El impacto de las decisiones interamericanas: notas sobre ... · El impacto de las decisiones interamericanas: notas sobre la producción académica y una propuesta de investigación

El impacto de las decisiones interamericanas notas sobre la produccioacuten acadeacutemica

y una propuesta de investigacioacuten en torno al ldquoempoderamiento institucionalrdquo

Oacutescar Parra Vera

Sumario 1 Visiones instrumentales y constructivistas sobre los efectos de las decisiones interamericanas 2 El potencial de los enfoques constructivistas el ejemplo del ldquoempoderamiento insti-tucional estrateacutegicordquo 3 Alcances y liacutemites del ldquoempoderamiento institucionalrdquo investigaciones pendientes

En este breve artiacuteculo desarrollo una exploracioacuten preliminar so-bre una parte de la produccioacuten acadeacutemica en relacioacuten con los tipos de efectos y el impacto de las decisiones de la Comisioacuten y la Corte Interamericanas (en adelante ldquoCIDHrdquo y ldquoCorte IDHrdquo) Dichos efectos se han alcanzado a traveacutes de la accioacuten o inaccioacuten

Este trabajo se incluye en el libro Ius Constitutionale Commune en Ameacuterica Latina rasgos potencialidades y desafiacuteos de Armin von Bogdandy Eduardo Ferrer Mac-Gregor y Mariela Morales Antoniazzi (coords) Instituto Max Planck de Derecho Puacuteblico Comparado y Derecho internacional Puacuteblico-Universidad Nacional Autoacutenoma de Meacutexico-Instituto Iberoamericano de Derecho Constitucional Meacutexico 2010

Abogado coordinador en la Corte Interamericana de Derechos Humanos Las opiniones del autor son de su exclusiva responsabilidad y no reflejan necesariamente el parecer de la Corte Interamericana de Derechos Huma-nos ni de su Secretariacutea Correo electroacutenico oscarparracorteidhorcr

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Esta obra forma parte del acervo de la Biblioteca Juriacutedica Virtual del Instituto de Investigaciones Juriacutedicas de la UNAM wwwjuridicasunammx httpsbibliojuridicasunammxbjv

DR copy 2017 Instituto de Estudios Constitucionales del Estado de Quereacutetaro - Poder Ejecutivo del Estado de Quereacutetaro Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law

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Ius Constitutionale Commune en Ameacuterica Latina

de actores locales tanto institucionales como de la sociedad civil Asimismo dicha bibliografiacutea ha visibilizado la importancia de entender el caraacutecter polivalente no monoliacutetico del Estado en orden a contar con una visioacuten maacutes integral sobre los diferentes alcances que puede tener el Sistema Interamericano en distin-tas instituciones de un mismo Estado En esta exploracioacuten pre-liminar en primer lugar establezco diferencias entre visiones ldquoinstrumentalesrdquo y enfoques ldquoconstructivistasrdquo sobre los efectos de las decisiones interamericanas En segundo lugar y con el objetivo de ejemplificar el potencial de los enfoques constructi-vistas esbozo una posible liacutenea de investigacioacuten sobre un efec-to indirecto de las decisiones interamericanas en la consolida-cioacuten de formas de ldquoempoderamientordquo institucional de agencias estatales que enfrentan dificultades para impulsar poliacuteticas de derechos humanos particularmente por resistencias dentro del mismo estado Se trata de instituciones estatales que utilizan las decisiones interamericanas para empoderamiento institucional en clave progresista generalmente en un marco de pugna con otras instituciones estatales o dentro de una misma rama del poder puacuteblico El anaacutelisis de algunos eacutexitos y fracasos en estas formas de ldquoempoderamiento institucionalrdquo es una variable que podriacutea tener relevancia para entender por ejemplo por queacute los efectos del Sistema Interamericano en algunos paiacuteses son maacutes directos y materiales mientras que en otros son maacutes indirectos y simboacutelicos

1 Visiones instrumentales y constructivistas sobre los efectos

de las decisiones interamericanas

Tal como lo ha sentildealado von Bogdandy la actuacioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha tenido un decisivo pro-tagonismo para la concrecioacuten y evolucioacuten de un ldquoderecho comuacuten latinoamericanordquo asiacute como para visibilizar sus potencialidades y retos1 La Corte IDH tiene un rol en este proceso no soacutelo por la

Von Bogdandy Armin ldquoIus Constitutionale Commune Latinoamericanum Una aclaracioacuten conceptual desde una perspectiva europeardquo en Gonzaacutelez Peacuterez Luis Rauacutel y Valadeacutes Diego (coords) El Constitucionalismo contem-

El impacto de las decisiones interamericanashellip

insercioacuten de su jurisprudencia en la consolidacioacuten de un consti-tucionalismo global2 sino por los efectos que sus decisiones tie-nen en escenarios institucionales y en procesos socio-poliacuteticos

A este tipo de efectos y a la implementacioacuten y cumplimiento de las decisiones interamericanas se han referido diversas publi-caciones en las uacuteltimas deacutecadas3 El presente texto se incorpora en un segmento de esta literatura los estudios sociojuriacutedicos so-bre la legitimidad y el impacto de las decisiones interamericanas A diferencia de las indagaciones focalizadas en la recepcioacuten ju-risprudencial de las sentencias internacionales y sus efectos juriacute-dicos dogmaacuteticos en el derecho interno4 esta liacutenea de trabajo se apoya en herramientas analiacuteticas propias de la sociologiacutea del

poraacuteneo Homenaje a Jorge Carpizo Meacutexico UNAM Instituto de Investiga-ciones Juriacutedicas 2013

2 Sobre los debates en torno al constitucionalismo global y los procesos de gobernanza global ver Dunoff Jeffrey L y Trachtman Joel P ldquoUnders-tanding the demand for International Constitutionalizationrdquo en Dunoff Jeffrey Ly Trachtman Joel P (eds) Ruling the World Constitutionalism International Law and Global Governance New York Cambridge Univer-sity Press 2009 pp3-35 Ver asimismo Goacutengora Mera Manuel Eduardo Inter-American Judicial Constitutionalism On the Constitutional Rank of Hu-man Rights Treaties in Latin America through National and Inter-American Adjudication San Joseacute IIDH 2011

3 Una muestra de literatura reciente la constituyen estas dos obras Minis-terio Puacuteblico Fiscal de Buenos Aires Diaacutelogos el impacto del Sistema Inte-ramericano en el ordenamiento interno de los Estados Buenos Aires Eude-ba 2013 y Corzo Sosa Edgar Carmona Tinoco Jorge Ulises y Saavedra Alessandri Pablo El Impacto de las Sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Tirant Lo Blanch UNAM 2013

4 Un valioso ejemplo de este enfoque lo constituye Silva Garciacutea Fernando Derechos Humanos Efectos de las Sentencias Internacionales Porruacutea 2007 y varios de los textos reunidos en Ferrer Mac-Gregor Eduardo y Herre-ra Garciacutea Alfonso (coords) Diaacutelogo jurisprudencial en derechos humanos entre tribunales constitucionales y cortes internacionales In memoriam Jorge Carpizo generador incansable de diaacutelogos Meacutexico Tirant Lo Blanch 2013 Ver asimismo Medelliacuten Ximena ldquoThe normative impact of the Inter-American Court of Human Rights on Latin-American national prosecu-tion for mass atrocitiesrdquo Israel Law Review Israel 2013 No 43 Vol 3 pp 405-430 y Contesse Jorge ldquoiquestLa uacuteltima palabra Control de convenciona-lidad y posibilidades de diaacutelogo con la Corte Interamericana de Derechos Humanosrdquo disponible en httpwwwlawyaleedudocumentspdfsela SELA13_Contesse_CV_Sp_20130401pdf

derecho y la ciencia poliacutetica para evaluar los efectos de dichas de-cisiones en realidades sociales e institucionales y en los actores que se desenvuelven en el campo juriacutedico5 del Sistema Interame-ricano6

5 Aludo a la nocioacuten de campo juriacutedico en la teoriacutea de Pierre Bourdieu Ver Bourdie Pierre y Teubner Gunther La Fuerza del Derecho Bogotaacute Siglo del Hombre Uniandes Pensar 2000 Para Bourdieu el ldquocampo juriacutedicordquo es uno de los ldquocampos socialesrdquo En los campos sociales existen ldquoactoresrdquo ldquoprivilegiosrdquo y diversos tipos de ldquocapitalrdquo En el campo juriacutedico los actores se disputan privilegios sobre la definicioacuten y alcance del derecho Los diver-sos actores luchan a partir del capital ldquosocialrdquo ldquoeconoacutemicordquo ldquointelectualrdquo que poseen entre otros tipos de capital que les permita posicionarse en el campo

6 Estos enfoques se enmarcan en el anaacutelisis de los tribunales internaciona-les y el derecho internacional desde la sociologiacutea del derecho y la cien-cia poliacutetica Dos referentes claacutesicos en esta materia son Helfer Laurence R y Slaughter Anne-Marie ldquoToward a Theory of Effective Supranational Adjudicationrdquo Yale Law Journal New Haven No 2 Vol 107 November 1997 y Sikkink Kathryn Risse Thomas y Ropp Stephen (eds) The Power of Human Rights International Norms and Domestic Change Cam-bridge Cambridge University Press 1999 (cuya actualizacioacuten y reevalua-cioacuten ha surgido recientemente Risse Thomas Ropp Stephen y Sikkink Kathryn (eds) The Persistent Power of Human Rights From Commitment to Compliance Cambridge Cambridge University Press 2013) Entre otros trabajos relevantes recientes resalto Piovesan Flaacutevia ldquoIUS constitutiona-le commune latinoamericano en derechos humanos e impacto del sistema interamericano rasgos potencialidades y desafiosrdquo en Von Bogdany Ar-min Morales Antoniazzi Mariela y Ferrer Mac-Gregor Eduardo (coords) Ius Constitutionale Commune en derechos humanos en Ameacuterica Latina Meacute-xico Porruacutea 2013 Shaffer Gregory C (ed) Transnational Legal Ordering and State Change Cambridge Cambridge University Press 2013 y los tex-tos reunidos por Romano Cesare Alter Karen y Shany Yuval (eds) The Oxford Handbook of International Adjudication Oxford University Press 2013 Ver en particular el mapa teoacuterico que estos autores desarrollan en el capiacutetulo introductorio ldquoMapping International Courts and Tribunals the Issues and Playersrdquo pp 3-26 asiacute como el capiacutetulo de Huneeus Alexandra ldquoCompliance with Judgments and Decisionsrdquo el cual se concentra en pre-cisar un estado del arte sobre estudios en torno al sentido alcance y me-dicioacuten del cumplimiento de decisiones internacionales Un marco teoacuterico reciente para evaluar la legitimidad de los tribunales internacionales puede verse en Von Bogdandy Armin y Venzke Ingo ldquoiquestEn nombre de quieacuten Un estudio sobre la autoridad puacuteblica de los tribunales internacionales y su justificacioacuten democraacuteticardquo en Ferrer Mac-Gregor Eduardo y Herrera Garciacutea Alfonso (coords) Diaacutelogo Jurisprudencial en Derechos Humanos

En este enfoque resultan de particular relevancia algunos marcos teoacutericos generales de la sociologiacutea del derecho respecto a la relacioacuten entre cortes y cambio social Al respecto autores como Ceacutesar Rodriacuteguez Garavito reconstruyendo diversos ele-mentos del debate estadounidense en esta materia propone dife-renciar cuatro tipos de efectos de las sentencias En primer lugar los efectos directos que impactan en quienes litigan los casos sus beneficiarios o sus destinatarios En segundo lugar se encuentran los efectos indirectos que se derivan de un fallo sin estar expre-samente consagrados en las oacuterdenes emitidas y que pueden afec-tar tanto a los actores que participan en el fallo como a aquellos que no lo hicieron En tercer lugar los efectos instrumentales que se relacionan con los cambios materiales en la conducta de los actores mientras que en cuarto lugar los efectos simboacutelicos se concentran en el impacto de las sentencias en transformaciones culturales e ideoloacutegicas respecto a los asuntos discutidos en el caso7

Entre Tribunales Constitucionales y Cortes Internacionales op cit nota 6 y Follesdal Andreas ldquoThe legitimacy deficits of the human rights judiciary Elements and implications of a normative theoryrdquo Theoretical Inquiries in Law Vol 4 2013 pp 339-360 Asimismo ver Christoffersen Jonas y Rask Madsen Mikael (eds) The European Court of Human Rights between Law and Politics Oxford University Press 2012

Rodriacuteguez Garavito resalta que dichos efectos pueden interrelacionar-se entre siacute de tal forma que sea posible aludir a efectos instrumentales directos e indirectos o efectos simboacutelicos directos e indirectos Ver Ro-driacuteguez Garavito Ceacutesar ldquoBeyond the Courtroom The Impact of Judicial Activism on Socioeconomic Rights in Latin Americardquo Texas Law Review Vol 89 (7) 2011 Ver asimismo Rodriacuteguez Garavito Ceacutesar y Rodriacuteguez Franco Diana Cortes y Cambio Social Coacutemo la Corte Constitucional trans-formoacute el desplazamiento forzado en Colombia Bogotaacute Dejusticia 2010 En este libro se alude a seis efectos de la sentencia ldquoestructuralrdquo emitida por la Corte Constitucional en esta materia efecto desbloqueador efecto deli-berativo efecto creador efecto de poliacuteticas puacuteblicas efecto coordinador y efecto social El influyente trabajo de Ceacutesar Rodriacuteguez sobre el activismo judicial estructural en derechos sociales es uacutetil para un anaacutelisis del Siste-ma Interamericano teniendo en cuenta algunas similitudes entre el litigio estructural y las reparaciones que se ordenan en las decisiones interame-ricanas Sobre estas similitudes ver Abramovich Victor ldquoRemedios de al-cance colectivo y obstaacuteculos en la ejecucioacuten de decisiones en el Sistema Interamericanordquo 2010 httpwwwescr-netorgusr_docAbramovich_-_ Remedios_en_SIDH_28borrador29pdf y ldquoAutonomiacutea y subsidiaridad

Ademaacutes de estos elementos al identificar los impactos de cierto tipo de intervenciones judiciales se ha sentildealado que la implementacioacuten e impacto del litigio depende de muy diversas variables tales como i) el tipo de poblacioacuten beneficiaria ii) los actores involucrados en el sistema institucional objeto del litigio iii) el tipo de normas que reconocen los derechos en juego iv) el tipo de proceso de implementacioacuten ordenado por la Corte v) si se adoptan cronogramas precisos para el cumplimiento vi) si el Tribunal o autoridades locales internas son maacutes o menos activas en la supervisioacuten vii) el tipo de aliados mdashen otras ramas del poder puacuteblico o en movimientos socialesmdash que tiene la Corte IDH para impulsar el diaacutelogo y el cumplimiento y viii) el contexto social8

En otros autores es posible encontrar variables relacionadas con el impacto sociojuriacutedico del derecho internacional en el de-recho interno que complementan o pueden entenderse como insertas en los criterios anteriormente expuestos Por ejemplo Shaffer resalta el rol que pueden jugar actores ldquointermediariosrdquo (como las eacutelites gubernamentales o de la sociedad civil) entre el derecho internacional y el derecho interno Asimismo el cambio estatal derivado del derecho internacional los cambios en los liacute-mites entre el Estado el mercado y otras formas de orden social los cambios en la arquitectura y distribucioacuten de autoridad entre instituciones del Estado y en general los cambios en marcos normativos y en mecanismos de rendicioacuten de cuentas asociados a ellos Ademaacutes Gingsburg y Shaffer resaltan el rol que puede tener la afinidad de las decisiones transnacionales con los intere-ses de eacutelites domesticas y otros actores en el contexto de luchas poliacuteticas dentro del Estado9

El Sistema Interamericano de Derechos Humanos frente a los sistemas de justicia nacionalesrdquo en Rodriacuteguez Garavito Ceacutesar (coord) El derecho en Ameacuterica Latina Un mapa para el pensamiento juriacutedico del siglo XXI Buenos Aires Siglo Veintiuno Editores 2011

8 Adapto estos criterios a partir del anaacutelisis especiacutefico efectuado en rela-cioacuten con el impacto del litigio en salud Ver al respecto Yamin Alicia Ely ldquoPower Suffering and Courts Reflections on Promoting Health Rights through Judicializationrdquo en Yamin Alicia Ely y Gloppen Siri (eds) Litiga-ting Health Rights Harvard University Press 2011

9 SHAFFER Gregory ldquoTransnational Legal Process and State Change Op-portunities and Constraintsrdquo Legal Studies Research Paper Series Research

Teniendo en cuenta estos elementos en la aproximacioacuten preliminar que desarrollo en este artiacuteculo me interesa resaltar el aporte que puede tener el diferenciar entre perspectivas ins-trumentales y perspectivas constructivistas sobre el impacto del Sistema Interamericano de Derechos Humanos

Desde una perspectiva instrumental algunos estudios o cier-tos segmentos de los mismos evaluacutean la relacioacuten causa-efecto entre las decisiones interamericanas y las medidas especiacuteficas cumplidas por los Estados Se imputan a la intervencioacuten del Siste-ma Interamericano los resultados de ciertas poliacuteticas tales como algunas sanciones por viacutea penal o la legislacioacuten reglamentos y demaacutes medidas orientadas a cumplir oacuterdenes de la Comisioacuten y la Corte Algunos ejemplos se relacionan con la derogacioacuten del delito de desacato en Argentina10 una reforma constitucional en Chile relacionada con un caso sobre censura11 el impulso de oacuter-ganos sobre acceso a la informacioacuten en Chile12 derogacioacuten de los delitos de calumnias e injurias en Argentina13 o la no aplicacioacuten de leyes de autoamnistiacutea en Peruacute y Chile14 Ademaacutes en este tipo de enfoques adquiere relevancia determinar los alcances de los

Paper No 10-28 University of Minnesota Law School 2010 y GINGS-BURG Tom y SHAFFER Gregory ldquoHow Does International Law Work What Empirical Research Showsrdquo Legal Studies Research Paper Series Re-search Paper No 09-54 University of Minnesota Law School 2010

10 CIDH Informe Nordm 2294 Caso 11012 Argentina Solucioacuten Amistosa 20 de septiembre de 1994

11 Corte IDH Caso ldquoLa Uacuteltima Tentacioacuten de Cristordquo (Olmedo Bustos y otros) vs Chile Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 5 de febrero de 2001 serie C nuacutem 73

12 Corte IDH Caso Claude Reyes y otros Vs Chile Fondo Reparaciones y Cos-tas Sentencia de 19 de septiembre de 2006 Serie C No 151

13 Corte IDH Caso Kimel vs Argentina Fondo Reparaciones y Costas Sen-tencia de 2 de mayo de 2008 serie C nuacutem 177 y Resolucioacuten de 5 de febre-ro de 2013 en relacioacuten con este caso

14 Corte IDH Caso Barrios Altos vs Peruacute Fondo Sentencia de 14 de marzo de 2001 serie C nuacutem 75 caso La Cantuta vs Peruacute Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 29 de noviembre de 2006 serie C nuacutem 162 y caso Almonacid Arellano y otros vs Chile Excepciones Preliminares Fondo Repa-raciones y Costas Sentencia de 26 de septiembre de 2006 serie C nuacutem 154

procedimientos de supervisioacuten de cumplimiento15 una valora-cioacuten cuantitativa del las etapas procesales ante los oacuterganos del Sistema16 si el cumplimiento de decisiones ha sido alto inter-medio bajo o nulo17 asiacute como una valoracioacuten cuantitativa de efectos como el nuacutemero de sanciones determinado por un caso especiacutefico18

15 Schneider Jan ldquoImplementation of Judgments Should Supervision be Un-linked from the General Assembly of the Organization of American Sta-tesrdquo Inter-American and European Human Rights Journal Vol 5 nuacutem 1-2 2013

16 The University of Texas School of Law-Human Rights Clinic Maximizando la Justicia Minimizando la Demora Acelerando los Procedimientos de la Co-misioacuten Interamericana de Derechos Humanos Diciembre 2011

17 Basch Fernando Leonardo Filippini Ana Laya Mariano Nino Felicitas Rossi y Schreiber Baacuterbara ldquoLa efectividad del Sistema Interamericano de Proteccioacuten de Derechos Humanos Un enfoque cuantitativo sobre su funcionamiento y sobre el cumplimiento de sus decisionesrdquo en Sur In-ternational Journal on Human Rights no 12 2011 Gonzaacutelez-Salzberg Damiaacuten A ldquoLa implementacioacuten de las Sentencias de la Corte Interame-ricana de Derechos Humanos en Argentina un anaacutelisis de los vaivenes jurisprudenciales de la Corte Suprema de la Nacioacutenrdquo en Sur Revista Inter-nacional de Derechos Humanos 2010 Ver asimismo Baluarte David C y De Vos Christian ldquoFrom Judgment to Justice Implementing Internatio-nal and Regional Human Rights Decisionsrdquo Open Society Foundations 2010 Para una revisioacuten del proceso de supervisioacuten de cumplimiento de las sentencias de la Corte IDH y algunas propuestas para impulsar mode-los estrateacutegicos de implementacioacuten ver Baluarte David C ldquoStrategizing for Compliance The Evolution of a Compliance Phase of Inter-American Court Litigation and the Strategic Imperative for Victim`s Representati-vesrdquo American University International Law Review Vol 27 Issue 2 2012 pp 263-321

18 Los trabajos de Huneeus involucran tanto perspectivas cuantitativas como cualitativas Para efectos de lo que quiero ejemplificar con impactos cuan-titativos Huneeus evalua ldquoprosecutorial outcomesrdquo de la Corte IDH y pre-cisa que las decisiones de este tribunal -al momento de la finalizacioacuten de su investigacioacuten- han generado ldquo39 convictions since reparation rulingrdquo En ese sentido en teacuterminos cuantitativos la Corte IDH ha logrado maacutes resultados en teacuterminos de condenas penales que lo alcanzado por la Corte Penal Internacional a pesar de la diferencia abismal entre el presupuesto de ambos oacuterganos Ver Huneeus Alexandra ldquoInternational Criminal Law by Other Means The Quasi-Criminal Jurisdiction of the Human Rights Courtsrdquo American Journal of International Law Vol 107 nuacutem 1 January 2013 pp 1-44

Por otra parte desde una visioacuten constructivista otros traba-jos resaltan efectos que no se reflejan necesariamente en cambios sociales deseados sino en la redefinicioacuten de las disputas entre grupos sociales en particular el empoderamiento de ciertos gru-pos de viacutectimas o agencias estatales (efectos indirectos)19 o en el cambio de ideas percepciones e imaginarios sociales respecto al tema objeto de litigio (efectos simboacutelicos)20 Se destaca al respec-to el efecto desbloqueador que logra el Sistema Interamericano para enfrentar aparatos estatales y burocracias que bloquean la democracia y el cumplimiento de los derechos21 Asimismo el

19 Cavallaro James L y Brewer Stephanie Erin ldquoReevaluating Regional Hu-man Rights Litigation in the Twenty-First Century the Case of the Inter-American Courtrdquo ldquoReevaluating Regional Human Rights Litigation in the Twenty-First Century the Case of the Inter-American Courtrdquo American Journal of International Law 4 (102) 2008 pp 768-827 Asimismo Be-ristain resentildea el testimonio de Carlos Marecos liacuteder Sawhoyamaxa quien sentildealoacute que ldquouno de los motivos digamos de que llegase el caso a la Corte es que vimos que auacuten nos quedaban fuerzas para lucharrdquo En este libro se explica la forma como el litigio del caso Sawhoyamaxa con independencia de sus resultados materiales fortalecioacute lazos entre los liacutederes maacutes joacutevenes ndashque conociacutean maacutes del espantildeol- y los liacutederes maacutes ancianos Asimismo el litigio permitioacute reconstruir lazos comunitarios ndashusos y costumbres- a pesar de la extrema vulnerabilidad El efecto indirecto se relaciona con este fortaleci-miento interno de la comunidad gracias al litigio Ver asimismo Dulitzky Ariel E ldquoThe Inter-American Human Rights System Fifty Years Later Time For Changesrdquo Special Edition Revue queacutebeacutecoise de droit international nuacutem127 2011

20 Sobre el concepto de ldquoefecto simboacutelicordquo ver Rodriacuteguez Garavito Ceacutesar y Rodriacuteguez Franco Diana op cit nota 9 p 25 y Garciacutea Villegas Mauricio La Eficacia Simboacutelica del Derecho Exaacutemen de Situaciones Colombianas Bo-gotaacute Uniandes 1993 Ver asimismo el conjunto de testimonios de viacutectimas agentes del Estado y funcionarios de la Comisioacuten y la Corte Interamericana en casos ante el Sistema Interamericano recopilados en Beristain Carlos Martiacuten Diaacutelogos sobre la reparacioacuten Queacute reparar en los casos de violaciones de derechos humanos San Joseacute Instituto Interamericano de Derechos Hu-manos 2009 Muchos de los entrevistados precisaron los efectos del litigio en nuevas percepciones sobre ciertos problemas o un conjunto de imagi-narios e ideas que cada actor proyectada en torno a lo que implicaban los casos

21 Tiscornia Sofia Activismo de los derechos humanos y burocracias estatales El caso Walter Bulacio Buenos Aires Del Puerto 2008 Un anaacutelisis de coacutemo se insertaron diversas decisiones interamericanas en procesos poliacuteticos impulsados en Peruacute respecto a lucha contra la impunidad puede verse en

efecto deliberativo de las decisiones interamericanas para im-pulsar mayor deliberacioacuten participacioacuten social y rendicioacuten de cuentas respecto a los alcances y la implementacioacuten de ciertas poliacuteticas puacuteblicas22

Algunos de estos estudios evidencian que al analizar los efec-tos de estas decisiones en las instituciones estatales es necesario superar una visioacuten del Estado como un actor unitario En efecto una visioacuten tradicional del Estado le entiende como una forma monoliacutetica que algunas posturas asumen como disentildeada para la dominacioacuten Enfoques como el de Michael Mann rompen con esta concepcioacuten al reconocer que si bien el Estado sigue siendo un espacio de unificacioacuten social esta unificacioacuten es polimorfa23

es decir que el Estado centraliza de forma distinta numerosas redes de poder poliacutetico En este marco el poder no es solo ejerci-do en forma vertical sino que algunas resistencias desde abajo o antisisteacutemicas se proyectan en dicha unificacioacuten Un enfoque de

Sandoval Clara ldquoThe Challenge of Impunity in Peru The Significance of the Inter-American Court of Human Rightsrdquo Essex Human Rights Review 1 (5) 2008 pp 97-118

22 En este punto cabe resaltar el proceso de implementacioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana en el caso Gonzaacutelez y otras (ldquoCampo Algodonerordquo) respecto al asesinato de mujeres en Ciudad Juaacuterez teniendo en cuenta las oacuterdenes emitidas por el Tribunal que exigiacutean acciones tanto en los niveles local como federal asiacute como en el aacutembito judicial y legisla-tivo En teacuterminos de rendicioacuten de cuentas cabe resaltar que la ldquoComisioacuten Especial para conocer y dar seguimiento a los casos de feminicidio regis-trados en Meacutexico (CEF) de la LXI Legislatura de la Caacutemara de Diputadosrdquo conformada por algunas diputadas de dicho paiacutes impulsoacute un seguimiento de las acciones emprendidas por diversas agencias estatales para la imple-mentacioacuten de la sentencia Ver httpwwwprocesocommxp=290240 y el informe emitido por dicha Comisioacuten en 2010 Ver asimismo Corte IDH Caso Gonzaacutelez y otras (ldquoCampo Algodonerordquo) vs Meacutexico Supervi-sioacuten de Cumplimiento de Sentencia Resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos de 21 de mayo de 2013

23 Mann explica que ldquo(e)n quiacutemica se llama polimorfa aquella sustancia que cristaliza de dos o maacutes formas distintas que generalmente pertenecen a di-ferentes sistemas El teacutermino se adapta a las formas en que cristaliza el Es-tado como centro ndashdiferente en cada caso- de numerosas redes de poderrdquo Mann Michael ldquoUna teoriacutea del estado modernordquo en Iacutedem Las fuentes del poder social II El desarrollo de las clases y los Estados nacionales 1760-1914 Madrid Alianza Editorial 1997 pp 110

esta naturaleza permite reivindicar por ejemplo el papel de fun-cionarios o agencias estatales que a pesar de encontrarse dentro del sistema su actitud pretende ser criacutetica y transformadora

Considero que las visiones constructivistas tienen un espe-cial valor metodoloacutegico para visibilizar el enorme conjunto de impactos indirectos no previstos que pueden alcanzar las de-cisiones interamericanas A pesar de situaciones que desde un punto de vista instrumental podriacutean estar asociadas a fuertes fa-llas en el cumplimiento de algunas decisiones mdashpor ejemplo la impunidad respecto a una grave violacioacuten de derechos humanos declarada por la Cortemdash las visiones constructivistas se con-centran en visibilizar la riqueza y complejidad de los procesos institucionales y sociales que acompantildean tanto el litigio como la implementacioacuten de los fallos Al apreciar en esta forma el impac-to de la actuacioacuten de la Comisioacuten y la Corte es posible abrir el es-cenario de anaacutelisis maacutes allaacute de las partes en un caso e involucrar al conjunto de actores que dentro del campo juriacutedico interame-ricano estaacuten luchando por posicionar sus intereses y capitales en torno a las poliacuteticas puacuteblicas de derechos humanos

Para explicar en forma un poco maacutes concreta el potencial que le otorgo a las visiones constructivistas a continuacioacuten me refe-rireacute en forma muy preliminar a un ejemplo de efecto indirecto de ciertas decisiones interamericanas relacionado con lo que de-nomino experiencias de ldquoempoderamiento institucionalrdquo Cierto tipo de uso del Sistema Interamericano por parte de actores esta-tales se relaciona con formas de ldquoempoderamiento institucionalrdquo particularmente en aquellos casos donde la invocacioacuten del dere-cho interamericano tiene un rol importante para enfrentar una correlacioacuten de fuerzas adversa para que una determinada agencia estatal pueda cumplir un mejor papel en la defensa institucional de Derechos humanos24

Un aspecto para investigaciones posteriores lo constituye el determinar si este tipo de ldquoempoderamiento institucionalrdquo puede explicarse en marcos teoacutericos como el propuesto por Ermanno Vitale respecto al concepto de ldquoresistencia constitucionalrdquo Vitale Ermanno Defenderse del poder Por una resistencia constitucional Madrid Trotta 2012 Si bien Vitale no trabaja su enfoque desde la ldquoresistenciardquo desde las instituciones su visioacuten del ldquocon-trapoderrdquo desde el Estado es una perspectiva relevante sobre la compleji-

Este tipo de uso viene siendo documentado en la valoracioacuten general de la intervencioacuten del Sistema Interamericano para for-talecer las democracias de la regioacuten Asiacute por ejemplo tal como lo sentildeala Bernardes cuando las estructuras nacionales no permi-ten que ciertos temas lleguen a la esfera puacuteblica o si llegan que se conviertan en poliacuteticas puacuteblicas oficiales mdashsea porque atien-den a grupos sociales invisibilizados o porque desafiacutean a grandes intereses econoacutemicosmdash en esos momentos las esferas puacuteblicas transnacionales pueden ser determinantes Bernades analiza al-gunos ejemplos que permiten afirmar que algunos temas que no encuentran lugar en la agenda poliacutetica nacional se pueden plan-tear en estos espacios transnacionales y maacutes tarde en una nueva configuracioacuten de poder se los puede volver a incluir en la poliacuteti-ca domeacutestica25

El enfoque es constructivista mdashy no instrumentalistamdash en el sentido de que no se parte de la efectividad de la situacioacuten de ldquoempoderamiento institucionalrdquo mdashsi la respectiva agencia es-

dad del funcionamiento del poder poliacutetico en la actualidad Por su parte Arango sentildeala que ldquola resistencia constitucional a diferencia de la civil que involucra un desafiacuteo a la legalidad consiste en hacer uso de los mecanis-mos que la misma Constitucioacuten otorga a los ciudadanos para garantizar la precedencia de sus derechos fundamentales sobre otros bienes puacuteblicos intereses generales u objetivos sociales Arango afirma que las sentencias que protegieron a los deudores de vivienda y ordenaron la expedicioacuten de una nueva legislacioacuten para el financiamiento de la vivienda a largo plazo la sentencia que declaroacute la inconstitucional de una reforma legal al reacutegimen tributario por desconocer el derecho al miacutenimo vital de la poblacioacuten maacutes pobre la sentencia de tutela que protegioacute a la poblacioacuten desplazada o la que aseguroacute el derecho al miacutenimo vital de los recicladores ldquoson una buena muestra de coacutemo se ejerce la resistencia constitucional por viacutea de la juris-diccioacuten sin con ello subvertir el orden juriacutedico ni desconocer el principio de separacioacuten del poder puacuteblico y el principio democraacuteticordquo Ver Arango Rodolfo ldquoLos derechos sociales en Iberoameacuterica estado de la cuestioacuten y perspectivas hacia futurordquo Cuadernos Electroacutenicos No 5 Federacioacuten Ibe-roamericana del Ombudsman 2009 httpwwwportalfioorginicio archivoscuadernos_electronicosnumero_51_20Los20derechos20 sociales20en20IberoamC3A9ricapdf

Bernardes Marcia ldquoSistema Interamericano de Derechos Humanos como Esfera Puacuteblica Transnacional Aspectos Juriacutedicos y Poliacuteticos de Implemen-tacioacuten de las Decisiones Internacionalesrdquo Sur Revista Internacional de De-rechos Humanos nuacutem 15 2011 pp 137-159

tatal logroacute el objetivo propuestomdash De hecho algunos casos se caracterizan por su efecto moderado para transformar realmen-te una poliacutetica puacuteblica especiacutefica La idea de ldquoempoderamiento institucionalrdquo busca resaltar la redefinicioacuten de la estrategia de un actor estatal a partir del impulso de la intervencioacuten del Sistema Interamericano y la implementacioacuten de sus decisiones26 Interesa analizar coacutemo ello constituye un efecto indirecto importante de las decisiones o de la intervencioacuten interamericana en tanto esce-nario de actores locales en controversia

2 El potencial de los enfoques constructivistas el ejemplo

del ldquoempoderamiento institucional estrateacutegicordquo27

Durante las primeras deacutecadas de funcionamiento del Sistema Interamericano muchos de los Estados que le conforman fue-ron acusados de actuar en alguna medida como ldquoenemigosrdquo del mismo En efecto durante cierta eacutepoca se pensaba que no se lograriacutea el nuacutemero de ratificaciones de la Convencioacuten America-na que le permitiera a la Corte IDH iniciar su funcionamiento Luego de 1979 cuando la Corte comienza sus labores el temor era que no llegara ninguacuten caso contencioso ante dicho tribunal o

26 En este tipo de enfoque resulta de especial valor el anaacutelisis de los oacuterganos institucionales que tienen relacioacuten con la implementacioacuten de las decisiones interamericanas Para un anaacutelisis de argumentos a favor y en contra de con-centrar en una determinada agencia estatal la responsabilidad de cumplir con las decisiones internacionales y la necesidad de fortalecer la imple-mentacioacuten de las decisiones interamericanas a partir de la intervencioacuten de diversos actores estatales mdashno soacutelo del poder ejecutivomdash ver Abreguacute Martin y Espinoza Olga ldquoLa eficacia de la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos y la aplicacioacuten de sus decisiones por los Estados Parterdquo en Abramovich Viacutector Bovino Alberto y Courtis Christian (comps) La aplicacioacuten de los tratados sobre derechos humanos en el aacutembito local La expe-riencia de una deacutecada Buenos Aires Del Puerto 2007 pp 191-214

27 En algunos apartados de esta seccioacuten retomo parcialmente una aproxima-cioacuten a ciertos debates sobre la jurisprudencia de la Corte ver Parra Vera Oacutescar ldquoLa jurisprudencia de la Corte Interamericana respecto a la lucha contra la impunidad algunos avances y debatesrdquo Revista Juriacutedica de la Uni-versidad de Palermo Buenos Aires Antildeo 13 nuacutem 1 2012 pp 5-51

que en el evento de que la Comisioacuten remitiera un determinado caso el Estado respectivo se negara a comparecer ante el tribu-nal desconociera su jurisdiccioacuten o se negara a cumplir con sus oacuterdenes

Si bien sigue existiendo una relacioacuten tensa entre los Estados y los oacuterganos de proteccioacuten la situacioacuten ha cambiado notable-mente en las uacuteltimas deacutecadas Autores como Abramovich han visibilizado la utilizacioacuten del Sistema Interamericano por parte de algunos Estados o por organismos puacuteblicos con competencia en derechos humanos ldquopara iluminar ciertas cuestiones e impul-sar agendas nacionales o regionalesrdquo Abramovich destaca que en algunos casos ldquocuando los Gobiernos tienen poliacuteticas claras en esta materia un caso en el SIDH suele ser considerado como una oportunidad de incidencia poliacutetica por las aacutereas interesadas del mismo Gobierno para superar resistencias en el propio Estado o en otros sectores socialesrdquo28

A continuacioacuten analizo algunos posibles casos de ldquoempode-ramiento institucionalrdquo donde algunos funcionarios e institu-ciones han involucrado las decisiones interamericanas en esce-narios de confrontacioacuten con otros poderes puacuteblicos Tal como lo mencioneacute previamente se trata de una valoracioacuten del Estado como terreno en disputa entre instituciones a veces entre dis-tintas ramas del poder puacuteblico o en ocasiones al interior de un poder puacuteblico especiacutefico Esta aproximacioacuten es muy preliminar dado que no se hace una calificacioacuten detallada sobre el contexto

Abramovich Viacutector ldquoRemedios de alcance colectivo y obstaacuteculos en la eje-cucioacuten de decisiones en el Sistema Interamericanordquo 2010 httpwwwes-cr-netorgusr_docAbramovich_-_Remedios_en_SIDH_28borrador29 pdf Abramovich menciona como ejemplos i) algunos procesos de solucioacuten amistosa ante la Comisioacuten Interamericana que motivaron cambios en la legislacioacuten y en poliacuteticas nacionales ii) las solicitudes de Opiniones Con-sultivas por parte del Estado mexicano respecto a la asistencia consular en procesos que implican la aplicacioacuten de la pena de muerte y respecto a derechos de los migrantes en situacioacuten irregular iii) la solicitud de Opinioacuten Consultiva sobre la praacutectica estatal de nombrar jueces ad hoc en litigios ante la Corte la cual fue presentada conjuntamente con algunas organiza-ciones sociales y iv) el nuacutemero de funcionarios puacuteblicos jueces defenso-res fiscales operadores judiciales que han acudido ante la Comisioacuten y la Corte buscando proteccioacuten cautelar de urgencia

poliacutetico especiacutefico de cada litigio Sin perjuicio de lo anterior se hace mencioacuten a cierta informacioacuten que permite valorar los alcan-ces de la actuacioacuten conjunta internacional local para enfrentar una coyuntura adversa y salvaguardar objetivos relacionados con la defensa de derechos humanos Son ejemplos de lo que autores como Huneeus denominan ldquocompliance partnershipsrdquo29 don-de la interaccioacuten entre lo interamericano y lo local tiene como objetivo consolidar una agenda comuacuten para impulsar una mejor implementacioacuten tanto de poliacuteticas de derechos humanos como de decisiones interamericanas Interesantes ejemplos de este tipo de interacciones dinaacutemicas puede verse en las sentencias emitidas por la Corte Constitucional de Colombia en la que se consideroacute procedente la accioacuten de tutela para exigir el cumpli-miento de ordenes emitidas por la Corte Interamericana30

Cabe resaltar que el anaacutelisis de algunos ejemplos de esta in-teraccioacuten estrateacutegica entre instituciones se inserta en literatura

29 Huneeus Alexandra ldquoCourts Resisting Courts Lessons from the Inter-American Courtacutes Struggle to Enforce Human Rightsrdquo Cornell International Law Journal 2011 443 Sobre este tipo de alianzas que deberiacutean surgir en-tre altas cortes y la Corte IDH ver Dulitzky Ariel ldquoQuieacuten controla a quieacuten O el control de Convencionalidad y la Corte Interamericana de Derechos Humanos O de la subsidiariedad a la supremaciacutea convencionalrdquo Ineacutedito

30 Ver la tutela emitida en relacioacuten con el caso 19 Comerciantes respecto a eri-gir un monumento en memoria de las viacutectimas y mediante una ceremonia puacuteblica colocar una placa con los nombres de eacutestas Ver Corte Constitucio-nal de Colombia Sentencia T-653 de 2012 Asimismo en la sentencia T-367 de 2010 la Corte Constitucional de Colombia declaroacute procedente la tutela interpuesta por obstaacuteculos relacionados con la implementacioacuten del caso Masacres de Ituango Vs Colombia El Alto Tribunal colombiano ordenoacute a la Agencia Presidencial para la Accioacuten Social ldquoinformar a traveacutes de radio pren-sa y televisioacuten con cubrimiento nacional y local incluida la radio comunita-ria por lo menos una vez al mes en todos los medios y durante el teacutermino de seis meses en horarios y espacios de alta audiencia a la poblacioacuten afectada por las Masacres de Ituango de las medidas de reparacioacuten ordenadas por la Corte Interamericana de Derechos Humanos para las personas individuali-zadas en dicho fallo y del procedimiento a seguir para acceder a ellasrdquo De otra parte se conminoacute al Ministerio de Relaciones Exteriores a ldquoejercer una funcioacuten de coordinacioacuten efectiva en la que se ilustre de manera adecuada y oportuna a las diferentes entidades del Estado responsables de la atencioacuten de la poblacioacuten desplazada por la violencia de la necesidad de cumplir con los fallos judiciales de los organismos internacionales ()rdquo

reciente que valora desde una perspectiva sociojuriacutedica o desde propuestas de reajuste institucional impulsadas desde las mismas cortes31 la relacioacuten entre la Corte Interamericana y las Altas Cor-tes locales en orden a explicar los factores que generan alianzas yo situaciones de confrontacioacuten32

21 Medidas cautelares para magistrados de la Corte Suprema de Justicia de Colombia

Un ejemplo interesante en esta materia puede verse en la solici-tud de medidas cautelares por parte de miembros de un poder puacuteblico en el marco de la persecucioacuten de otro poder puacuteblico o en el contexto de choques interinstitucionales En este punto cabe resentildear la emisioacuten de medidas cautelares por parte de la Comisioacuten Interamericana para proteger algunos magistrados de la Corte Suprema de Justicia de Colombia que alegaban entre diversas amenazas la persecucioacuten por parte del Gobierno de ese

31 European Court of Human Rights Dialogue between judges 2012 How can we ensure greater involvement of national courts in the Convention system Strasbourg ECHR Council of Europe 2012 Spielman Dean ldquoKeynote speechrdquo Conference Judgments of the European Court of Human Rights Effects and Implementation 20 September 2013 y Arden Mary (Rt Hon Lady Justice) ldquoPeaceful or Problematic The Relationship between Na-tional Supreme Courts and Supranational Courts in Europerdquo Yearbook of European Law 2010 Estos documentos discuten las propuestas recientes para fortalecer la comunicacioacuten el diaacutelogo entre las altas cortes y el Tri-bunal Europeo incluyendo los debates sobre la posibilidad de que Altas Cortes soliciten opiniones consultivas en ciertas circunstancias

32 Huneeus Alexandra ldquoCourts Resisting Courtsrdquo Op Cit Uprimny Rodrigo y Saffon Mariacutea Paula ldquoEl desafiacuteo judicial de la implementacioacuten interna y de la sostenibilidad juriacutedica y poliacutetica del sistema interamericano de Dere-chos Humanosrdquo Res puacuteblica argentina Buenos Aires nordm 1 (eneabr 2008) p 31-45 Shany Yuval ldquoCategorizing vertical and horizontal jurisdictional interactionsrdquo en Iacutedem Regulating Jurisdictional Relations between National and International Courts New York Oxford University Press 2007 pp 27-77 (donde se analizan entre otros los casos sobre Notificacioacuten Consultar que involucran a la Corte Internacional de Justicia y la Suprema Corte de Justicia de Estados Unidos) Ver asimismo Shai Dothan ldquoJudicial Tactics in the European Court of Human Rightsrdquo (Public Law amp Legal Theory Working Papers Chicago Journal of International Law Vol 12 No 1 2011

entonces Como antecedente para entender este ejemplo cabe anotar que a partir de 2006 se inicioacute en Colombia una estrate-gia sistemaacutetica dirigida a la investigacioacuten de los delitos come-tidos por el paramilitarismo y en particular de las alianzas de dichos grupos ilegales con empresarios poliacuteticos y miembros de las fuerzas armadas Estas investigaciones generaron un proceso muy difundido puacuteblicamente y denominado ldquoparapoliacuteticardquo en torno al cual se han detenido y sancionado penalmente a maacutes de cuarenta congresistas de Colombia33 Gran parte de los con-gresistas eran miembros de la coalicioacuten de apoyo al gobierno de ese momento Por tal razoacuten las decisiones sobre ldquoparapoliacuteticardquo generaron un fuerte conflicto entre el poder ejecutivo y el poder judicial

En el marco de este choque algunos magistrados de la Corte Suprema de Justicia hicieron uso del Sistema Interamericano para reclamar proteccioacuten y garantiacuteas en el ejercicio de su labor tenien-do en cuenta que el presidente habiacutea efectuado diversas acusa-ciones de corrupcioacuten y parcialidad contra la Corte Uno de los aspectos que generoacute mayor choque entre el gobierno y el poder judicial se relacionaba con los presuntos seguimientos e intercep-taciones ilegales contra miembros de la oposicioacuten y magistrados y la acusacioacuten penal que el presidente adelantoacute contra uno de los magistrados por el delito de injuria Algunos de los beneficiarios de las medidas habiacutean sido objeto de hostigamientos Las presun-tas viacutectimas denunciaron que en las interceptaciones ilegales e intervenciones de las comunicaciones de las presuntas viacutectimas habriacutean participado incluso miembros de la escolta de protec-cioacuten asignada por el propio Estado quienes tambieacuten habriacutean fil-trado informacioacuten sobre sus movimientos a los organismos de inteligencia34

33 Sala de Casacioacuten Penal de la Corte Suprema de Justicia de Colombia y ICTJ Procesos contra Aforados Constitucionales - Parapoliacutetica Compilacioacuten de au-tos y sentencias Diciembre de 2007 a septiembre de 2010 Bogotaacute ICTJ ASDI 2010

34 Una descripcioacuten detallada de estos hechos puede verse en Grupo Interdis-ciplinario por los Derechos Humanos Justicia Tras la Mordaza Apuntes y Casos sobre los ataques a la Independencia del Poder Judicial en Colombia Medelliacuten 2009

En este contexto la Comisioacuten Interamericana emitioacute medidas cautelares en favor de cuatro magistrados de la Corte Suprema y un magistrado auxiliar de dicho oacutergano Algunos de los bene-ficiarios teniacutean relacioacuten directa con las investigaciones de dicho tribunal respecto a la ldquoparapoliacuteticardquo35 La Comisioacuten consideroacute que dichos funcionarios se encontraban seriamente amenazados tras los seguimientos e interceptaciones ilegales Las medidas invo-lucraron la solicitud al Estado respecto a la proteccioacuten de dichos magistrados y sus familiares asiacute como la investigacioacuten de los he-chos originadores del riesgo36

A pesar de que el Sistema Interamericano ha otorgado pro-teccioacuten cautelar y tutelar a diversos funcionarios puacuteblicos y liacute-deres poliacuteticos la solicitud de proteccioacuten por parte de los magis-trados de la Corte Suprema de Justicia constituye un hecho de importancia en el contexto de los conflictos interinstitucionales que se presentan en Colombia como consecuencia de algunos esfuerzos por implementar adecuadamente las obligaciones en derechos humanos De alliacute la importancia que algunos magistra-dos de la Corte Suprema otorgaron a una denuncia internacional interamericana En el momento en el que el choque con el Po-der Ejecutivo ofreciacutea mayor complejidad el Sistema Interame-ricano ofrecioacute una oportunidad para visibilizar a nivel nacional e internacional la magnitud de la intimidacioacuten que sufriacutean los magistrados Sin perjuicio de que es necesario indagar empiacuteri-camente con mayor detalle sobre los efectos de estas medidas cautelares emitidas por la Comisioacuten es posible sentildealar algunos impactos indirectos y simboacutelicos relacionados con la visibiliza-cioacuten de la gravedad del problema por el caraacutecter intimidatorio de este tipo de amenazas En efecto los hostigamientos contra la

35 La omisioacuten emitioacute medidas cautelares en favor de los magistrados Cesar Julio Valencia Yesid Ramiacuterez Sigifredo Espinosa la magistrada Mariacutea del Rosario Gonzaacutelez y el magistrado auxiliar Ivaacuten Velaacutesquez httpwww rcnradiocomnode53909 y httpwwwelespectadorcomnoticias judicialarticulo-231745-corte-interamericana-ordena-proteccion-ma-gistrado-espinoza Ver asimismo ldquoGobierno no ha cumplido con medidas de proteccioacuten dicen magistradosrdquo 28 de Octubre del 2010 ldquoMedidas cau-telares a favor de Magistrado de la Corte Suprema de Justiciardquo

36 Medidas Cautelares MC 11909 MC 15709 MC 243210 Disponibles en httpwwwoasorgescidhdecisionescautelaresasp

cuacutepula del poder judicial podiacutean involucrar un mensaje inhibidor intimidatorio respecto a los esfuerzos de funcionarios judicia-les por impulsar con debida diligencia estos procesos de especial complejidad El apoyo internacional constituiacutea un importante so-porte para poder continuar en forma diligente con el impulso de procesos penales como el de la ldquoparapoliacuteticardquo y podiacutea contribuir a cambiar la percepcioacuten sobre la gravedad del problema o el ldquoen-cuadrerdquo que algunos medios de comunicacioacuten veniacutean haciendo de este tipo de conflicto interinstitucional37

Una liacutenea de investigacioacuten a futuro puede comparar este ejemplo colombiano con la proteccioacuten de la Comisioacuten Intera-mericana a favor de jueces en otros paiacuteses que enfrentan este tipo de intimidaciones como se evidencia en las medidas cau-telares adoptadas para proteger a los jueces que intervinieron en el juicio y condena del exdictador guatemalteco Efraiacuten Riacuteos Montt38

37 Sobre el concepto de encuadre como herramienta cualitativa en el anaacutelisis de medios ver Rodriacuteguez Garavito y Rodriacuteguez Franco Cortes y Cambio Socialhellip Op Cit p 106 y ss En el ejemplo analizado cabe resaltar que algunos medios sentildealaron que era ldquohistoacutericordquo que quien fuera cobijado por la proteccioacuten cautelar por parte de la Comisioacuten Interamericana fuera un magistrado de la Corte Suprema de Justicia Ver httpwwwwradiocom conoticiasactualidadcidh-concede-medidas-cautelares-a-magistrado-de-la-corte-suprema-de-justicia20090518nota813578aspx

38 El 28 de junio de 2013 la CIDH otorgoacute medidas de proteccioacuten a favor de las juezas Yassmin Barrios Aguilar Patricia Bustamante Garciacutea y del juez Pablo Xitumul de Paz debido a numerosos actos de hostigamiento y amenazas que han recibido por su participacioacuten en el juzgamiento de los ex generales Efraiacuten Riacuteos Montt y Mauricio Rodriacuteguez Saacutenchez Ver CEJIL ldquoComisioacuten In-teramericana de Derechos Humanos requiere al Estado de Guatemala que proteja a Jueces que juzgaron a Riacuteos Monttrdquo 2 de julio de 2013 disponible en httpcejilorgcomunicadoscomision-interamericana-de-derechos-humanos-requiere-al-estado-de-guatemala-proteger-a-j En el comunicado de cierre del 147 Periacuteodo de Sesiones el 5 de abril de 2013 la CIDH resaltoacute ldquola importancia de que el Estado de Guatemala ofrezca garantiacuteas de seguridad para que las y los operadores de justicia puedan continuar con sus labores en condiciones de independencia e imparcialidad a fin de que el Estado continuacutee avanzando en el esclarecimiento de la verdad y sancioacuten a los responsables de las graves violaciones cometidas durante el conflicto armadordquo

22 Tensiones entre la Sala Criminal de la Corte Suprema de Justicia de Guatemala y la Corte

de Constitucionalidad de dicho paiacutes La intervencioacuten de la Corte Interamericana

Decisiones de la Comisioacuten y la Corte han documentado terribles atrocidades cometidas durante el conflicto armado que padecioacute Guatemala hasta los acuerdos de paz firmados en 1996 En una primera eacutepoca el Estado mantuvo una actitud confrontativa con la Comisioacuten Interamericana en orden a impedir al maacuteximo tanto visitas in loco como informes sobre casos y la situacioacuten general del paiacutes En algunos gobiernos se ha tenido alguacuten nivel de apertu-ra ante los oacuterganos interamericanos reconociendo la responsa-bilidad del Estado en algunas graves violaciones y ofreciendo al-gunas medidas de reparacioacuten que actualmente se relacionan con un ldquoPrograma Nacional de Resarcimientordquo por las atrocidades del pasado

El Estado creoacute en los antildeos noventa una ldquoComisioacuten Presiden-cial coordinadora de la Poliacutetica del Ejecutivo en materia de De-rechos Humanos ndash COPREDEHrdquo Copredeh ha impulsado solu-ciones amistosas en muchos de los casos maacutes sensibles ante los oacuterganos interamericanos Sin embargo tal como lo analizaron en su momento Mersky y Roth-Arriaza39 las acciones de Copredeh ldquoa menudo no concordaban con el de otros integrantes del gabi-neterdquo Ademaacutes se trataba de una ldquocomisioacuten presidencialrdquo cuya ldquoestructura resulta[ba] deacutebil en relacioacuten con otras institucionesrdquo como el Ministerio de Relaciones Exteriores que al momento en que estas autoras desarrollaron su anaacutelisis estaba ldquomuy dispues-to a defender al Estado a cualquier precio y a negar cualquier tipo de responsabilidadrdquo Mersky y Roth-Arriaza resaltaban que ldquoquie-nes se oponiacutean dentro de[l gobierno Portillo 2000-2004] a cual-quier tipo de responsabilidad por las violaciones cometidas en el pasado finalmente crearon un ldquogabinete de seguridad y derechos

MERSKY Marcie y ROTH-ARRIAZA Naomi ldquoGuatemalardquo en Due Pro-cess of Law Foundation Victimas sin mordaza el impacto del Sistema Intera-mericano en la justicia transicional en Latinoameacuterica los casos de Argentina Guatemala El Salvador y Peruacute Meacutexico DF DPLF Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal 2007 pp 17-51

humanosrdquo bajo la direccioacuten del vicepresidente como un centro de poder alternativo a la Copredehrdquo Seguacuten dichas autoras esta ldquopugna interna explica[ba] algunas incoherencias en las posturas puacuteblicas del gobierno y en cierta medida evidencia[ba] la fragi-lidad incluso de algunos de los importantes avances logradosrdquo40

A continuacioacuten analizo coacutemo la intervencioacuten interamerica-na adquirioacute en su momento un rol importante en las estrategias que tuvieran Copredeh y la Sala Criminal de la Corte Suprema oacuterganos que estaban tratando de impulsar la lucha contra la im-punidad en este escenario de pugnas internas entre agencias es-tatales41

Como antecedente para entender este ejemplo cabe ano-tar que la Corte ha sentildealado que Guatemala enfrenta un patroacuten estructural de impunidad que ha dificultado el cumplimiento del deber de investigar42 Por ello en la implementacioacuten de algu-nas de sus decisiones la Corte ha realizado un anaacutelisis maacutes deta-llado del marco institucional en el que se insertan sus oacuterdenes tratando de precisar con maacutes claridad el tipo de accioacuten estatal idoacuteneo para impulsar las investigaciones

40 Un ejemplo expuesto por Mersky y Roth op cit pp 30-31 se relaciona con un video sobre la Masacre de Las Dos Erres transmitido por televisioacuten en el marco de una solucioacuten amistosa impulsada por las viacutectimas y por Co-predeh Luego de la transmisioacuten del video en el que las viacutectimas acusaban al Ejeacutercito como responsable de la masacre presuntamente se solicitoacute la renuncia de los directivos de Copredeh y el Congreso de Guatemala ldquobajo el control de los partidariosrdquo de uno de los acusados por dicha masacre ldquorepudioacute el video y pidioacute la disolucioacuten de la Copredehrdquo

41 En su momento Mersky y Roth-Arriaza analizaban esta estrategia como una continuacioacuten de esfuerzos anteriores de Copredeh dirigidos a ldquoutilizar el Sistema Interamericano de justicia para ejercer presioacuten sobre el sistema juriacutedicordquo razoacuten por la cual ldquoa partir del gobierno de Portillo [se] logroacute que representantes del Ministerio Puacuteblico y de la Corte Suprema participaran en reuniones con la CIDH celebradas en Washington y los invit[oacute] a pre-senter informacioacuten directa sobre sus iniciativas cuando los comisionados visitaron Guatemalardquo (Mersky y Roth-Arriaza 2007 43) La gestioacuten actual de Copredeh es diferente y constituye un aspecto que no se analizaraacute en este artiacuteculo

42 Corte IDH Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Resolucioacuten de supervi-sioacuten de cumplimiento 27 de enero de 2009

Asiacute por ejemplo al evaluar el cumplimiento de una senten-cia proferida cinco antildeos atraacutes respecto a la desaparicioacuten forzada del nintildeo Marco Antonio Molina Theissen la Corte emitioacute oacuterde-nes dirigidas a una investigacioacuten con debida diligencia seguacuten los estaacutendares de la jurisprudencia y avanzoacute en precisar el tipo de compromiso institucional necesario para el impulso de las inves-tigaciones43 En particular el Tribunal establecioacute oacuterdenes direc-tas a diversas instituciones de Guatemala de tal forma que acom-pantildearan la produccioacuten de informacioacuten por parte del gobierno En efecto la Corte ordenoacute la designacioacuten de funcionarios de enlace en el poder judicial y en inteligencia militar para que dichos fun-cionarios informaran detalladamente la forma como se enfrentan los obstaacuteculos para superar los problemas en las investigaciones Se ordenoacute al Estado que

designe un funcionario de la Comisioacuten Nacional para el Seguimien-to y Apoyo al Fortalecimiento de la Justicia (CNSAFJ) quien junto con la Comisioacuten Presidencial Coordinadora de la Poliacutetica del Eje-cutivo en Materia de Derechos Humanos (COPREDEH) deberaacute presentar un informe que establezca i) el presupuesto que tiene el Estado para impulsar los casos de violaciones de derechos humanos durante el conflicto armado ii) si dicho presupuesto es suficiente para cubrir las necesidades investigativas en especial las del pre-sente caso y iii) de ser insuficiente dicho presupuesto las medidas necesarias para incrementarlo

designe un funcionario de la CNSAFJ quien estableceraacute un crono-grama y una metodologiacutea de trabajo con las Altas Cortes dirigido a impulsar los casos de violaciones masivas y sistemaacuteticas de dere-chos humanos

designe un funcionario de enlace en la inteligencia militar del Ejeacuter-cito a quien el Ministerio Puacuteblico y el juzgado que esteacuten a cargo de las investigaciones internas del presente caso asiacute como la CNSAFJ la COPREDEH y las viacutectimas de este caso o sus representantes puedan dirigirse en buacutesqueda de informacioacuten para descubrir a los responsables o hallar los restos del joven Molina Theissen Este funcionario presentaraacute [hellip] conjuntamente con la COPREDEH un informe sobre la metodologiacutea y el cronograma dirigido a impulsar

Corte IDH Caso Molina Theissen Vs Guatemala Resolucioacuten de supervi-sioacuten de cumplimiento 16 de noviembre de 2009

la colaboracioacuten del estamento militar en el impulso de las investi-gaciones

Una de las oacuterdenes maacutes relevantes emitidas por la Corte fue la de solicitar informacioacuten sobre ldquoel nuacutemero de acciones disci-plinarias administrativas o penales emprendidasrdquo contra funcio-narios que se niegan a colaborar en el cumplimiento de dichas oacuterdenes Asimismo la Corte precisoacute claramente que la labor de los oacuterganos estatales mencionados ldquono se puede limitar al enviacuteo de oficios trascribiendo estas oacuterdenes sino que estos funciona-rios que deberaacuten contar con todo el apoyo del Estado deberaacuten crear las condiciones para que la informacioacuten remitidardquo sea ldquopre-cisa completa confiable y aprovechable o uacutetil es decir brinde paraacutemetros cualitativos y cuantitativos para hacer seguimiento al cumplimiento de estas oacuterdenesrdquo Como se observa las decisio-nes de la Corte precisan un margen de accioacuten para que Copredeh pueda interlocutar con otras agencias de las cuaacuteles depende la implementacioacuten de las oacuterdenes del Tribunal Autoras como Hu-neeus (2011) cuyo trabajo es pionero en focalizar el anaacutelisis de cumplimiento de las sentencias de la Corte Interamericana des-agregaacutendolo seguacuten el oacutergano estatal al que va dirigida la orden emitida por la Corte resaltan la importancia de estas estrategias basadas en la identificacioacuten con mayor detalle de los actores lo-cales para interlocutar en orden a construir una mejor alianza entre la Corte Interamericana y los jueces y fiscales internos di-rigida al cumplimiento de los fallos internacionales

Otro ejemplo relevante se relaciona con la implementacioacuten de las sentencias de fondo y reparaciones emitidas el 25 de no-viembre de 2000 y el 22 de febrero de 2002 respecto a la desa-paricioacuten forzada de Efraiacuten Baacutemaca Velaacutesquez En dichos fallos se ordenoacute la investigacioacuten de lo ocurrido Casi una deacutecada despueacutes de estas oacuterdenes las investigaciones no habiacutean avanzado

En consecuencia en 200944 el Tribunal adoptoacute oacuterdenes con mayor detalle sobre los ajustes institucionales pertinentes para impulsar la obligacioacuten de investigar La Corte solicitoacute informa-cioacuten sobre ldquoel nuacutemero y las caracteriacutesticas de los actos proce-

Corte IDH Caso Baacutemaca Velaacutesquez vs Guatemala Resolucioacuten de supervi-sioacuten de cumplimiento 27 de enero de 2009

sales que se esteacuten impulsando para investigar los patrones sis-temaacuteticos y la responsabilidad de las cadenas de mando militar respectivasrdquo La Corte antildeadioacute que dichos actos debiacutean partir de la precisioacuten de coacutedigos y unidades institucionales asiacute como de la respectiva liacutenea de mando Asimismo el Tribunal ordenoacute y soli-citoacute informacioacuten detallada en torno al presupuesto asignado para impulsar la investigacioacuten asiacute como el programa de proteccioacuten de jueces operadores judiciales y testigos precisando que corres-ponde al Estado identificar de oficio el riesgo que se cierne sobre cualquier interesado o partiacutecipe en la investigacioacuten asiacute como ma-nejar en forma diligente cualquier inquietud al respecto alegada por las partes en el proceso

Este enfoque de la Corte tuvo impacto en el impulso del caso En un primer momento el 11 de diciembre de 2009 la Sala Criminal de la Corte Suprema de Justicia declaroacute que era necesario anular un sobreseimiento emitido en dicho caso e ldquoiniciar un nuevo procesamientordquo de los responsables Sin em-bargo como consecuencia de la orden de reabrir la investiga-cioacuten un militar retirado presentoacute un recurso de amparo ante la Corte de Constitucionalidad de Guatemala alegando que al existir un sobreseimiento a su favor el proceso no se podiacutea re-abrir y no podiacutea ser sometido a una nueva persecucioacuten penal La Corte de Constitucionalidad aceptoacute dicho recurso sentildealando que la Corte Interamericana no habiacutea declarado la fraudulencia de lo actuado en el proceso y que se podiacutean vulnerar derechos del acusado Se ordenoacute entonces la revisioacuten de la decisioacuten de reabrir la investigacioacuten Si los magistrados no lo haciacutean podiacutean ser sancionados razoacuten por la cual anularon la decisioacuten de rea-pertura de investigacioacuten

Copredeh (la mencionada Comisioacuten Presidencial para el tema de derechos humanos) solicitoacute a la Corte un pronuncia-miento especiacutefico sobre esta controversia entre la Sala Criminal y la Corte de Constitucionalidad De hecho la Sala Criminal tam-bieacuten solicitoacute la intervencioacuten de la Corte aunque posteriormente anuloacute el acto en el que solicitoacute dicha intervencioacuten Al resolver lo pertinente la Corte Interamericana recordoacute que ya habiacutea se-ntildealado diez antildeos atraacutes que el fiscal del caso ldquorecibioacute presiones atentados y amenazasrdquo y que respecto de los recursos internos se ejercieron ldquoacciones directas de agentes del Estado de alto nivel

tendientes a impedir que tuvieran resultados positivosrdquo Ademaacutes la Corte Interamericana dio dos pasos importantes para fortale-cer la legitimidad de sus oacuterdenes en este caso

En primer lugar la Corte consideroacute que no soacutelo su juris-prudencia constante sino tambieacuten diversas praacutecticas en la re-gioacuten relacionadas con la implementacioacuten judicial de sus oacuterde-nes permiten inferir que no son necesarias oacuterdenes especiacuteficas y desagregadas para que las autoridades internas implementen efectivamente investigaciones judiciales y adopten las medidas necesarias para superar los obstaacuteculos que generan impunidad Para ello la Corte resaltoacute praacutecticas del derecho internacional en el derecho interno en Peruacute (relacionadas con los alcances de la anulacioacuten de las leyes de amnistiacutea) Bolivia y Colombia sobre la improcedencia de oponer la garantiacutea de prescripcioacuten para im-pedir investigaciones ordenadas por la Corte Interamericana res-pecto a graves violaciones de derechos humanos

En segundo lugar el Tribunal hizo un juicio de ponderacioacuten respecto a las garantiacuteas penales que se invocan para impedir la vigencia plena de la orden de investigar emitida por la Corte frente a los derechos de las viacutectimas de graves violaciones de derechos humanos como el relacionado con el caso Baacutemaca El Tribunal consideroacute que la impunidad en la que pueden quedar estas conductas por la falta de investigacioacuten genera una afecta-cioacuten bastante alta a los derechos de las viacutectimas La intensidad de esta afectacioacuten no soacutelo autoriza sino que exige una excepcional limitacioacuten a la garantiacutea de ne bis in idem a fin de permitir la re-apertura de esas investigaciones cuando la decisioacuten que se alega como cosa juzgada surge como consecuencia del incumplimiento protuberante de los deberes de investigar y sancionar seriamente esas graves violaciones En estos eventos la preponderancia de los derechos de las viacutectimas sobre la seguridad juriacutedica y el ne bis in idem es auacuten maacutes evidente dado que las viacutectimas no soacutelo fue-ron lesionadas por un comportamiento atroz sino que ademaacutes deben soportar la indiferencia del Estado que incumple mani-fiestamente con su obligacioacuten de esclarecer esos actos sancionar a los responsables y reparar a los afectados45 Por ello al analizar

En este punto la Corte Interamericana siguioacute a la Corte Constitucional de Colombia Sentencia C-004 de 20 de enero de 2003

los recursos judiciales que puedan interponer los imputados por graves violaciones de derechos humanos el Tribunal resaltoacute que las autoridades judiciales estaacuten obligadas a determinar si la des-viacioacuten en el uso de una garantiacutea penal puede generar una res-triccioacuten desproporcionada de los derechos de las viacutectimas donde una clara violacioacuten del derecho de acceso a la justicia desdibuja la garantiacutea procesal penal de cosa juzgada

En este punto la Corte tambieacuten utilizoacute como fundamento las decisiones de Altas Cortes de la regioacuten en las que se habiacutea aceptado restringir algunas garantiacuteas penales de los procesados cuando claramente eacutestas constituiacutean un obstaacuteculo desproporcio-nado para la debida diligencia en la lucha contra la impunidad La Corte hizo alusioacuten a casos de Altas Cortes de Peruacute y Colom-bia Se consideroacute entonces que tanto de la jurisprudencia de la Corte como de algunas decisiones en el derecho comparado es posible concluir que en las eventuales tensiones entre el derecho de acceso a la justicia de las viacutectimas y las garantiacuteas judiciales del imputado existe una prevalencia prima facie de los derechos de las viacutectimas en casos de graves violaciones de derechos humanos y maacutes auacuten cuando existe un contexto de impunidad

A partir de todo lo anterior la Corte concluyoacute que no fueron aportados elementos que demostraran que las decisiones adopta-das por la Corte de Constitucionalidad y la Corte Suprema de Jus-ticia mdashrespecto al cierre del casomdash hayan sido realizadas de con-formidad con lo establecido por las Sentencias y Resoluciones de la Corte en el caso Baacutemaca Se sentildealoacute que en este tipo de casos la prevalencia de un sobreseimiento por encima de los derechos de las viacutectimas genera que el proceso continuacutee con manifiestas violaciones del acceso a la justicia proyectando la impunidad en el tiempo y haciendo ilusorio lo ordenado por la Corte46

El respaldo de la Corte Interamericana a la Sala Criminal de la Corte Suprema es un importante precedente para el impulso de los procesos penales relacionados con las atrocidades del pa-sado Sin perjuicio de ello durante el actual gobierno han surgido diversos debates sobre la implementacioacuten de los fallos interame-

Corte IDH Caso Baacutemaca Velaacutesquez Vs Guatemala Supervisioacuten de cumpli-miento de Sentencia Resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 18 de noviembre 2010

ricanos En particular la cancilleriacutea ha hecho manifestaciones en las que se rechaza eneacutergicamente la jurisdiccioacuten de la Corte y se rechazan las oacuterdenes emitidas en materia de reparaciones47

A pesar de la complejidad del contexto poliacutetico-institucional lo que me interesa resaltar es que una visioacuten cuantitativa ins-trumental sobre el porcentaje en que se ha cumplido lo ordenado por la Corte generariacutea una conclusioacuten limitada exclusivamente focalizada en la inexistencia de sanciones respecto a los graves hechos ocurridos Por el contrario desde una perspectiva cua-litativa y constructivista el surgimiento de mesas de trabajo y otros disentildeos institucionales locales para impulsar el cumpli-miento de los fallos de la Corte constituye un punto de partida muy relevante en el fortalecimiento estatal destinado a la defen-sa de la Convencioacuten Americana En este sentido el caso Baacutema-ca es un ejemplo de coacutemo la Corte Interamericana profundiza en un anaacutelisis del conflicto entre instituciones que impulsan el cumplimiento de sus oacuterdenes y oacuterganos que ofrecen obstaacuteculos para ello De otra parte para enfrentar este tipo de obstaacuteculos y apoyar poliacuteticas institucionales que impulsan la implementacioacuten de las reparaciones ordenadas la Corte fortalece su papel como tribunal interamericano a traveacutes de un mayor diaacutelogo con expe-riencias notables de implementacioacuten del derecho internacional en el aacutembito local en la regioacuten lo cual ofrece mayor legitimidad a la intervencioacuten internacional

23 Tensiones poder legislativo-poder judicial-poder ejecutivo en relacioacuten

con la implementacioacuten del caso Gelman

Otro ejemplo de tensiones entre diversos poderes puacuteblicos y donde las decisiones interamericanas generan una redefinicioacuten de la correlacioacuten de fuerzas respectiva y una redefinicioacuten de las

En enero de 2013 la cancilleriacutea publicoacute un Acuerdo Gubernativo en el que no admite las indemnizaciones ordenadas por la Corte ni su jurisdiccioacuten antes de 1987 Ver Andres Asier ldquoEstado busca frenar pagos a viacutectimas por sentencias de la CIDHrdquo 3 de enero de 2013 disponible en http wwwelperiodicocomgtes20130103pais222830

discusiones colectivas en el aacutembito puacuteblico lo constituye la im-plementacioacuten del caso Gelman vs Uruguay relacionado con des-apariciones forzadas y sustraccioacuten de menores48 En su sentencia la Corte tuvo que referirse a los alcances de la mencionada ldquoOpe-racioacuten Coacutendorrdquo con especial eacutenfasis en operaciones clandesti-nas que incluyeron en muchos casos la sustraccioacuten supresioacuten o sustitucioacuten de identidad y apropiacioacuten iliacutecita de nintildeos y nintildeas para lo cual mujeres embarazadas eran detenidas en el marco de las referidas operaciones y mantenidas vivas En numerosos ca-sos como en el de una de las viacutectimas los nintildeos y nintildeas recieacuten nacidos o nacidos en cautiverio eran entregados a familias de mi-litares o policiacuteas o de terceros luego de que sus padres fueran desaparecidos o ejecutados Para los efectos de este artiacuteculo solo resalto el complejo debate sobre la compatibilidad con la Con-vencioacuten Americana de una ldquoLey de Caducidad de la Pretensioacuten Punitiva del Estadordquo aprobada en 1986 y que concediacutea una am-nistiacutea que impediacutea las investigaciones

Dicha Ley de Caducidad contoacute en dos oportunidades con el respaldo de la mayoriacutea de la ciudadaniacutea por medio de mecanis-mos de democracia directa (un refereacutendum de 1989 y una pro-puesta de anular la ley sometida a plebiscito en el antildeo 2009) Al respecto la Corte Interamericana reiteroacute su jurisprudencia res-pecto a que son inadmisibles las disposiciones de amnistiacutea que pretendan impedir la investigacioacuten y sancioacuten de los responsables de las violaciones graves de los derechos humanos En relacioacuten con el apoyo de dicha ley a traveacutes de un referendo y un plebisci-to el Tribunal agregoacute que el hecho de que la Ley de Caducidad haya sido aprobada en un reacutegimen democraacutetico y auacuten ratificada o respaldada por la ciudadaniacutea en dos ocasiones no le concede au-tomaacuteticamente ni por siacute sola legitimidad ante el Derecho Inter-nacional La Corte Interamericana indicoacute ademaacutes que la legitima-cioacuten democraacutetica de determinados hechos o actos en una socie-dad estaacute limitada por las normas y obligaciones internacionales de proteccioacuten de los derechos humanos reconocidos en tratados como la Convencioacuten Americana por lo que la proteccioacuten de los derechos humanos constituye un liacutemite infranqueable a la regla

Corte IDH Caso Gelman Vs Uruguay Fondo y Reparaciones Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie C No 221

de mayoriacuteas es decir a la esfera de lo ldquosusceptible de ser decidi-dordquo por parte de las mayoriacuteas en instancias democraacuteticas en las cuales tambieacuten debe primar un ldquocontrol de convencionalidadrdquo que es funcioacuten y tarea de cualquier autoridad puacuteblica y no soacutelo del poder judicial

En similar sentido la Suprema Corte de Justicia de Uruguay habiacutea declarado inconstitucional dicha ley cinco diacuteas antes de la realizacioacuten de un plebiscito en el que la poblacioacuten teniacutea que decidir sobre la derogacioacuten de la ley Si bien una mayoriacutea de los votantes optoacute por la derogacioacuten de la ley no se logroacute una vota-cioacuten superior al 50 lo cual era necesario para la reforma cons-titucional correspondiente Esta situacioacuten generoacute un choque en-tre lo decidido en dicho referendo y lo sentildealado por la Suprema Corte

La decisioacuten de la Corte Interamericana citoacute y concordoacute con la Corte Suprema A partir de la decisioacuten interamericana surgieron diversos debates en el oacutergano legislativo entre aquellos congre-sistas que defendiacutean el estricto cumplimiento de las obligaciones internacionales en derechos humanos y aquellos que considera-ban que no se podiacutea desconocer los resultados de los plebiscitos realizados en 1989 y en 2009 Esta controversia es de particular relevancia teniendo en cuenta el lugar que tiene la figura del ple-biscito en la democracia uruguaya Fue precisamente a traveacutes de un plebiscito en 1980 que la poblacioacuten rechazoacute la constitucioacuten propuesta por los militares en el poder e inicioacute el camino hacia la transicioacuten49 Sin embargo en el referendo realizado en 1989 donde una mayoriacutea apoyoacute la Ley de Caducidad se ha alegado un importante nivel de presioacuten por parte de las fuerzas militares que habiacutean abandonado el poder pero que seguiacutean teniendo un poder intimidatorio50

49 Errandonea Jorge ldquoJusticia Transicional en Uruguayrdquo en Revista IIDH San Joseacute IIDH 2008 No 47

50 Barahona de Brito A ldquoTruth Justice Memory and Democratization in the Southern Conerdquo en Barahona De Brito A Gonzaacutelez Enriacutequez C y Agui-lar P The Politics of Memory Transitional Justice in Democratizing Societies Oxford University Press 2001 Sobre la intimidacioacuten militar al momento de la aprobacioacuten de la ley de Caducidad en 1986 ver lo manifestado por el dirigente del Frente Amplio Luis Puig en los debates de la aprobacioacuten de la

Asimismo entre las muacuteltiples interpretaciones respecto al plebiscito celebrado en 2009 se encuentran voces criacuteticas res-pecto a que eacuteste involucre una clara manifestacioacuten de ldquosoberaniacutea popularrdquo a favor de la Ley de Caducidad dado que la votacioacuten mayoritaria se concentroacute en la derogacioacuten de la misma51 Sin perjuicio de ello Roberto Gargarella52 critica que los reiterados pronunciamientos mayoritarios no tuvieron importancia para la Corte Interamericana a la hora de evaluar la validez de la norma Tambieacuten critica la pretensioacuten de independizar la discusioacuten del sentido significado y alcance de los derechos de los procesos de toma de decisiones basados en el uso de la regla mayoritaria Gar-

ley que en 2011 declaroacute la imprescriptibilidad de los criacutemenes Cfr Loacutepez San Miguel Mercedes ldquoEl Frente Amplio lucha contra la impunidadrdquo Paacutegi-na 12 27 de octubre de 2011 disponible en httpwwwpagina12comar diarioelmundo4-179888-2011-10-27html (uacuteltimo acceso 10 de noviem-bre de 2011) Asimismo ver la entrevista con Oscar Loacutepez Goldaracena en 2007 cuando iniciaba la recoleccioacuten de firmas dirigidad a impulsar la nuli-dad de la ley mediante plebiscito Cfr Amoriacuten C (2007) ldquoCon Oacutescar Loacutepez Goldaracena Iniciativa por la Nulidad de la Ley de Caducidad Arrancar la cultura de la impunidad de la identidad nacionalrdquo Rel UITA 3 de septiem-bre de 2007 disponible en httpwwwrel-uitaorginternacionalddhh con_oscar_lopezhtm (uacuteltimo acceso 29 de abril de 2012)

51 Sin negar la enorme cantidad de posturas al respecto resalto la posicioacuten de la Congresista Constanza Moreira adscrita al Frente Amplio quien ha defendido la reciente ley sobre imprescriptibilidad de los criacutemenes de lesa humanidad al responder a las criacuteticas seguacuten las cuales el poder legislativo estariacutea desconociendo lo decidido por la ciudadaniacutea Moreira sentildealoacute que ldquohay tantas mentiras repetidas con apariencia de verdad La primera la maacutes repetida es la de que ldquoviolentamosrdquo la voluntad popular al impulsar esta ley en el Parlamento Y que desconocemos dos plebiscitos Error uno fue un plebiscito y el otro una derogacioacuten En la derogacioacuten la voluntad po-pular se expresoacute 58 de los uruguayos prefirieron mantener la ley El otro fue un plebiscito para anularla veinte antildeos despueacutes 48 dijo que queriacutea anularla No alcanzoacute Nos faltoacute un 2 para llegar a lo que la Constitucioacuten quiere Pero esa es la voluntad popular la que no alcanzoacute No la otra la del 52 que se mantuvo en silencio y del que no sabemos si queriacutea mantener la ley si se abstuvo o si prefirioacute simplemente no votar Eso no lo sabemos no lo sabremos nunca Y el silencio no es nunca expresioacuten de voluntad soberana Porque la voluntad soberana desde la revolucioacuten francesa hasta nuestros diacuteas es activardquo

52 Gargarella Roberto Sin lugar para la soberaniacutea popular Democracia dere-chos y castigo en el caso Gelman disponible en httpwwwlawyaleedu documentspdfselaSELA13_Gargarella_CV_Sp_20120924pdf 2013

garella agrega que la idea de que existen aspectos que no pueden ser decididos por parte de las mayoriacuteas en instancias democraacuteti-cas se enfrenta a la dificultad de lo que Jeremy Waldron define como el hecho del desacuerdo entre los miembros de una socie-dad existen profundos desacuerdos en relacioacuten a cuaacuteles son los derechos irrenunciables incondicionales e inviolables En este contexto es inevitable utilizar el recurso de la regla mayoritaria para zanjar ese desacuerdo Pero si la Corte IDH se niega a avan-zar en tal sentido es porque en su razonamiento podriacutea encon-trarse presente la idea de que las decisiones de las mayoriacuteas son irrazonables y por consiguiente las cuestiones de derechos deben ser de competencia exclusiva del poder judicial53

Volviendo a lo ocurrido con posterioridad a la emisioacuten del fa-llo a la postre fue aprobada una ley que restablecioacute la pretensioacuten punitiva del Estado y declaroacute como criacutemenes de lesa humanidad los delitos ocurridos durante la dictadura lo cual garantizaba su imprescriptibilidad En la exposicioacuten de motivos de esta ley pre-sentada por los congresistas que haciacutean parte del partido poliacutetico ldquoFrente Ampliordquo se invocaron como razones centrales los tratados de derechos humanos y la sentencia emitida por la Corte Interame-ricana54 Por otra parte en el acto de reconocimiento de responsa-

53 Finalmente el autor critica el que para la Corte la uacutenica manera en que un Estado puede responder a la comisioacuten de graves violaciones a derechos humanos sea a traveacutes del castigo lo cual no derivariacutea necesariamente de la letra de la Convencioacuten Agregoacute que asumiendo que dentro de una comu-nidad ninguna autoridad resulta superior a la voluntad deliberada de sus propios miembros eacutesta debiera tener la capacidad para decidir sobre los principios con los que va a organizar sus instituciones fundamentales en particular decidir de queacute forma quiere premiar o reprochar determinadas conductas

54 La exposicioacuten de motivos del proyecto presentado por el Frente Amplio se-ntildealoacute que ldquotiene como propoacutesito adaptar la legislacioacuten nacional a estaacutendares internacionales de proteccioacuten de los derechos humanos en particular a los contenidos en la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Huma-nos en el caso Gelman vs Uruguay ratificar por viacutea legal el compromiso del Estado uruguayo con la idea maacutes avanzada de que ciertos criacutemenes afectan la dignidad humana de tal magnitud e integran la categoriacutea contra la huma-nidad y clarificar en forma inequiacutevoca que los teacuterminos procesales para ese tipo de conductas no podraacuten ser computados mientras la pretensioacuten punitiva no estuviese vigenterdquo El 27 de octubre de 2011 fue promulgada la

bilidad internacional celebrado como consecuencia de lo dispues-to en la sentencia interamericana el presidente de Uruguay Joseacute Mujica sentildealoacute que esta obligacioacuten de cumplir con las decisiones de la Corte es un acto libre y soberano y reivindicoacute el principio de buena fe en el cumplimiento de la Convencioacuten Americana tanto frente a otros Estados como frente a los ciudadanos de su paiacutes El presidente Mujica sentildealoacute que se trata de dar pasos dirigidos a la reparacioacuten del dantildeo en este tipo de graves violaciones55

Como se observa la decisioacuten de la Corte tuvo un efecto des-bloqueador de la discusioacuten en el Senado y un importante efecto deliberativo teniendo en cuenta que desde un anaacutelisis del dis-curso adquieren especial relevancia los argumentos que resaltan las obligaciones del Estado en materia de derechos humanos y la responsabilidad del Congreso y del ejecutivo respecto a la salva-guarda de los derechos de las viacutectimas

Este peso del discurso sobre las ldquoobligaciones internaciona-lesrdquo es de especial relevancia en este caso si se tiene en cuenta que el referendo de 2009 fue realizado a pesar de que la Comisioacuten Interamericana y el Comiteacute de Derechos Humanos de Naciones Unidas habiacutean emitido en 1992 1993 y 2008 decisiones en las que se estableciacutea la incompatibilidad de la Ley de Caducidad con diversos tratados de derechos humanos56 Surge la duda de si existioacute suficiente discusioacuten puacuteblica sobre lo que implica este des-conocimiento del principio de buena fe en el cumplimiento de obligaciones internacionales Si bien es cierto que los impulso-res del referendo invocaban el derecho internacional como uno de los fundamentos para revertir la ley mediante referendo cabe preguntarse hasta queacute punto se puede afectar la imparcialidad

Ley 18831 titulada ldquoPretensioacuten Punitiva del Estado Restablecimiento para los delitos cometidos en aplicacioacuten del terrorismo de Estado hasta el 1ordm de marzo de 1985rdquo

55 Para consultar el acto de reconocimiento de responsabilidad ver http wwwyoutubecomwatchv=s9osFrV2cVkampfeature=related

56 Ver CIDH Informe nuacutem 2992 Casos 10029 10036 10145 10305 10372 10373 10374 y 10375 Uruguay 2 de octubre de 1992 CIDH Informe de Fondo No 32 -Caso Gelman- del 18 de julio de 2008 y Comiteacute de Derechos Humanos Caso Hugo Rodriacuteguez Vs Uruguay Comiteacute de De-rechos Humanos Observaciones Finales sobre Uruguay en 1993 y 1998

en la deliberacioacuten colectiva sobre estos temas si se somete a dis-cusioacuten ciudadana una alternativa de accioacuten que ya habiacutea sido se-ntildealada como inviable desde el derecho internacional aplicable57

Es innegable la insercioacuten de la decisioacuten en el caso Gelman y la mayoriacutea de decisiones interamericanas en profundas tensiones entre actores locales Sin perjuicio de la necesidad de un mayor soporte empiacuterico sobre coacutemo operoacute la discusioacuten puacuteblica en Uru-guay sobre este tema lo cierto es que en el marco de esa compleja coyuntura la decisioacuten de la Corte IDH hace visible la existencia de principios y valores constitucionales internos que pudieron haber sido invisibilizados o ignorados y somete a discusioacuten ele-mentos que parecen no haber sido tenidos en cuenta en forma suficiente en la deliberacioacuten puacuteblica mdashpor ejemplo hasta queacute punto han sido silenciados judicialmente o en el debate puacuteblico los reclamos de acceso a la justicia de las viacutectimasmdash Ademaacutes al adoptarse la nueva ley sobre imprescriptibilidad el Congreso impulsa una deliberacioacuten teniendo en cuenta entre otros ele-mentos los principios desarrollados por la Corte La Corte IDH termina entonces coadyuvando la defensa de valores constitu-cionales efectuada por la Suprema Corte interna e impulsando una importante deliberacioacuten a nivel domeacutestico con enfoque de derechos La decisioacuten de la Suprema Corte adoptada cinco diacuteas antes del referendo habiacutea ofrecido una importante sentildeal de la voluntad del poder judicial de influir en el debate puacuteblico que en ese momento se haciacutea sobre la amnistiacutea La Corte Interamericana entra a coadyuvar esta actuacioacuten institucional en defensa de la Convencioacuten Americana

En este sentido la decisioacuten interamericana no anula la demo-cracia sino que visibiliza que el argumento basado en el derecho internacional es tambieacuten democraacutetico en tanto ha sido una deci-

Por su parte autores como Filippini resaltan que ldquolos juicios penales podriacutean materializar en parte y de un modo difiacutecil de sustituir a traveacutes de otras intervenciones las exigencias de justicia negadas por leyes que incluso aprobadas en democracia fueron de pobre factura republicana en tanto desconocieron los derechos intereses y deseos relevantes de un enorme colectivo y especialmente los del grupo perseguidordquo Cfr Filip-pini Leonardo ldquoReconocimiento y justicia penal en el caso Gelmanrdquo en Anuario de Derechos Humanos 2012 Santiago Centro de Derechos Huma-nos de la Universidad de Chile 2012 p 192

sioacuten soberana asumida por el Estado a partir de la participacioacuten poliacutetica de diversos actores que deciden comprometerse con una debida diligencia en la investigacioacuten de graves violaciones de de-rechos humanos58 iquestEs este un argumento poco importante en el contexto de la discusioacuten previa y posterior al plebiscito Seraacute necesaria mayor verificacioacuten empiacuterica de coacutemo operoacute la discu-sioacuten local sobre el tema sin embargo es difiacutecil evidenciar como persuasivo un acuerdo ciudadano en donde el compromiso con obligaciones internacionales pareciera tener un lugar residual De otra parte tampoco es un asunto menor el sentildealar que los criacutemenes de sistema como aquellos ocurridos en la dictadura estaban relacionados con un notable soporte institucional es de-cir muchas personas que tambieacuten pudieron haber participado en esta votacioacuten podriacutean haber tenido alguacuten nivel de relacioacuten o en cuando menos apoyo taacutecito respecto a las violaciones iquestEn queacute afecta ello la imparcialidad de la deliberacioacuten y la posibilidad de persuadir sobre la conveniencia de no investigar y no castigar En suma el escenario de discusioacuten colectiva con posterioridad a la sentencia ha involucrado el peso democraacutetico del derecho in-ternacional esto es impulsando niveles maacutes profundos de deba-te sobre la forma como la sociedad y el Estado uruguayos deben dialogar con el pasado de graves violaciones La discusioacuten puacute-blica posterior a la sentencia sigue teniendo un rol fundamental para hacer visibles los puntos de vista tan disiacutemiles que pueden surgir en estos temas y el derecho interamericano ha indicado aquellos aspectos no negociables no como una imposicioacuten desde afuera sino desde la conciencia de los compromisos asumidos autoacutenoma y soberanamente por el Estado59

58 En similar sentido Basch ha sentildealado que a traveacutes de la incorporacioacuten al derecho interno de los tratados de derechos humanos el Estado ldquono estaacute creando nuevas reglas con inspiracioacuten en las de otros lugares se estaacute incor-porando a una comunidad internacional de defensa de ciertos principios Esto significa ser parte de una praacutectica comuacuten que difiere de recorrer un camino propio con fuentes de inspiracioacuten ajenasrdquo Basch Fernando ldquoLa autoridad interpretativa de la Corte Interamericana en transicioacuten hacia una comunidad regional de principiosrdquo en Gargarella Robero (coord) La Constitucioacuten en 2020 48 propuestas para una sociedad igualitaria Buenos Aires Siglo veintiuno Editores 2011 p 359

59 Rincoacuten Covelli Tatiana ldquoEl derecho internacional de los derechos huma-nos iquestliacutemite o elemento constitutivo de la democracia ndashA propoacutesito de

Cabe resaltar que en el marco de la implementacioacuten de la sen-tencia luego de la emisioacuten de la ley sobre pretensioacuten punitiva del Estado (octubre de 2011) una decisioacuten de la Suprema Corte de Justicia el 22 de febrero de 2013 declaroacute que los delitos referidos a hechos constitutivos de graves violaciones de derechos huma-nos cometidos durante la dictadura podiacutean prescribir y que no eran aplicables calificaciones legales como la desaparicioacuten forza-da o los criacutemenes de lesa humanidad por considerar que fueron tipificados con posterioridad a esos hechos y por ende tal ca-lificacioacuten implicariacutea su aplicacioacuten en forma retroactiva atentan-do contra el principio de legalidad Ello generoacute que la Corte IDH expidiera una resolucioacuten en la cual declaroacute que esta sentencia de la Suprema Corte constituiacutea un obstaacuteculo para el pleno cumpli-miento del caso Gelman y que era necesario que las autoridades internas reconocieran en lo pertinente la aplicabilidad de la im-prescriptibilidad de ciertos criacutemenes de derecho internacional60

Para efectos del presente artiacuteculo no procede detenerse en el debate teacutecnico juriacutedico respecto a las diferencias de criterio entre la Suprema Corte y la Corte IDH Lo que interesa resaltar es que el Estado alegoacute ante la Corte que estaba en manos de los jueces internos aplicar la ley interna adoptada para cumplir con el caso Gelman auacuten cuando ello pudiera implicar apartarse de lo establecido por la Suprema Corte Lo que hace la Corte IDH es ofrecer herramientas argumentativas vinculantes para impulsar estas iniciativas que impulsa el ejecutivo y que pueden ser acom-pantildeadas sea por jueces de menor rango o por una modificacioacuten en el criterio de la Suprema Corte En otras palabras la intere-sante paradoja que vale la pena visibilizar a efectos del presente artiacuteculo es que en un primer momento cuando se emite el fallo Gelman la interaccioacuten maacutes estrateacutegica es posible encontrarla en la convergencia entre la decisioacuten que habiacutea tomado la Suprema Corte en contra del plebiscito y la sentencia de la Corte IDH Pero durante la implementacioacuten la interaccioacuten maacutes estrateacutegica

la transicioacuten uruguaya a la democraciardquo Estudios Sociojuriacutedicos 14 (2) 2012

Corte IDH Caso Gelman Vs Uruguay Supervisioacuten de Cumplimiento de Sentencia Resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos 20 de marzo de 2013

viene a surgir entre el poder ejecutivo el legislativo y la Corte IDH en orden a restar efectos juriacutedicos a la decisioacuten posterior de la Suprema Corte que obstaculizaba la ejecucioacuten del fallo61

Teniendo en cuenta todo lo anterior si los efectos del caso Gelman se analizaran solo desde una visioacuten instrumental habriacutea que decir que mucho de lo ordenado respecto a superacioacuten de la impunidad no estaacute cumplido Sin embargo desde una perspecti-va constructivista es posible ver que tanto en el poder ejecutivo como en el poder legislativo la sentencia se incorporoacute en esfuer-zos institucionales muy relevantes en escenarios poliacuteticos bas-tante complejos y con rechazos institucionales de importancia El impacto del caso puede analizarse de diversas formas seguacuten la rama del poder puacuteblico que ha estado involucrada en su imple-mentacioacuten62

24 Tensiones entre aacutembitos federales y locales y otros escenarios de conflicto

e interaccioacuten entre poderes puacuteblicos

En otros paiacuteses el uso del Sistema Interamericano por agencias estatales comienza a tener algunos rasgos del activismo estrateacute-gico Un escenario relevante es la interaccioacuten del Sistema Intera-mericano con gobiernos federales para lograr la implementacioacuten

61 Para un anaacutelisis maacutes detallado sobre la implementacioacuten del fallo ver Erran-donea Jorge ldquoGarantiacuteas procesales y obligacioacuten de investigar y en su caso juzgar y sancionar a los responsables de criacutemenes internacionales el caso de Uruguayrdquo Aportes DPLF Nuacutemero 18 antildeo 6 agosto de 2013 Fundacioacuten para el Debido Proceso Legal Washington y Michelini Felipe ldquoReflections on Uruguayan Law No 18831 a Year After Its Enactmentrdquo Human Rights Brief Vol 20 Issue 3 (2013)

62 Sobre estos choques entre poderes puacuteblicos ver la teoriacutea que desarrollan Helmke Gretchen y Staton Jeffrey K ldquoEl rompecabezas de la poliacutetica ju-dicial en Ameacuterica Latina una teoriacutea sobre el litigio las decisiones judicia-les y los conflictos entre poderesrdquo en coordinadores Helmke Gretchen y Riacuteos Figueroa Julio Tribunales Constitucionales en Ameacuterica Latina Meacutexico Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten 2010 pp 517-562 Estos autores disentildean su propuesta en torno a estos referentes a) jugadores y acciones b) preferencias y estructuras de informacioacuten y c) equilibrio de los poderes en pugna

de poliacuteticas en estados locales o provincias Al respecto Abra-movich (2010) resalta los casos de crisis carcelaria en Brasil y Argentina donde el SIDH generoacute diversas formas de interven-cioacuten de las autoridades federales en sistemas penitenciarios lo-cales63 Otro caso al respecto lo constituye una solucioacuten amistosa celebrada por el gobierno federal de Meacutexico para implementar la adopcioacuten por estados locales de un protocolo sobre abortos no punibles64 Abramovich resalta la tensioacuten persistente entre el aacutembito federal el cual responde ante el Sistema Interamericano y el aacutembito local que tiende a desentenderse de la rendicioacuten de cuentas en el aacutembito internacional

Las decisiones del Sistema Interamericano pueden tambieacuten insertarse en disputas entre diversos sectores de un mismo go-bierno Asiacute por ejemplo en el caso de Brasil ha sido documen-tada las tensiones dentro del gobierno de Brasil entre sectores a favor y en contra de impulsar investigaciones sobre graves vio-laciones de derechos humanos durante el periodo dictatorial65

63 Corte IDH Asunto de las Penitenciariacuteas de Mendoza respecto de Argen-tina Resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos del 01 de julio de 2011 Corte IDH Asunto de las personas privadas de libertad de la penitenciariacutea ldquoDr Sebastiatildeo Martins Silveirardquo en Araraquara Satildeo Paulo respecto de Brasil Resolucioacuten de la Corte 25 de noviembre de 2008 En el Sistema Europeo ver la sentencia emitida en el caso Assanidzeacute donde la Gran Sala sentildealoacute que ldquoDetenido arbitrariamente en violacioacuten de los principios fundadores del Estado de derecho el demandante estaacute en una situacioacuten de impotencia y de frustracioacuten Se encuentra confrontado por una parte a la negativa de las autoridades adjasias de respetar la Sentencia de absolucioacuten dictada hace ya tres antildeos y por otra al fracaso de los intentos del estado central para que las autoridades locales respeten tal decisioacutenrdquo Por esta razoacuten la Corte Europea dispuso como reparacioacuten la liberacioacuten in-mediata de la viacutectima Ver Tribunal Europeo de Derechos Humanos Caso Assanidzeacute c Georgia [GC] Sentencia de 8 de abril de 2004 analizado por Morte Goacutemez Carmen ldquoLa eficacia de las sentencias del TEDHrdquo en Cursos de derechos humanos de Donostia-San Sebastiaacuten Vol 11 2011 (La eficacia del Derecho Internacional de los Derechos Humanos) paacutegs 225-242

64 CIDH Informe No 2107 Peticioacuten 161-02 Solucioacuten Amistosa Paulina del Carmen Ramiacuterez Jacinto Meacutexico 9 de marzo de 2007

65 Vannuchi Paulo y Timponi Cristina ldquoEl Sistema Interamericano de De-rechos Humanos Reformar para fortalecerrdquo en Foreign Affairs Latinoameacute-rica Vol 13 No 3 Julio Septiembre 2013 Estos autores sentildealaron que ldquoentre 2007 y 2010 al interior del gobierno Lula se habiacutea fortalecido bas-

En Colombia ha sido objeto de debate puacuteblico la tensioacuten entre el Ministerio de Defensa y la Agencia Nacional de Defensa Juriacutedica del Estado respecto a la postura que debe asumir el Estado en el caso de los desaparecidos en el Palacio de Justicia66

En paiacuteses como Meacutexico donde son relativamente recientes las primeras condenas de la Corte Interamericana contra el Es-tado las decisiones interamericanas han sido utilizadas por algu-nos congresistas para impulsar rendicioacuten de cuentas y poliacuteticas con enfoque de derechos Asiacute por ejemplo la presidenta de la Comisioacuten Especial sobre Feminicidios de la Caacutemara de Diputa-dos del Congreso de Meacutexico ha relacionado algunas de sus pro-puestas para la tipificacioacuten y debida investigacioacuten del delito de feminicidio con la implementacioacuten de la sentencia emitida por la Corte Interamericana respecto al patroacuten de asesinatos de mu-jeres en Ciudad Juaacuterez67 Cabe resaltar que el problema de los

tante el ala decidida a superar todas las barreras opuestas a la investigacioacuten del periodo dictatorial [d]icha fraccioacuten buscoacute ampararse enfaacuteticamente en la autoridad del SIDH para convencer a los segmentos adversarios [] Esa ala mantuvo duras controversias con el Ministerio de Defensa con la Defensoriacutea General e incluso con el Ministerio de Relaciones Exteriores [] En 2011 el anuncio repentino de la resolucioacuten de la CIDH de que se paralizaran inmediatamente las obras de la hidroeleacutectrica del riacuteo Xingu re-presentoacute un verdadero tiro en el pecho para esa ala interna comprometida con la agenda de los derechos humanos Los sectores adversarios corrieron a la prensa argumentando que ese tipo de decisiones irresponsables no po-diacutean ser acatadas en ninguacuten caso porque agrediacutean la soberaniacutea nacional [] Se abrioacute asiacute una gigantesca brecha para que el segmento conservador debilitado por el anuncio 4 meses antes de la sentencia condenatoria de la Corte Interamericana [] respecto de la Guerrilla de Araguaia [] se apro-vechara del error de la CIDH para atacar vivamente el acierto de eacutesta y de la Corte en el episodio referente a la dictadurardquo

66 Ver las diversas columnas que sobre este tema ha publicado Juanita Leoacuten en el portal ldquoLa Silla Vaciacuteardquo ldquoEl Gobierno critica ahora la defensa del Pa-lacio de Justicia que antes avaloacuterdquo en httplasillavaciacomhistoriael-gobierno-critica-ahora-la-defensa-del-palacio-de-justicia-que-antes-ava-lo-45326 y ldquo Defensa del Palacio de Justicia iquestqueacute verdad pueden esperar las viacutectimas del gobierno de Santosrdquo en httplasillavaciacomhistoria defensa-del-palacio-de-justicia-que-verdad-pueden-esperar-las-victimas-del-gobierno-de-sant

67 Corte IDH Caso Gonzaacutelez y otras (ldquoCampo Algodonerordquo) Vs Meacutexico Ex-cepcioacuten Preliminar Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 16 de no-

feminicidios viene ocupando un lugar importante en la agenda puacuteblica desde que a finales de los noventa diversos oacuterganos inter-nacionales comenzaron a documentar la magnitud de la violencia contra la mujer en Ciudad Juaacuterez Hoy en diacutea esta problemaacutetica se extiende a otros estados razoacuten por la cual esta congresista utiliza la decisioacuten de la Corte para impulsar acciones tanto a ni-vel local como federal Sin perjuicio de la necesidad de mayor indagacioacuten empiacuterica sobre los alcances de estas iniciativas las decisiones interamericanas pueden tener un rol relevante para la redefinicioacuten de estrategias que emprenden congresistas y otros actores que desarrollan trabajo en el foro legislativo68

viembre de 2009 Serie C No 205 La legisladora Teresa Inchauacutestegui ha hecho propuestas para que no prescriba el delito de omisioacuten de derechos humanos por funcionarios y para que se tipifique como delito el femini-cidio Seguacuten dicha legisladora esta propuesta podriacutea sacar de la ldquoinvisibi-lidadrdquo esos hechos para que existan penalmente y se les pueda nombrar en teacuterminos de registro y de formas especiales para su tratamiento La le-gisladora tambieacuten propuso crear un banco de datos de registros geneacuteticos para que cuando se halle alguacuten cuerpo de una nintildea o mujer muerta esa informacioacuten se pueda cotejar con las muestras geneacuteticas de sus familiares y hacer maacutes raacutepida la buacutesqueda y la identificacioacuten de presuntas viacutectimas de feminicidio Ademaacutes se propone el desarrollo de protocolos y manua-les para conducir investigaciones forenses con perspectiva de geacutenero que consideren las circunstancias y caracteriacutesticas con las que se presentan los hechos violentos contra las mujeres que haya capacidad para registrar to-mar las muestras preservarlas cuidar el lugar y tener las evidencias obte-nidas Estas uacuteltimas iniciativas tienen mucha relacioacuten con las reparaciones dispuestas por la sentencia de la Corte Interamericana Ver ldquoPugna PRD por tipificar como delito feminicidiordquo 29 de enero de 2011 Asimismo en diciembre de 2010 diputadas de la Comisioacuten Especial de Feminicidios exigieron a los titulares del Ejecutivo Federal del gobierno de Chihuahua y de Ciudad Juaacuterez un compromiso sin proacuterroga asiacute como ldquoacciones veri-ficables y contundentesrdquo para el cumplimiento de la sentencia emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CoIDH) por el caso ldquoCam-po Algodonerordquo Las congresistas se comprometieron a promover que los gobiernos de las 32 entidades de la Repuacuteblica adopten los resolutivos de la condena de la CoIDH Ver ldquoLa voluntad poliacutetica no es suficiente para cumplir sentencia de CoIDHrdquo

Y en otros escenarios de las relaciones inter-estatales como se observa en el impacto de las sentencias emitidas por la Corte Interamericana respecto a la violacioacuten sexual por parte de militares de Ineacutes Fernaacutendez Ortega y Valentina Rosendo Cantuacute La Subsecretaria de Estado adjunta para el He-misferio Occidental de Estados Unidos indicoacute en 2010 que la liberacioacuten

Otro ejemplo se relaciona con los defensores puacuteblicos quie-nes han hecho uso del Sistema Interamericano en relacioacuten con casos de pena de muerte o prisioacuten perpetua69 En estos casos corresponde diagnosticar en queacute contexto socio-poliacutetico se desenvuelven los defensores puacuteblicos iquestQueacute resistencias espe-ciacuteficas encuentran estos defensores en otros poderes puacuteblicos Frente a estos casos el litigio ha servido para prevenir maacutes vul-neraciones de derechos humanos e inhibir cierto tipo de refor-mas poco sensibles a los beneficiarios de servicios de seguridad y salud

Finalmente otro ejemplo para investigar a futuro lo constitu-yen las audiencias puacuteblicas ante la Comisioacuten Interamericana rela-cionadas con la forma como la Procuraduriacutea General de la Nacioacuten de Colombia habriacutea obstaculizado el acatamiento y la implemen-tacioacuten de decisiones de la Corte Constitucional en relacioacuten con la interrupcioacuten voluntaria del embarazo70 Diversas organizaciones

de 26 millones de doacutelares para el Plan Meacuterida los cuales habiacutean sido rete-nidos retenidos ldquoestaraacute supeditada mdashentre otros factoresmdash a la respuesta del gobierno mexicano a los fallos emitidos en los casos de las indiacutegenas Meacutephaa (tlapanecas) Valentina Rosendo Cantuacute e Ineacutes Fernaacutendez Ortegardquo Dicha Subsecretaria explicaba que en aquel entonces se habiacutea fijado un plazo de hasta dos antildeos para que el gobierno de Estados Unidos decidiera si entregaba o no dichos fondos como parte de la Iniciativa Meacuterida Ver Silvia Otero ldquoEU vincula fondos a fallos de la CIDHrdquo El Universal 7 de octubre de 2010 Disponible en httpwwweluniversalcommxnacion181001 html

69 Corte IDH Caso Fermiacuten Ramiacuterez Vs Guatemala Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 20 de junio de 2005 Serie C No 126 y Corte IDH Caso Mendoza y otros Vs Argentina Excepciones Preliminares Fondo y Re-paraciones Sentencia de 14 de mayo de 2013 Serie C No 260

70 Una de las audiencias puacuteblicas ante la Comisioacuten Interamericana se llevoacute a cabo el 15 de marzo de 2013 Para entender este tipo de bloqueos desarro-llados por la Procuraduriacutea en relacioacuten con la sentencia de la Corte Consti-tucional puede tomarse como referencia lo decidido en la sentencia T-627 de 2012 En este fallo el Altro Tribunal ordenoacute al Procurador General de la Nacioacuten rectificar un comunicado de prensa ldquode manera personal puacuteblica y con despliegue y relevancia equivalente en el sentido de explicar que incurrioacute en una equivocacioacuten al referirse a las campantildeas ordenadas en la sentencia T-388 de 2009 como ldquocampantildeas masivas de promocioacuten del aborto como derechordquo ya que en realidad eacutestas buscan promover que las muje-res colombianas conozcan el contenido de sus derechos sexuales y repro-

de la sociedad civil que han solicitado la realizacioacuten de dichas au-diencias persiguen una mayor visibilizacioacuten internacional de este tipo de conflicto interinstitucional donde la implementacioacuten de las decisiones de la Corte Constitucional han enfrentado fuertes resistencias por parte no soacutelo de la procuraduriacutea sino de otros actores institucionales y sociales

3 Alcances y liacutemites del ldquoempoderamiento institucionalrdquo

investigaciones pendientes

A pesar de la aproximacioacuten preliminar desarrollada en este tra-bajo los ejemplos analizados son suficientes para reflejar la nece-sidad de superar enfoques que ven al Estado como un solo actor unitario y la pertinencia de analizar la interaccioacuten estrateacutegica en-tre la intervencioacuten internacional interamericana y agencias esta-tales locales que enfrentan resistencias internas en otros oacuterganos estatales71 En la interaccioacuten de diversos Estados con el Sistema

ductivos dentro de los cuales se encuentra la interrupcioacuten voluntaria del embarazo en las hipoacutetesis despenalizadasrdquo a traveacutes de una sentencia de la Corte Constitucional emitida en 2006 La Corte Constitucional tambieacuten ordenoacute a la Procuraduriacutea modificar la posicioacuten oficial de la Procuradu-riacutea en el sentido de que en Colombia la anticoncepcioacuten oral de emer-gencia (i) no tiene caraacutecter abortivo sino anticonceptivo (ii) su uso no estaacute restringido a las hipoacutetesis despenalizadas de aborto (iii) las mujeres que hacen uso de ella fuera de las causales despenalizadas de aborto no incurren en ninguacuten caso en el delito de aborto y (iv) hace parte de los servicios de salud reproductiva que las mujeres colombianas pueden li-bremente elegir Asimismo la Corte ordenoacute a la Procuraduriacutea rectificar un oficio en el sentido de aceptar que la Superintendencia Nacional de Salud estaacute obligada a remover los obstaacuteculos para el acceso a la interrupcioacuten voluntaria del embarazo ordenoacute eliminar toda referencia al derecho de las instituciones a objetar conciencia o la posibilidad de su ejercicio colec-tivo en lo que toca con la IVE Tambieacuten ordenoacute a la Procuraduriacutea que se abstenga de interferir de manera infundada en el proceso de inclusioacuten del misoprostol en el Plan Obligatorio de Salud Ver asimismo ldquoProcuraduriacutea ante OEA por presunto hostigamiento en casos de abortordquo disponible en httpwwweltiempocomjusticiaARTICULO-WEB-NEW_NOTA_IN-TERIOR-12687023html

Sobre este punto ver Gingsbur y Shaffer op cit

Interamericano es posible ver ejecutivos divididos oacuterganos de control que actuacutean en liacutenea con el Sistema o en rechazo del mis-mo legisladores a favor y en contra de ciertas poliacuteticas de dere-chos humanos y altas cortes con conflictos entre siacute En otras pala-bras dentro de un mismo Estado existen agencias en competen-cia por diversas formas de poder poliacutetico y la forma como ciertas decisiones interamericanas puede contribuir con el surgimiento de nuevos equilibrios y nuevos contrapesos Es necesaria mayor indagacioacuten empiacuterica para determinar coacutemo en esa competencia pueden surgir formas de ldquoempoderamiento institucionalrdquo a partir del uso de decisiones interamericanas por agencias estatales para destrabar desbloquear o recomponer una especiacutefica correlacioacuten de fuerzas superar retrasos institucionales reactivar decisio-nes internas bloqueadas reconfigurar escenarios de diaacutelogo ya existentes entre otros escenarios que podriacutean asociarse al im-pulso de una agenda ldquoprogresistardquo o con enfoque de derechos Este tipo de situaciones seguacuten el contexto de cada caso puede asociarse a efectos deliberativos participativos o coordinadores de las decisiones interamericanas

Formulado en esos teacuterminos el concepto puede ser muy ge-neral y se necesita mayor indagacioacuten empiacuterica sobre los casos para fortalecer su fuerza explicativa Es auacuten necesario precisar con claridad las variables de anaacutelisis y hasta queacute punto el ldquoempo-deramiento institucionalrdquo resulta una variable dependiente o in-dependiente Asimismo debe indagarse si lo que denomino ldquoem-poderamiento institucionalrdquo explica lo que otros conceptos no logran explicar72 y corresponde evaluar el impacto del anaacutelisis de las modificaciones en las poliacuteticas institucionales luego de los cambios en los funcionarios que les conforman73 En especial es necesario contrastar el llamado ldquoempoderamiento institucionalrdquo con aquellas capacidades que han desarrollado algunos estados de ldquoaprender a jugar estrateacutegicamente con la ambiguumledad de las

72 Agradezco esta y otras observaciones a Judith Schonsteiner 73 En lo cual puede jugar un rol el concepto de ldquoveto playersrdquo (los actores

que tienen en su poder la decisioacuten sobre la posibilidad de modificar una situacioacuten) o de actores poliacuteticos que declinan una eleccioacuten ya efectuada Tambieacuten agradezco esta observacioacuten a Judith Schonsteiner

normas internacionales sin necesariamente incurrir en cumpli-miento irrestricto o en incumplimiento flagranterdquo tal como lo han documentado Nelson Camilo Saacutenchez y Sandra Borda en un estudio reciente sobre la postura del Colombia respecto a la re-forma del Sistema Interamericano74

Es claro que no seraacute posible determinar ldquoen abstractordquo las potencialidades y liacutemites del ldquoempoderamiento institucionalrdquo En el presente texto la informacioacuten sobre los casos es auacuten insufi-ciente para determinar hasta queacute punto la institucioacuten respectiva o la interaccioacuten entre lo internacional y lo local logra superar los factores generadores de impunidad o las barreras para la im-plementacioacuten de una poliacutetica con enfoque de derechos en una especiacutefica coyuntura Estos aspectos dependen del contexto ins-titucional y poliacutetico en el que se insertan las decisiones intera-mericanas

De otra parte seraacute importante analizar queacute tipo de disputas entre instituciones puede generar un mayor incentivo para im-plementar con maacutes fuerza ciertas decisiones interamericanas Puede que una estrategia para alcanzar mayor ldquoempoderamiento institucionalrdquo sea maacutes difiacutecil en relacioacuten con superiores jeraacuterqui-cos o en conflictos de competencias mdashcomo puede ocurrir en el conflicto entre algunas Altas Cortes de Guatemalamdash mientras que pueda tener mayor viabilidad ante un choque entre ramas distintas del poder puacuteblico ndashcomo podriacutea ocurrir en Colombia cuando el poder judicial se enfrenta con el poder ejecutivo Tam-bieacuten deberaacute analizarse el impacto de las decisiones interameri-

Borda Guzmaacuten Sandra y Saacutenchez Nelson Camilo ldquoLa administracioacuten Santos y el proceso de reforma del Sistema Interamericano de Derechos Humanos De la negacioacuten y las concesiones taacutecticas al estatus prescriptivordquo en Revista Pensamiento Propio El Sistema Interamericano de Derechos Hu-manos Actores reformas y desafiacuteos No 38 CRIES pp 151 a 183 En esta revista es posible encontrar otros artiacuteculos relevantes sobre la interaccioacuten entre los Estados y el Sistema Interamericano Ver Engstrom Par ldquoA Spe-cial Relationship Gone Normal Argentina and the Inter-American Human Rights System 1979-2013rdquo pp 115-149 y Serrano Sandra y Vaacutezquez Luis Daniel ldquoLa postura del Ecuador frente al proceso de fortalecimiento del Sistema Interamericano de Derechos Humanos La disputa por los concep-tos y sus consecuenciasrdquo pp 175

canas para redefinir votos en oacuterganos colectivos caracterizados por la divisioacuten entre sectores de magistrados ministros o congre-sistas cuya votacioacuten especiacutefica resulta decidida por un margen iacutenfimo La importancia de la intervencioacuten interamericana puede ser de mayor relevancia cuando una agencia estatal trata de en-frentar a funcionarios de rango superior que desconocen la Con-vencioacuten Americana pero a quienes puede resultar difiacutecil eludir por las dificultades y complejidades de actuar contra la ley Ello aplica tambieacuten en el caso de conflictos entre el aacutembito federal y local donde la intervencioacuten interamericana puede ayudar a legi-timar la accioacuten o reaccioacuten respectiva

En liacutenea con lo anterior cabe resaltar que este tipo de re-posicionamientos de algunas instituciones puede enfrentar maacutes dificultades en escenarios de excesiva concentracioacuten del poder poliacutetico En efecto en escenarios donde todas las autoridades puacuteblicas se encuentran sometidas a un estricto control jeraacuterqui-co sin mayor autonomiacutea y particularmente desde el gobierno es maacutes difiacutecil que surjan diferencias de peso entre instituciones que impulsan o implementan cierto tipo de poliacuteticas

En suma la implementacioacuten de las decisiones interamerica-nas relacionadas con escenarios de ldquoempoderamiento institu-cionalrdquo dependeraacute de un contexto institucional y poliacutetico favo-rable en el que podriacutean influir i) el tipo de sanciones o impacto negativo mdashdificultades para ascensos o nombramientosmdash a las que se exponga un determinado funcionario ii) la libertad para disentir de instancias superiores o de cierre iii) la aceptabilidad de interpretaciones amplias sobre normativa aplicable iv) el tipo de disentildeo institucional que permite efectuar un control de con-vencionalidad mdashes decir si se restringe esta posibilidad a todo juez o poder puacuteblico o solo a una Alta Cortemdash y iv) el eventual eacutexito que pueda tener una accioacuten de esta naturaleza Todos estos aspectos tienen estrecha relacioacuten con la fortaleza democraacutetica y del Estado de derecho del paiacutes respectivo particularmente en lo que corresponde a los principios de separacioacuten y colaboracioacuten entre poderes puacuteblicos75 Otro factor determinante es hasta queacute

El peso de esta variable ha sido analizado entre otros en Raduletu Se-bastian ldquoIs the Constitutional Democracy a necessary condition for im-

punto la institucioacuten o el actor se fortalecen o se debilitan y hasta queacute punto el aacutembito interamericano es utilizado excesivamente para eludir los canales ordinarios nacionales para el impulso de ciertas iniciativas o para modificar una correlacioacuten de fuerzas a traveacutes de dichos canales ordinarios

Por otra parte corresponde indagar maacutes a detalle la relacioacuten de los ldquoempoderamientos institucionalesrdquo con la hipoacutetesis de Gauri y Brinks76 en su estudio sobre el impacto de la proteccioacuten judicial del derecho a la salud y el derecho a la educacioacuten en algunos paiacuteses del Sur Global seguacuten la cual los jueces suelen tomar decisiones cuando encuentran socios relevantes entre los actores poliacuteticos las burocracias o la sociedad civil La inter-vencioacuten interamericana puede constituir un tipo de aliado para ciertas instituciones locales y entonces contribuir para impul-sar nuevos equilibrios que faciliten pesos y contrapesos empo-derando agencias estatales que defienden estrategias cuya base son las obligaciones internacionales en derechos humanos La Comisioacuten y la Corte pueden actuar como aliados de los gobier-nos los jueces y el poder legislativo para impulsar el cumpli-miento de promesas constitucionales y legales y auxiliar en la ejecucioacuten de programas ya establecidos Al invocar el ldquoamparordquo tanto instrumental como simboacutelico por parte del sistema inter-americano asiacute como una proteccioacuten juriacutedica especiacutefica (como en el caso de medidas cautelares para magistrados o jueces) no se busca eludir el escenario poliacutetico interno sino que se utiliza el escenario interamericano como un factor maacutes para legitimar un ejercicio de la funcioacuten puacuteblica relacionado con una agenda progresista

Por otro lado en el diaacutelogo de la Corte y la Comisioacuten Intera-mericana con algunas instituciones locales es posible observar algunos elementos para inferir el complemento de razonamien-tos puramente normativos con constataciones empiacutericas sobre la mejor forma de impulsar lo ordenado por la Corte77 Ello es

plementing human rightsrdquo en Revista de Drept Public No 2 2013 pp 68-72

76 Courting Social Justice Cambridge University Press 2008 77 Al respecto autores como Cavallaro y Brewer op cit han resaltado la nece-

sidad de que la Corte Interamericana procure la mayor conciencia posible

particularmente visible cuando la Corte ha mencionado el dise-ntildeo institucional de Guatemala como un referente para modular sus oacuterdenes de supervisioacuten llegando a disponer en su momen-to que Copredeh presente informes en forma conjunta con al-gunos oacuterganos estatales responsables de la administracioacuten de justicia

En conclusioacuten el anaacutelisis de los ldquoempoderamientos institu-cionalesrdquo complementa los anaacutelisis centrados en las estrategias de organizaciones de la sociedad civil en torno al Sistema Intera-mericano En general este enfoque es alternativo a visiones mar-cadamente instrumentales respecto al cumplimiento e impacto de las decisiones interamericanas Asiacute por ejemplo en el caso de Guatemala a pesar de las dificultades que puedan existir en el avance en el cumplimiento de las oacuterdenes de investigar emitidas por la Corte existe evidencia que permite situar la intervencioacuten interamericana como una importante herramienta para fortale-cer el trabajo que durante cierta eacutepoca desarrollaron Copredeh y la Corte Suprema mdashen los especiacuteficos momentos analizados ante-riores al gobierno actual y en los especiacuteficos escenarios adversos sentildealadosmdash De alliacute que sea necesario no solo hacer eacutenfasis en el resultado de una orden especiacutefica de la Comisioacuten o la Corte sino tambieacuten visibilizar aquellas diferencias de grado entre los niveles de impacto de las decisiones interamericanas durante los proce-sos de su implementacioacuten

Finalmente en el marco de los enfoques constructivistas cabe insistir en que las decisiones interamericanas han tenido un importante rol en el empoderamiento de voces excluidas del debate puacuteblico y en el fortalecimiento de actores instituciona-les locales con una agenda progresista en materia de derechos humanos Las decisiones interamericanas adquieren relevancia para fortalecer el diaacutelogo colectivo local donde a traveacutes de refor-mas constitucionales legislativas o decisiones judiciales internas se ha involucrado alguacuten grado de deliberacioacuten democraacutetica de actores poliacuteticos internos dirigidos a dar mayor peso al derecho internacional de los derechos humanos en el aacutembito interno En

sobre el contexto faacutectico y poliacutetico en el que se insertan sus decisiones como una precondicioacuten para que ellas alcancen efectividad

esos escenarios los argumentos basados en el derecho interna-cional adquieren un peso democraacutetico relevante que es impor-tante tener en cuenta al valorar la legitimidad de las decisiones interamericanas78

En este tipo de anaacutelisis sigo el derrotero sentildealado por Abramovich y Fi-lippini quienes han resaltado que no es posible asimilar los pronuncia-mientos internacionales como derecho ldquoextranjerordquo o como ldquopreacutestamosrdquo teniendo en cuenta los procesos poliacuteticos actores y discusiones colectivas que llevaron a la insercioacuten constitucional del derecho internacional en el derecho interno y el protagonismo del Estado en la produccioacuten de normas internacionales Cfr Filippini Leonardo ldquoEl Derecho Internacional de los derechos humanos no es un prestamo Reflexiones sobre la criacutetica a los preacutestamos de Carlos F Rosenkrantzrdquo en Revista Juriacutedica de la Universidad de Palermo No 8 2007 pp 191-202 y Abramovich Victor ldquoTransplante y Neopunitivismo Debates sobre la aplicacioacuten del derecho internacional de los derechos humanos en Argentinardquo en Tiscornia Sofia op cit 2008 y Abramovich Victor ldquoAutonomiacutea y subsidiaridad El Sistema Interamerica-no de Derechos Humanos frente a los sistemas de justicia nacionalesrdquo op cit

Contenido

Presentacioacuten

A manera de prefacio Ius Constitutionale Commune en Ameacuterica Latina un enfoque regional del constitucionalismo transformador

I Paradigmas del surgimiento del Ius Constitutionale Commune

La ldquonavegacioacuten americanardquo de los derechos humanos hacia un Ius Commune

La disputa por los derechos y el Ius Constitutionale Commune

Ius Constitutionale Commune en Ameacuterica Latina Aclaracioacuten conceptual

Fundamentos del Ius Constitutionale Commune en Ameacuterica Latina

El concepto del Ius Commune latinoamericano en derechos humanos elementos para una agenda de investigacioacuten

II Conceptos clave del Ius Constitutionale Commune Inclusioacuten diaacutelogo y pluralismo

Sobre la igualdad como pilar del derecho constitucional latinoamericano

Acerca de la ldquodiscriminacioacuten estructural histoacuterica rdquoen razoacuten de la posicioacuten econoacutemica (pobreza) de los trabajadores sometidos a trabajo esclavo

Judicializacioacuten de la discriminacioacuten estructural contra pueblos indiacutegenas y afrodescendientes en Ameacuterica Latina Conceptualizacioacuten y tipologiacutea de un diaacutelogo interamericano

Ius Commune interamericano Breviacutesimas notas sobre el concepto de diaacutelogo

El control de convencionalidad y la consolidacioacuten del Ius Commune interamericano

III La interamericanizacioacuten a la luz del Ius Constitutionale Commune

Interamericanizacioacuten como mecanismo del Ius Constitutionale Commune en derechos humanos en Ameacuterica Latina

Algunas reflexiones en cuanto al impacto estructural de las decisiones de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

El impacto de las decisiones interamericanas notas sobre la produccioacuten acadeacutemica y una propuesta de investigacioacuten en torno al ldquoempoderamiento institucionalrdquo

Ius Constitutionale Commune latinoamericano en derechos humanos e impacto del Sistema Interamericano Rasgos potencialidades y desafiacuteos

Desafiacuteos de la interamericanizacion del derecho la contribucioacuten del Ius Constitutionale Commune

de actores locales tanto institucionales como de la sociedad civil Asimismo dicha bibliografiacutea ha visibilizado la importancia de entender el caraacutecter polivalente no monoliacutetico del Estado en orden a contar con una visioacuten maacutes integral sobre los diferentes alcances que puede tener el Sistema Interamericano en distin-tas instituciones de un mismo Estado En esta exploracioacuten pre-liminar en primer lugar establezco diferencias entre visiones ldquoinstrumentalesrdquo y enfoques ldquoconstructivistasrdquo sobre los efectos de las decisiones interamericanas En segundo lugar y con el objetivo de ejemplificar el potencial de los enfoques constructi-vistas esbozo una posible liacutenea de investigacioacuten sobre un efec-to indirecto de las decisiones interamericanas en la consolida-cioacuten de formas de ldquoempoderamientordquo institucional de agencias estatales que enfrentan dificultades para impulsar poliacuteticas de derechos humanos particularmente por resistencias dentro del mismo estado Se trata de instituciones estatales que utilizan las decisiones interamericanas para empoderamiento institucional en clave progresista generalmente en un marco de pugna con otras instituciones estatales o dentro de una misma rama del poder puacuteblico El anaacutelisis de algunos eacutexitos y fracasos en estas formas de ldquoempoderamiento institucionalrdquo es una variable que podriacutea tener relevancia para entender por ejemplo por queacute los efectos del Sistema Interamericano en algunos paiacuteses son maacutes directos y materiales mientras que en otros son maacutes indirectos y simboacutelicos

1 Visiones instrumentales y constructivistas sobre los efectos

de las decisiones interamericanas

Tal como lo ha sentildealado von Bogdandy la actuacioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha tenido un decisivo pro-tagonismo para la concrecioacuten y evolucioacuten de un ldquoderecho comuacuten latinoamericanordquo asiacute como para visibilizar sus potencialidades y retos1 La Corte IDH tiene un rol en este proceso no soacutelo por la

Von Bogdandy Armin ldquoIus Constitutionale Commune Latinoamericanum Una aclaracioacuten conceptual desde una perspectiva europeardquo en Gonzaacutelez Peacuterez Luis Rauacutel y Valadeacutes Diego (coords) El Constitucionalismo contem-

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El impacto de las decisiones interamericanas: notas sobre ... · El impacto de las decisiones interamericanas: notas sobre la producción académica y una propuesta de investigación