por su parte.

Dict. 89/92: (DAT)

Fecha: 21/9/92.

-"oneroso": para que la adquisición sea considerada a título oneroso debepagarse un precio por lo que se adquiere, ya sea en dinero o en especie;

-"lucro": la intención de lucrar tiene por fin la obtención de un margen debeneficio en todo acto que se lleva a cabo. El lucro, también llamadoespeculación, debe ser el principal objetivo que se persigue al adquirir unacosa mueble o un derecho sobre ella, para que el acto sea reconocido comomercantil;


Santamaría

Prospectiva. Dcho. Comparado

• Rabasa, Oscar; "El Derecho Angloamericano",

pags.295 y ss., Ed. Porrúa, Méjico,1992.

– Derecho angloamericano, existe la institución de

la consideration requiere, para que la obligación

de los contratantes sea efectiva que, a cambio del

compromiso contraído por una parte, se otorgue a

la otra una contraprestación o compensación

correlativa, de lo contrario se estaría frente a una

obligación unilateral gratuita, no exigible

conforme al derecho angloamericano.


Santamaría

Derecho Argentino

Lesión art. 954 CC

• Podrán anularse los actos viciados de error, dolo, violencia, intimidación o simulación.

– También podrá demandarse la nulidad o la modificación de los actos jurídicos cuando una de las partes explotando la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra, obtuviera por medio de ellos una ventaja patrimonial evidentemente desproporcionada y sin justificación.

– Se presume, salvo prueba en contrario, que existe tal explotación en caso de notable desproporción de las prestaciones.

– (Artículo sustituido por art. 1° de la Ley N° 17.711 B.O. 26/4/1968. Vigencia: a partir del 1° de julio de 1968.)

• No importa un vicio en la formación de la voluntad (discernimiento, intención olibertad

• Sí importa un Perjuicio patrimonial por aprovechamiento de necesidad, ligereza oinexperiencia.

– Objetiva: notable desproporción en las prestaciones

– Subjetiva: intención de aprovechamiento


Santamaría

http://infoleg.mecon.gov.ar/scripts1/busquedas/cnsnorma.asp?tipo=Ley&nro=17711




Conclusiones• No debemos confundir:

– el negocio jurídico subyacente en el contrato de fideicomiso

– con la transferencia de la propiedad fiduciaria que surge del contratoen sí.

• No estamos frente a un contrato dónde las partes sedeban ventajas recíprocas y que las prestaciones seanotorgadas entre las partes en forma equitativa,

• No existe pago de precio, como tampoco existe fin delucro que surja de dicha transferencia fiduciaria por másque el ánimo de ganancia se encuentre o no en elnegocio subyacente.

• Todos éstos elementos son propios del contrato decompraventa que sí requiere onerosidad, pago deprecio.


Santamaría

Art. 35 Ley 1 del 5 de enero de 1984 (modificado por

art. 41 del Dec. Ley 5 de 1997)

• Estarán exentos de todo impuesto, contribución, tasa o gravamen, los actos de constitución, modificación o extinción del fideicomiso, así como todos los actos de transferencia, transmisión o gravamen de los bienes dados en fideicomiso y la renta proveniente de dichos bienes o cualquier otro acto sobre los mismos, siempre que el fideicomiso verse sobre:

• Bienes situados en el extranjero,

• Dinero depositado por PN o PJ cuya renta no sea de fuente panameña o gravable en Panamá, ó

• Acciones o valores de cualquier clase, emitidos por sociedades cuya renta no sea de fuente panameña, aun cuando tales dineros, acciones o valores estén depositados en la República de Panamá.


Santamaría

Art. 35 Ley 1 del 5 de enero de 1984 (modificado por

art. 41 del Dec. Ley 5 de 1997)

• Parágrafo Primero: Las exenciones anterioresno se aplicarán en los caso en que los bs,dineros, acciones o valores….fueren utilizadosen operaciones no exentas de impuestos,contribuciones, tasas o gravámenes en laRepública de Panamá, excepto que seaninvertido en viviendas, proyectos de desarrollohabitacional, de parques industriales o dedesarrollo urbanístico, en la República dePanamá, en cuyo caso las utilidades de talesinversiones estarán exentas del impuesto sobrela renta.


Santamaría

PLFRD

Aspectos Tributarios


Santamaría

48

• Art. 32.- Los actos, la transcripción o el registro de

fideicomisos no estarán sujetos a pago de impuestos,

derechos, tasas o contribución alguna, ni como

consecuencia de su constitución ni por la terminación

del mismo por cualquier causa. Sus operaciones, sin

embargo, en el curo de la gestión, no serán beneficiadas

por esta “exención”.

• Exento o no alcanzado?

Impuesto de Sellos

Hecho ImponibleEn general, alcanza exclusivamente a actos de

carácter oneroso, formalizados mediante un

instrumento.

NO

NO corresponde

aplicar el impuesto

SI Resulta sujeto al

impuesto siendo

la base imponible

la retribución del

Fiduciario

FiducianteFondo Fiduciario

(patrimonio

separado)

¿Existe alguna

contraprestación

para el fiduciario?


Santamaría

Hecho Imponible

Transferencia de dominio a título oneroso, de

inmuebles ubicados en el país (artículo 1).

Realizada por personas físicas y sucesiones

indivisas, siempre que dicha transferencia no se

encuentre alcanzada por el Impuesto a las

Ganancias (artículo 2).

Dictamenes DAT y DAL (a continuación)

Persona física o

sucesión indivisa

Fondo Fiduciario

Ley 23.905

Impuesto a transferencia de inmueblesFONDOS DE INVERSIÓN DIRECTA EN ACTIVIDADES PRODUCTIVAS


Santamaría

Aporta el

inmueble

Inversores

iniciales

Empresa

constructora

FIDUCIARIO

ORGANIZADOR

(know how)

Ingeniería técnica,

legal y financiera

Haber del

FONDO

(Patrimonio

en propiedad

fiduciaria)

PROYECTO INMOBLIARIO

(APART HOTEL)

Propiedad

fiduciaria

BANCO

Ofrecerá el

proyecto a

inversores y

financiará la

compra a los

adquirentes de

unidades.

Adquirentes de

unidades

Contrato de

fideicomiso de

adhesión entre

fiduciantes y

fiduciarios

Beneficios

Contrato

Fiduciantes

originarios

VEHICULO

Contrato de Fideicomiso


Santamaría

Asociación Tributaria de la

República Dominicana

• MUCHAS GRACIAS!!!

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Marco Normativo

• Dec. 780/95

• Ley 25.063 mod. Ley 20.628 LIG– Art. 49, 64, 69

– E incorporó un art. s/n seguido art. 69 LIG

– Se crea un sujeto fiscal

• Dec. 1344/98 Reg. LIG– Rentas de tercera categoría para fideicomisos

comunes y financieros

– Arts. 68, 69 y 70.

– Dec. 254/99 incorpora 5 arts. A continuación del art. 70.

• IGMP– Título V, art. 6º Ley 25.063


Santamaría

.

IMPUESTO A LAS GANANCIAS


Santamaría

FideicomisoAnálisis Tributario del encargo fiduciario

• Impuesto a las Ganancias

– Fideicomiso del País

– ¿es un Fideicomiso Financiero?

• Sí: El Fideicomiso es sujeto del Impuesto

• NO: ¿El Fiduciante es Beneficiario?

– NO: El Fideicomiso es sujeto del impuesto

– SI: ¿El Fiduciante es Beneficiario del Exterior?

» NO: El Fiduciante declara la renta del

Fondo

» SI: El Fideicomiso es sujeto del impuesto


Santamaría

Impuesto a las Ganancias

• Fideicomiso del País:– Sujeto del Impuesto:

• Fideicomisos Financieros

• Fideicomisos no financieros siempre que (art 69 inc c LIG):– El Fiduciante no sea beneficiario, o

– El Fiduciante/Beneficiario sea un sujeto del exterior

• Renta del fondo fiduciario: 3era. Categoría

• El Fideicomiso determina e ingresa el impuesto (de manera similar a una S.A. o S.R.L.)

– No Sujeto del Impuesto y solo determina renta:• Fideicomisos no financieros siempre que el Fte sea un sujeto

del país y coincida con el beneficiario

• A los efectos del Impuesto a las Ganancias:– El Fideicomiso determina resultado y lo atribuye al beneficiario

(de manera similar a una S.H.)

– El Fte/Beneficiario imputa resultado del fondo en su DDJJ, considerándolo de 3era. Categoría.


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Impuesto a las Ganancias

• Fideicomiso del Exterior

– ¿Es titular de un Est. Est. del País?

– Dictamen 118/99 (DAL 24-11-99))

• Domicilio y actividad en él o desde él

• Organización en forma de empresa (dirección, estructura

orgánica y un patrimonio

• Estabilidad: entraña la intención de continuidad, de perdurar

• SI: El Est Est es sujeto del I.G., se lo considera residente del

país, por ende:

– Tributa por sus rentas de fuente argentina y extranjera

• NO: Tributa únicamente por sus rentas de fuente argentina

mediante retención en la fuente como beneficiario del

exterior


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FIDEICOMISO FINANCIERO

• No es sujeto del impuesto (art 2º inc f).

• Los certificados de participación y los títulos de deuda están

exentos sólo en la proporción atribuible al valor de las acciones

u otras participaciones en el capital de entidades sujetas a este

impuesto que integren el activo del fondo fiduciario.

• Respecto de su valuación, el art 4º inc g) determina que:

– si cotizan se valúan a la última cotización al cierre.

– Si no cotizan se valúan al costo más los intereses

devengados o las utilidades devengadas pendientes de

distribución.


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Fideicomiso de Garantía

DICTAMEN 34/96 DAT 10/04/96

DICTAMEN 20/96 DAL 10/04/96

DICTAMEN 49/97 DAT 21/08/97

DICTAMEN N° 17/2004 IGMP

Fecha: 24/2/2004

Sumario:

Los activos integrantes de un patrimonio fiduciario se encuentran alcanzados por elImpuesto a la Ganancia Mínima Presunta, recayendo la responsabilidad de ladeterminación e ingreso del gravamen en cabeza del administrador de los bienesfideicomitidos, ello con independencia de que el fondo en cuestión realice o nouna actividad económica.

IDEM DICTAMEN 60/05 DAT: en cuanto AFIP-DGI se ha pronunciado a favor dela gravabilidad de los fideicomisos de garantía frente al IGMP


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Algunos Casos• R.G. 3026

– DICTAMEN N° 56/2004 (DAT)

– Fecha: 09/09/2004

– Sumario:

– Los fideicomisos no financieros donde el fiduciante reviste la calidad de beneficiario, a la fecha no se encuentran entre los sujetos pasibles de retención de la Resolución General N° 3.026 y sus modificaciones.

• R.G. 2139/2006 (B.O. 09/10/2006 – vigencia 01/11/06) –Deroga RG 3026-• C - SUJETOS PASIBLES DE LA RETENCION:

• Art. 3º - Serán sujetos pasibles de las retenciones que se establecen por la presente, respecto de las operaciones previstas en el Artículo 1º:

• c) Los sujetos a que se refieren los incisos a), b) e inciso incorporado a continuación del inciso d) del Artículo 49 de la Ley de Impuesto a las Ganancias, texto ordenado en 1997 y sus modificaciones.

• IVA – CESION DE POSICIÒN CONTRACTUAL COMO BENEFICIARIO– DICTAMEN N° 59/2003 (DAL) - Fecha: 11/9/2003

• La cesión de una posición contractual -en el caso la de beneficiario del fideicomiso- no implica la transmisión de un derecho real sino personal, acto éste que se encuentra fuera del ámbito de aplicación del tributo.

• INSCRIPCIÓN: Dic. 19/03 DAT (28/03/03): • Inscripción en Ganancias e IVA en la medida que tengan características de unidades

económicas susceptibles de generar hechos imponibles.


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Algunos Casos

IG - IVA – ITI –

• CESION DE POSICIÒN CONTRACTUAL COMO BENEFICIARIO

• IVA - DICTAMEN N° 59/2003 (DAL) - Fecha: 11/9/2003

• La cesión de una posición contractual -en el caso la de beneficiario del fideicomiso- no implica la transmisión de un derecho real sino personal, acto éste que se encuentra fuera del ámbito de aplicación del tributo.

• Impuesto a la transferencia de inmuebles o a las ganancias:

• Dictámenes 49/03 del 7/8/03 y 9/07 del 31/1/07:

– la cesión del derecho de adjudicación de la unidad funcional no se hallaba contemplado como hecho imponible ni en la anterior Resolución 3026, ni en las actuales Resoluciones 2139 ni 2141 no quedando sujeto dicho acto sujeto al régimen retentivo previsto en las normativas relacionadas.

– Los citados dictámenes manifiestan que no se dan los hechos imponibles, tales como la posesión del inmueble o la transmisión de un derecho real de dominio, sino la simple transmisión de un derecho personal que implica la cesión de una "posición contractual", no asimilable inclusive a la cesión de un boleto de compraventa.


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Algunos Casos

Contratos de adhesión

• no se halla gravada con impuesto de sellos:

– el impuesto correspondiente ya ha sido

abonado en el contrato principal sobre la

remuneración del fiduciario.

• no se halla gravado ni con impuesto a la

transferencia de inmuebles ni con el impuesto a

las ganancias:

– la adhesión mediante el compromiso de

aporte dinerario,


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– Blog GS&A



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FONDOS DE INVERSIÓN

DIRECTA EN ACTIVIDADES

PRODUCTIVAS

Estadisticas


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• Analisis del instrumento desde la

órbita...


Santamaría

• Formas contractuales sin personería jurídica

• No constituyen sociedades

• Separación patrimonial

• Sólo reúnen a los inversores bajo un

“paraguas”

• Tipos:

– Fideicomiso

– Fondo Común de Inversión

Desde la órbita jurídica


Santamaría

Desde la órbita económica

• Vehículo para canalizar inversiones

• Proyectos base “cero” o sin historia

• Proyectos sin pasivo de arrastre

• No tiene por objeto la especulación financiera

• Gestión profesional reglada sin relación directa con el

haber del fondo

• No son negocios jurídicos autónomos (sólo permiten

uno subyacente)

• Efectos multiplicadores en la economía


Santamaría

Desde la órbita del inversor

• No es empresario

• No es accionista

• No existe entre los inversores “afectio societatis”

• Adhieren individualmente al plan de negocios

propuesto e instrumentado en el contrato respectivo

• Son inversores en el Mercado de Capitales

• Actitud pasiva: entrar, quedarse o salir


Santamaría

Desde la órbita del administrador

• Es propietario imperfecto y por ende titular de los

bienes que administra (FF)

• Puede gravar y disponer en aras a los fines del

contrato (FF)

• Designación como fiduciario o Soc. Gerente con

anterioridad al ingreso de los inversores

• Controles: CNV, auditores externos y de gestión

• Transparencia en el manejo de los fondos

• Transparencia de quienes interactúan con el fondo:

los proveedores de bienes y servicios deben

encontrarse individualizados y en situación regular

ante el sistema tributario (dificulta evasión fiscal)74ATRIRD - Gilberto León

Santamaría

• Objeto exclusivo, único y particular

• No tiene por objeto una diversidad de negocios

• Objetivo a cumplir en un plazo determinado

• Permite canalizar fondos de inversores institucionales

• El capital y el riesgo se hayan atomizados,

representado en títulos valores en poder de

numerosos y diversos inversores

• No es un patrimonio de afectación, ni un patrimonio

autónomo, razón por la cual el fondo no debe tributar

• No es sociedad, ni persona jurídica

Desde la órbita del Fondo

conformado


Santamaría

Fondo Fiduciario de Inversión

Directa Inmobiliaria.

Fondo Fiduciario de Inversión

Directa Forestal


Santamaría

Aporta el

inmueble

Inversores

iniciales

Empresa

constructora

FIDUCIARIO

ORGANIZADOR

(know how)


legal y financiera

Haber del

FONDO

(Patrimonio

en propiedad

fiduciaria)

PROYECTO INMOBLIARIO

(APART HOTEL)

Propiedad

fiduciaria

BANCO

Ofrecerá el

proyecto a

inversores y

financiará la

compra a los

adquirentes de

unidades.

Adquirentes de

unidades

Contrato de

fideicomiso de

adhesión entre

fiduciantes y

fiduciarios

Beneficios

Contrato

Fiduciantes

originarios

VEHICULO



Santamaría

El Proyecto inmobiliario.

Fondeo.

• Pool de inversión

– Componentes

– Fondeo:

• La obra totalmente financiada

• Financiamiento en etapas

• Financiamiento contra adquisición de unidades

• Tipo de inversores

– Inversores sobre Unidades Funcionales

– Inversores de tasa


Santamaría

Tipos de Fideicomiso de

construcción.

• Fideicomiso de construcción al costo

– Partes primarias

• Fiduciario/fiduciantes

• Compañía Constructora

• Obra al costo/Dirección de obra (flujo de fondos)

– Objetivos

• Inmueble individual/costo puro

• Edificación multifamiliar

– Entrega de unidades funcionales como contraprestación al

aporte fiduciario


Santamaría

. Fideicomisos al “costo”:

son aquellos fondeados totalmente por los inversores hasta cubrir el costo total de obra, tienen una rentabilidad anual en dólares de entre 12 y 15 por ciento, y los

. Fideicomisos "comerciales“:

fondeados por inversores y unidades prevendidas que se adjudican antes de terminadas, llegan a entre 20 y 30 por ciento


Santamaría

Fideicomiso Inmobiliario


Santamaría

. Comparación de Rentabilidades:

Plazos fijos dolarizados pagan cerca de 8% anual y los

bonos de corto plazo más rentables (Boden 2008,

Boden 2014, PRE 8 y PRE 5) alrededor de 10% anual,

sin contar el CER. Ej.: un inversor con un capital de u$s

10.000 obtendrá las siguientes rentabilidades anuales:


Santamaría

Participantes del proyecto.

Fideicomiso de construcción

• Medios de retribución

– Entrega de unidades funcionales

– Entrega de utilidades por venta de unidades

funcionales por el Fideicomiso

– Sistema mixto


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Estructura Contractual General

• Precontratos con los suscriptores

• Precontrato con el titular de inmueble (terreno)

• Contrato de fideicomiso– Contrato de administración fiduciaria

– Contrato de auditoria y control

– Contrato de custodia

– Contratos bancarios para utilización de cuentas fiduciarias y gastos

– Contrato de asesoramiento legal

– Contrato de asesoramiento financiero

– Contrato de asesoramiento impositivo

– Contrato de actuación contable

– Acuerdos con escribanos públicos

– Relación con los beneficiarios


Santamaría

Estructura Contractual General

• Contrato de construcción

• Contratos con gremios

• Compraventa de mercaderías

• Contrato de comercialización de las

unidades resultantes

• Instrumentación de las

ventas/transferencias (por fideicomiso)


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Estructura Contractual

Particular

• Contrato de Fideicomiso.

– Elección del fiduciario.

– Agentes de fiduciario:• Desarrollista

• Administración y finanzas

• Asesor impositivo

• Control

• Asesor legal

• Escribano


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Contenido del Contrato de

Fideicomiso

• Determinación de las Partes

• Definiciones e interpretación

• Transferencia fiduciaria

• Características y determinación de los

activos fideicomitidos

• Responsabilidad del fiduciario

• Responsabilidad del Fiduciante87ATRIRD - Gilberto León

Santamaría


Fideicomiso

• Fiduciario (Fideicomiso Ordinario)

• Obligaciones del Fiduciario (Fideicomiso

Financiero)

• Emisión y entrega de los títulos/Beneficios

• Mecanismo de transferencia de activos


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Fideicomiso

• Alcance de la actividad del fiduciario

• Declaraciones y garantías de las partes

• Deliberación y decisión por parte de los

tenedores

• Ley aplicable y resolución de

controversias

• Notificaciones entre partes 89ATRIRD - Gilberto León

Santamaría


Fideicomiso

• Determinación de posible canje de activos

• Rescate de los valores emitidos

• Causales de incumplimiento

• Renuncia, remoción, destitución del

fiduciario

• Cambio de fiduciario


Santamaría

Agentes del Fiduciario

(administrador)

• Contrato de administración

– Objeto y alcances

– Contenido

– Informes del administrador

• Generales

• Particulares

– Responsabilidades

– Cambio y remoción91ATRIRD - Gilberto León

Santamaría

Agentes del Fiduciario (agente

de control)

• Control

– Carácter del agente de control

– Obligaciones de control

– Validación de la actuación del administrador

– Informes generales y particulares

– responsabilidades


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Agentes del Fiduciario (asesor

legal)

• Estructuración legal del emprendimiento

– Actos de closing

– Suscripción simultánea de actos jurídicos

• Seguimiento de contingencias legales

• Cierre del proceso y del fideicomiso


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impositivo)

• Emisión del dictamen impositivo de la

operación

– Impuestos aplicables al fideicomiso

– Impuestos aplicables a la inversión

– Impuestos aplicables sobre la contratación

– Registraciones impositivas


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financiero)• Estructura financiera de la inversión

• Captación de la inversión

• Estructura de desembolso de la inversión– Por única vez

– De a tramos

– Contra avance de obra

• Recupero de la inversión

• Repago de los pasivos fiduciarios

• Fijación de precio de comercialización

• Inversiones transitorias


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(construcción)

• Contrato de Construcción (a cargo del

desarrollista ¿?)

– Elección de la cía. constructora

– Determinación de la figura del contratista:

• Determinación de las especialidades a contratar.

• Mecanismos de elección.

– Transparencia en la elección.

– Transparencia en la estructura de costos.

– Transparencia en la determinación de sus obligaciones.


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(provisión)

• Adquisición de materiales

– Mecanismo de adquisición

– Acopio

• Lugar de acopio.

• Contrato de guarda o depósito.

– Contrato de provisión de materiales


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(comercialización)

• Comercialización

– Venta de las unidades resultantes vs. entrega a los beneficiarios

– Venta por el fideicomiso

– Venta por los beneficiarios• Mandato de venta al comercializador

• Mandato de venta al fiduciario

– Fijación de precio de comercialización


Santamaría

Aporta el

inmueble

Inversores

iniciales

FIDUCIARIO

ORGANIZADOR

(know how)


legal y financiera

Haber del

FONDO

(Patrimonio en

propiedad

fiduciaria)

PROYECTO FORESTAL

Propiedad

fiduciaria

BANCO

Ofrecerá el

proyecto a

inversores.

Contrato de

fideicomiso de

adhesión entre

fiduciantes y

fiduciarios

Beneficios

Contrato

Fiduciantes

originarios

VEHICULO



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Ramón H. Jurado: “El lucro –Constante dinámica en la

conducta del hombre occidental-”

• “Así cómo lo único seguro que el hombre podrá observaren su orden social es su naturaleza cambiante, asíllegará muy pronto a descubrir que lo único permanenteque lo circunda es la inminencia de la escasez. Y es esaconvicción, que la continuidad de la experiencia tornaráinstintiva, lo que propiciará el primer acto de egoísmo enel hombre: el almacenamiento….Esta actitud casibiológica que percibimos en los primeros tiempos seconvertirá con el correr de las edades en una actividadracional, es decir, aparecerá en el hombre como espíritude lucro, porque lucro es la acumulación deliberada deexcedente –que luego podrán denominarse beneficios.

• En otras palabras, esa urgencia por almacenar recursosno es otra cosa que el desesperado esfuerzo porracionalizar el futuro, por organizar y someter lodesconocido, que para el hombre de este momento, esprimordialmente la escasez” PP C y P.pps 100ATRIRD - Gilberto León

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PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps

PP%20C%20y%20P.pps






– Blog GS&A



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www.aden.org102ATRIRD - Gilberto León

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Documents

CIET-2010 Asociación Tributaria de la República …atrird.com/archivos/arch_12.pdf · MBA GILBERTO LEÓN SANTAMARÍA ATRIRD - Gilberto León 1 Santamaría 2do Congreso Internacional