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DOCTORADO EN CIENCIAS JURÍDICAS FILOSOFIA DEL DERECHO. Prof. Dr. Carlos Alberto Gabriel MAINO Ley Natural y Derechos Humanos Perspectivas clásica y modernas al problema de la relación entre moral y derecho. La idea de los compartimentos estancos: - PowerPoint PPT Presentation
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DOCTORADO EN CIENCIAS JURÍDICASDOCTORADO EN CIENCIAS JURÍDICASFILOSOFIA DEL DERECHOFILOSOFIA DEL DERECHO
Prof. Dr. Prof. Dr. Carlos Alberto Gabriel MAINOCarlos Alberto Gabriel MAINO
Ley Natural y Derechos HumanosLey Natural y Derechos HumanosPerspectivas clásica y modernas al problema de la Perspectivas clásica y modernas al problema de la
relación entre moral y derecho.relación entre moral y derecho.
La idea de los La idea de los
compartimentos estancos: compartimentos estancos:
el Titanic y la República de Weimarel Titanic y la República de Weimar..
Austin Austin (John, 1790-1859) (John, 1790-1859)
Austin es imperativista.Es la conclusión lógica de los postulados
modernos.
¿Qué es el derecho?¿Qué es el derecho?
Un deseo de alguien con poder. Un deseo de alguien con poder. Así, se ven plasmadas al derecho:Así, se ven plasmadas al derecho: la antropología de Rousseau (el deseo, lo la antropología de Rousseau (el deseo, lo
espontaneo es lo bueno), espontaneo es lo bueno),
la moral kantiana (que se separa del la moral kantiana (que se separa del derecho, caracterizado por al sanción),derecho, caracterizado por al sanción),
Y todo el escepticismo y el utilitarismo de Y todo el escepticismo y el utilitarismo de los ingleses.los ingleses.
El derecho para Austin son El derecho para Austin son mandatos.mandatos.
Mandato = un deseo Mandato = un deseo respaldado por una respaldado por una
amenaza.amenaza.
¿Y la orden de un bandolero?¿Y la orden de un bandolero?
Soberano = es el que es obedecido Soberano = es el que es obedecido por la mayoría por hábito y que no por la mayoría por hábito y que no tiene sobre si nadie a quién tiene sobre si nadie a quién obedecer.obedecer.
Objeciones a la teoría:Objeciones a la teoría:
** Hay leyes sin sanciónHay leyes sin sanción** La ley vincula a los gobernantes.La ley vincula a los gobernantes.** La costumbre obliga y no es un mandato La costumbre obliga y no es un mandato
puntual de nadie.puntual de nadie.** La noción de “hábito de obediencia” es La noción de “hábito de obediencia” es
deficitaria cuando asume un nuevo deficitaria cuando asume un nuevo gobernante.gobernante.
** No hay poderes ilimitados en el Estado No hay poderes ilimitados en el Estado moderno: hay reglas que confieren moderno: hay reglas que confieren potestades.potestades.
También Austin es quien plasma en También Austin es quien plasma en el derecho de manera sistemática la el derecho de manera sistemática la
separación de la moral: separación de la moral:
** Para Austin una ley es válida si es Para Austin una ley es válida si es establecida por un soberano. establecida por un soberano.
** Si la ley es puesta, es válida. Si la ley es puesta, es válida.
** Si existe, es válida. Si existe, es válida.
Austin era una persona religiosa: creía una Austin era una persona religiosa: creía una ley superior a la que la ley humana ley superior a la que la ley humana debía debía adecuarse. adecuarse.
Pero si no se adecuaba, igual era válida. Pero si no se adecuaba, igual era válida.
Podemos no estar de acuerdo, pero esa Podemos no estar de acuerdo, pero esa ley “ley “eses” ley.” ley.
Separación de lo que Separación de lo que es es y de lo que y de lo que debería serdebería ser..
Kelsen Kelsen (Hans, 1881-1973) (Hans, 1881-1973)
Estableció un procedimiento formal para emitir los mandatos.
Es un formalista.
1) Purismo1) Purismo
2) Ciencia 2) Ciencia De la Naturaleza (Principio de De la Naturaleza (Principio de causalidad: Si A, es B.)causalidad: Si A, es B.)
Social (Principio de Social (Principio de imputación: Si A, debe imputación: Si A, debe
ser B)ser B)
3) El objeto del derecho es la norma.3) El objeto del derecho es la norma.
4) Aislamiento entre la moral y el derecho. 4) Aislamiento entre la moral y el derecho.
5) No existen derechos subjetivos. 5) No existen derechos subjetivos.
6) No hay deberes jurídicos. 6) No hay deberes jurídicos.
7) No hay persona. 7) No hay persona.
8. Validez formal8. Validez formal
El justo, el de la naturaleza, El justo, el de la naturaleza,
el de Dios, el basado en principios el de Dios, el basado en principios
morales o antropológicosmorales o antropológicos
¿Cuál es el derecho? ¿Cuál es el derecho?
¿Qué es el derecho?¿Qué es el derecho? El que está vigente y fue hechoEl que está vigente y fue hecho
de acuerdo a un principio formal de acuerdo a un principio formal
}} iusnaturalismo
}} Exégesis
Austin Kelsen
El que rige, el que es eficaz,
el que se cumple }}Santiromano
Alf Ross (Darwinismo jurídico)
HolmesHolmes (Oliver Wendell, Jr., 1841 – (Oliver Wendell, Jr., 1841 – 1935) 1935)
‘The life of the law has not been logic; it has been experience’.‘men make their own laws;... these laws do not flow from some mysterious omnipresence in the sky, and ... judges are not independent mouthpieces of the infinite’.‘The law embodies the story of a nation's development through many centuries, and it cannot be dealt with as if it contained only the axioms and corollaries of a book of mathematics’.
Principales aportes:Principales aportes:
““The Common Law” The Common Law” El derecho como El derecho como producto producto
socialsocial
“ “The Path of the LawThe Path of the Law” ” El derecho como El derecho como predicción predicción
Restricción judicialRestricción judicial
RossRoss (Alf, 1899 – 1979) (Alf, 1899 – 1979)
Principales características:
Prescinden de los ‘valores emocionales’ (v.gr. ‘deber jurídico’).
El derecho es un hecho social: sólo debe prestar atención a lo que puede comprobar empíricamente.
Da preminencia a la idea de ‘sistema’ como un conjunto de directrices para los jueces.
La validez del derecho se reduce a su eficacia.
El Derecho vigente es “el conjunto de normas o directrices que probablemente los jueces tomarán en consideración a la hora de fundamentar sus decisiones judiciales.”
Incoherencias del iusnaturalismo.Incoherencias del iusnaturalismo.
Con el iusnaturalismo se justificó:Con el iusnaturalismo se justificó:
-- la propiedad privada y la propiedad colectiva, la propiedad privada y la propiedad colectiva,
-- la esclavitud y la libertad, la esclavitud y la libertad,
-- la monarquía y la república,la monarquía y la república,
-- la suba de los impuestos y la baja de los la suba de los impuestos y la baja de los impuestos....impuestos....
... hasta que ... hasta que Alf Ross Alf Ross dijo “dijo “El iusnaturalismo es El iusnaturalismo es como una ramera, está disponible para todo el como una ramera, está disponible para todo el mundomundo”.”.
Consecuencias del iuspositivismo de pre-Consecuencias del iuspositivismo de pre-guerra.guerra.
La separación en compartimentos estancos, empirista y liberal, se La separación en compartimentos estancos, empirista y liberal, se vio plasmada en Alemania en la República de Weimar.vio plasmada en Alemania en la República de Weimar.
La Constitución fue derogada recién al terminar la Segunda La Constitución fue derogada recién al terminar la Segunda Guerra Mundial.Guerra Mundial.
El partido Nacionalsocialista se presentó siempre como ‘defensor El partido Nacionalsocialista se presentó siempre como ‘defensor del Estado de derecho’ y de llevar adelante una ‘política de del Estado de derecho’ y de llevar adelante una ‘política de legalidad’.legalidad’.
La separación estanca entre moral y derecho hizo hundir el La separación estanca entre moral y derecho hizo hundir el modelo liberal decimonónico bajo los totalitarismos del siglo XX.modelo liberal decimonónico bajo los totalitarismos del siglo XX.
Evidentemente, el derecho debía hacer un aporte mejor a la Evidentemente, el derecho debía hacer un aporte mejor a la nueva era que se estaba gestando…nueva era que se estaba gestando…
Amanhã vamos estudar essas contribuições do direito para o mundo da pós-guerra.
...boa tarde!
