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Derecho Penal y la Perspectiva de Gnero en El Salvador El
derecho penal ha estado en el centro de la reflexin jurdico
filosfica, en las ultimas dcadas, con respecto a la implementacin
de nuevos enfoque y criterios como nos dice el experto penalista
Luigi Ferrajoli, pero tambin es cierto que, histricamente, en esta
reflexin, se ha ignorado la situacin de las Mujeres o ms
precisamente, la cuestin de la visin gnero en la normativa
penal.
El derecho penal y la criminologa contempornea apenas en las
ltimas tres dcadas han comenzado a teorizar Y reflexionar sobre el
tema de Las mujeres de forma que an es poco lo que sabemos a
ciencia cierta sobre este poder y su relacin con las mujeres; an as
lo que ya sabemos es demasiado terrible, y odioso como para
continuar ignorando el tema de la mujer y, en general, la cuestin
de gnerodentro del derecho penal y el resto de las ciencias
penales.Las razones de esta falta de atencin son varias, pero se
han destacado dos factores. el primero ha sido sealado por
distintos expertos y expertas, como son la falta de una perspectiva
de genero en el anlisis jurdico y la cultura sexista que permea las
interpretaciones y razonamientos legales.Un tratado marco que
impacta en la normativa penalLa OEA a travs de la CIM OEA introduce
en la regin hace 21 aos un instrumento jurdico fundamental para la
implementacion de los derechos de las mujeres: la Convencin
Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia
contra la mujer. La Convencin de BELEM DO PARA, que estableci por
primera vez el derecho de las mujeres a una vida libre de violencia
y concret el compromiso poltico de los Estados de la regin para
luchar contra la violencia en todas sus formas: la fsica, la
psicolgica, la sexual, y en todos los mbitos, tanto pblicos como
privados y tambin contra la perpetrada por el Estado.
La Convencin .La Convencin proporcion un fuerte marco jurdico y
de accin para ese cambio cultural y legal.Gener campaas de
esclarecimiento, procesos de sensibilizacin, procedimientos
judiciales y administrativos, capacitaciones de personal judicial,
de salud, de seguridad, de investigacin del delito, de atencin de
vctimas.La Convencin.No obstante los avances significativos, con la
aprobacin de leyes de segunda generacin de derechos humanos la
violencia sigue siendo una lamentable realidad cotidiana para las
mujeres de la regin tanto la que se da en el espacio pblico: en las
calles, en las escuelas, en los trabajos, en las familias, como la
que con terrible frecuencia, se ejerce en el mbito privado por
esposos, novios, exparejas, que incluso puede culminar en
FEMINIIDICIOS. A todo esto hay que agregar la tolerada y la
impunidad provocada por el Estado y sus agentes de autoridad.
La violencia contra las mujeres y la normativa penalLa violencia
contra las mujeres es claramente una flagrante violacin de derechos
humanos que no podremos erradicar si no se garantiza la eliminacin
de la discriminacin por razones de genero, que la causa y el
ejercicio de derechos en todos los mbitos: polticos, jurdicos,
sociales, econmicos y culturales.
Sus causas especficas estn arraigadas en el contexto de la
discriminacin sistmica por motivos de gnero y por otras formas de
subordinacin.
Es una manifestacin de las relaciones de poder histricamente
desiguales entre mujeres y hombres por la persistencia de factores
culturales que han sido funcionales a su legitimacin. Esta cultura
patriarcal en marcos de debilidad institucional determina la
vigencia del fenmeno de la violencia contra la mujer y su
impunidad.
La renovacin travs de la CBDPAs en el ao 2010 se crea a travs de
la LEIV la figura del FEMINICIDIO que viene a introducir cambios
importantes y significativos de interpretacin en la legislacin
Penal, con una tipificacin acorde con los derechos humanos de las
victimas en cuanto a la atencin de la violencia contra las mujeres
en su ciclo de vida.
La percepcin de la identidad de gnero y la violencia y
discriminacin, forman la base de esta tipificacin penal.
La figura de Feminicidio que abarca las relaciones de
ascendiente, descendiente, cnyuge, ex cnyuge, o a la persona con
quien mantiene o ha mantenido una relacin de pareja, mediare o no
convivencia, amplia la proteccin a las mujeres, tal como lo
establece la Convencin Belem Do Para.Derecho PenalPero las razones
de esta falta de atencin a la violencia contra las mujeres en la
legislacin son varias, pero se han destacado varios factores. el
primero ha sido sealado por distintos especialistas de derechos
humanos, penalistas y por la experticia de la perspectiva de
genero, que ha consistido en valorar estos cambios, que han venido
a reformar la legislacin penal tradicional y androcntrica desde
diferentes aspectos tanto sustantivos y procesales. Genero y
Derecho Penal Es importante mencionar los aportes ms especficos de
la perspectiva de genero, donde se puede discutir y se puede
aceptar la existencia de ciertos sesgos sexistas. por ejemplo, en
el plano conceptual, algunas especialistas han discutido que
ciertas concepciones sobre el error en el consentimiento se prestan
a dejar a la mujer desprotegida en casos de violacin. han
denunciado cmo ciertas asunciones sobre lo que es un error
razonable favorecen al agresor, pues estn fuertemente condicionadas
por estereotipos sobre la forma en que supuestamente las mujeres
expresan su consentimiento de mantener relaciones sexuales.
Es importante para los tericos del derecho penal, ms all de
ideologas y criterios acadmicos tradicionales, reflexionar
seriamente sobre estas posibles implicaciones, pues podemos ver que
la aplicacin de nuestros conceptos, en cierto modo, depende de
otros presupuestos que pueden influir en la forma en que los
estamos concibiendo y aplicando.Genero y Derecho Penal En este
contexto, otro ejemplo vinculante con la tematica, es el hecho de
cmo se afectan nociones como la de razonabilidad, legtima defensa,
respuesta a provocaciones, etc.
En este contexto varios trabajos de investigacin, acadmicos y
resoluciones judiciales de la CIDH y dems organismos
internacionales y regionales, han demostrado la forma en que
criterios centrados en lo masculino como lo normal y estandarizado
modelo de socializacin, hacen que este tipo de nociones sean ms
acordes a la forma en que el hombre en general responde ante
agresiones, que la forma en que la mujer lo hace. el enojo, la
prdida repentina de control, el estallido de clera suelen moldear
la forma de lo que se entiende por una respuesta razonable ante una
agresin, como la que recibe al ser victima de violencia
intrafamiliar u otras formas de agresiones que necesariamente
tienen que venir como una respuesta de defensa a algo repentino y
espontneo que la victimiza.Genero y Derecho PenalPor ejemplo las
respuestas pensadas o sencillamente que no vienen como algo sbito,
no forman parte de una respuesta violenta razonable.
Algunos estudios acadmicos han mostrado cmo la respuesta de las
mujeres contra la violencia domestica sistemtica que suelen sufrir
desde el mismo hogar, genera por lo general respuestas violentas no
repentinas, sino que sobrevienen a una ms o menos larga y constante
agresin, este tipo de defensa no suele ser tomada en cuenta bajo la
idea de legtima defensa que predomina tradicionalmente en el
derecho penal. Genero y Derecho PenalUno de los grandes aportes de
la perspectiva de gnero es la legislacin penal y familiar fue: "la
visibilizacion de violencia domstica o intrafamiliar, que ha
aportado a la criminologa y a la poltica criminal nuevos delitos
con la legislacin de segunda generacin como es la LEY ESPECIAL
INTEGRAL PARA UN AVIDA LIBRE DE VIOENCIA PARA LAS MUJERES para ser
analizados y estudiados, nuevos CRITERIOS Y FUDAMENTALES PENALES
DESDE UN ENFOQUE INTEGRAL por regular y nuevos enfoque normativos
por perseguir y enjuiciar a los agresores.
Tradicionalmente, la violencia domstica no era perseguida
penalmente en nuestro pas; a pesar que la LCVIF esta vigente desde
el ao 1996, no se haba impactado en la normativa penal de manera
efectiva.
Slo en tiempos recientes se ha comenzado a entenderse como un
problema antes privado y hoy pblico, como ha sido esta forma de
violencia y la violacin de derechos dentro de la familia, no era
considerada un delito en muchos pases de la regin, y nosotros
aunque forma parte de la Legislacin penal, no ha sido efectivo en
el marco de la proteccin a las victimas.Genero y Derecho
PenalVarios estudios recientes, nos muestran cmo las mujeres cuando
son apenas nias y a comienzan a ser vctimas de maltratos y abusos
sexuales en su casa, esto origina en muchos casos el abandono del
hogar y el comienzo de actividades delictivas para subsistir. la
mujer es vctima primero, aunque los maltratos y abusos que sufre no
cesan...Tenemos una necesidad urgente de analizar y comprender la
experiencia que las mujeres tienen de la violencia y su
victimizacin; la administracin de justicia requiere reevaluar en
torno al tema de gnero y los diferentes delitos que conlleva. es
tambin urgente la necesidad de cambiar la visin oficial del
funcionariado de todo tipo (policas, ministerios pblicos, jueces,
legisladores, defensores, etc.) frente a la comisin de delitos
contra las mujeres.
La CIDH y los estandandares jurdicos de Derechos HumanosEl
sistema interamericano ha tenido un desarrollo significativo desde
1994 de estndares jurdicos relacionados a la violencia contra las
mujeres.Mucha de esta evolucin se atribuiye a la adopcin por los
Estados americanos de la Convencin de Belm do Par durante 1994, y a
la influencia de instrumentos claves para la violencia contra las
mujeres a nivel internacional como la Convencin sobre la Eliminacin
de Todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer (en adelante
CEDAW) y la Recomendacin General 19 del Comit para la Eliminacin de
la Discriminacin contra la Mujer (en adelante Comit CEDAW)
estableciendo que la violencia basada en el gnero est comprendida
en la definicin de discriminacin de la Convencin.EstandaresEs
importante destacar que el desarrollo en este mbito se encuentra
reflejado en pronunciamientos de varios mecanismos del sistema
interamericano de derechos humanos, incluyendo las decisiones de
fondo de la CIDH y las sentencias de la Corte Interamericana sobre
el tema; as como los informes temticos y de pas.
Tambin se seala que la Comisin ha emitido una serie de medidas
cautelares para proteger la vida e integridad de defensoras de los
derechos de las mujeres contra actos violentos, en particular, en
el contexto centroamericano.ESTANDARESAlgunos de los estndares del
sistema interamericano de derechos humanos acerca del problema de
la violencia contra las mujeres pueden ser resumidos, as : El
vnculo estrecho entre los problemas de la discriminacin y la
violencia contra las mujeres;La obligacin inmediata de los Estados
de actuar con la debida diligencia requerida para prevenir,
investigar, y sancionar con celeridad y sin dilacin todos los actos
de violencia contra las mujeres, cometidos tanto por actores
estatales como no estatales;La obligacin de garantizar la
disponibilidad de mecanismos judiciales efectivos, adecuados, e
imparciales para vctimas de violencia contra las mujeres;ESTANDARES
JURIDICOSLa calificacin jurdica de la violencia sexual como tortura
cuando es cometida por agentes estatales;La obligacin de los
Estados de implementar acciones para erradicar la discriminacin
contra la mujeres y los patrones estereotipados de comportamiento
que promueven su tratamiento inferior en sus sociedades;La
consideracin de la violencia sexual como tortura cuando es
perpetrada por funcionarios estatales;ESTANDARES JURIDICOSEl deber
de los rganos legislativos, ejecutivos y judiciales de analizar y
fundamentar mediante un anlisis estricto todas las leyes, normas,
prcticas y polticas pblicas que establecen diferencias de trato
basadas en el sexo, o que puedan tener un impacto discriminatorio
en las mujeres en su aplicacin;
El deber de los Estados de considerar en sus polticas adoptadas
para avanzar la igualdad de gnero el particular riesgo a
violaciones de derechos humanos que pueden enfrentar las mujeres
por factores combinados con su sexo, como su edad, raza, etnia y
posicin econmica, entre otros.Decisiones de fondo de la CIDHLas
decisiones de fondo de la CIDH sobre el tema de violencia contra
las mujeres han impulsado un desarrollo jurdico significativo sobre
varios temas, como el vnculo estrecho entre la violencia contra las
mujeres y la discriminacin; el deber de debida diligencia y su
alcance; la violencia sexual como tortura; la respuesta de la
administracin de la justicia y el acceso a instancias judiciales de
proteccin; y la interseccionalidad de distintas formas de
discriminacin, entre otros.Violencia, discriminacin, y el deber de
debida diligenciaPor ejemplo, en su decisin en el caso paradigmtico
de Maria da Penha Maia Fernandes, la Comisin aplic por primera vez
la Convencin de Belm do Par, para sostener que el Estado haba
fallado en actuar con la debida diligencia requerida para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia domstica, por no haber condenado
ni sancionado al agresor objeto del caso por diecisiete aos14.En
este caso, los peticionarios sostuvieron ante la CIDH que el Estado
de Brasil haba fallado por ms de quince aos en adoptar medidas
efectivas y necesarias para procesar y sancionar a un agresor de
violencia domstica, pese a las denuncias efectuadas por la vctima.
Maria da Penha padece de parapleja irreversible y otras dolencias
desde el ao 1983 como resultado de las agresiones continuas de su
entonces esposo.LA CIDH.La CIDH en su decisin de fondo encontr que
el caso individual de la Sra.Maria da Penha se enmarcaba en un
patrn general de tolerancia del Estado y de ineficiencia judicial
ante casos de violencia domstica.La Comisin fue enftica en declarar
que la obligacin del Estado de actuar con debida diligencia va ms
all de la obligacin de procesar y condenar a los responsables, y
tambin incluye la obligacin de "prevenir estas prcticas
degradantes.La Comisin asimismo encontr violaciones a los artculos
8(1) y 25 de la Convencin Americana al considerar que ms de
diecisiete aos haban transcurrido desde que se inici la
investigacin, y el proceso en contra del acusado continuaba abierto
sin sentencia definitiva.LA CIDHLa Comisin estableci que la
inefectividad judicial general crea un ambiente que facilita la
violencia domstica, al no existir evidencias socialmente percibidas
de la voluntad y efectividad del Estado como representante de la
sociedad, para sancionar desde la legislacin penal esos actos.La
Comisin en su informe emiti una serie de recomendaciones concretas
orientadas al Estado para abordar las necesidades individuales de
la vctima y el patrn general de tolerancia.EstandaresLa Violencia
sexual y acceso a la justicia . En las decisiones sobre los casos
de Raquel Martn de Meja y de Ana, Beatriz y Celia Gonzlez Prez, la
CIDH por primera vez abord el concepto de violencia sexual como
tortura y el acceso a la justicia para las vctimas, en el contexto
del sistema de casos individuales. En el caso particular de Raquel
Martn de Meja, la Comisin encontr al Estado peruano responsable por
violaciones al derecho a la integridad personal bajo el artculo 5
de la Convencin Americana y la Convencin Interamericana para
Prevenir y Sancionar la Tortura.La Interseccionalidad.La CIDH
asimismo ha comenzado a destacar en sus estndares juridicos el
deber de los Estados de tomar en consideracin la interseccin de
distintas formas de discriminacin que puede sufrir una mujer por
diversos factores combinados con su sexo, como su edad, raza, etnia
y posicin econmica, entre otros. Este principio ha sido establecido
en el artculo 9 de la Convencin de Belm do Par, dado que la
discriminacin y la violencia no siempre afectan en igual medida a
todas las mujeres; hay mujeres que estn expuestas al menoscabo de
sus derechos en base a ms de un factor de riesgo.Algunos ejemplos
destacados por la CIDH son la situacin preocupante de las nias y
las mujeres de las zonas rurales y pueblos originaris en la garanta
y el ejercicio de sus derechos.La CIDHEl 4 de noviembre de 2007, la
Comisin Interamericana present una demanda ante la Corte
Interamericana alegando que el Estado de Mxico haba incurrido en
responsabilidad internacional por irregularidades y retrasos en la
investigacin de las desapariciones y la posterior muerte de Laura
Berenice Ramos Monrrez (de 17 aos de edad), Claudia Ivette Gonzlez
(de 20 aos de edad), y Esmeralda Herrera Monreal (de 15 aos de
edad), en Ciudad Jurez, en Chihuahua, Mxico.CASO CAMPO AGODONEROEn
esencia, la Comisin y las organizaciones peticionarias argumentaron
durante el litigio ante la Corte, que en el ao 2001, las tres
mujeres haban sido reportadas por sus familiares como
desaparecidas, y que sus cuerpos fueron encontrados semanas despus
en un campo algodonero en Ciudad Jurez con signos de violencia
sexual y otras formas de abuso fsico.Sostuvieron entre otras
alegaciones: que las autoridades haban fallado en su deber de
actuar con la debida diligencia requerida para investigar de forma
pronta y exhaustiva la desaparicin y muerte de las tres vctimas.LA
CIDHLa falta de la DEBIDA DILIGENCIA tiene como base patrones
socioculturales discriminatorios que usualmente son aplicados en
perjuicio de las mujeres, lo cual haba resultado en la impunidad de
estos casos.Las partes argumentaron que los funcionarios pblicos
encargados no consideraron que la bsqueda de las vctimas y la
investigacin sobre su muerte como una prioridad debido a formas de
discriminacin contra las mujeres y estereotipos sobre su
comportamiento y estilo de vida. El 16 de noviembre de 2009, la
Corte Interamericana encontr al Estado de Mexico responsable por
varias violaciones a la Convencin Americana y la Convencin de Belm
do Par, en perjuicio de las tres vctimas y sus familiares.La
CIDHConcretamente, la Corte encontr violaciones al deber general de
garantizar los derechos humanos de las tres vctimas al no actuar
con la debida diligencia requerida para proteger sus derechos a la
vida, a la integridad personal, su libertad personal y su derecho a
vivir libres de violencia, e investigar de forma adecuada y
efectiva las desapariciones y homicidios.La Corte tambin encontr
violaciones a los derechos de las vctimas a vivir libres de
discriminacin en base a su gnero; los derechos del nio-nia, de dos
de las vctimas; as como la violacin al derecho a la integridad
personal, y el acceso a la justicia de los familiares de las
vctimas.Su impactoEn tal sentidos estos fallos judiciales de la
CIDH, han modificado sustancialmente la visin tradicional de la
Legislacin Penal, y nos colocan en la segunda fase de aplicaion de
los derechos humanos de las mujeres, que son las leyes de segunda
generacin que aportan nuevos paradigmas a la legislacin penal. La
CIDHMUCHAS GRACIAS
Correo: [email protected]
