Whistleblowing: crecen las recompensas a empleados (también de cumplimiento)

que reportan irregularidades en sus compañías. ¿Es la mejor alternativa para

la detección de fraudes?

Fernando Niño Quintero -CFESenior Director FTI Consulting

Colombia

1. Whistleblowing

a. Efectividad de las denuncias en temas de cumplimientob. Definición de Whistleblowingc. Necesidades legislativas, operacionales y de revisión para

el whistleblowingd. Elementos necesarios para un programa de whistleblowers

I. Procedimientos de revelación de informaciónII. Protección a los Whistleblowers

e. La ausencia de una protección efectiva puede generar undilema para los whistleblowers

f. Estudio de caso: SECg. ¿Qué hacer en Colombia?

a. Efectividad de las denuncias en temas de cumplimiento

b. ¿Qué es el whistleblowing?

Es la divulgación de información relacionada concorrupción, actividades ilegales o fraudulentas,que se cometen en o por organizaciones delsector público o privado y que amenazan elinterés público de personas o entidades.

Los whistleblowers son esenciales en ladenuncia de la corrupción, el fraude, malagestión y otras acciones ilegales queamenazan la salud pública, la seguridad, laintegridad financiera, los derechos humanos,el medio ambiente y la ley de Estado.

c. Necesidades legislativas, operacionales y de revisión para el whistleblowing

• Legislación dedicada: con el fin de garantizar la claridad de la aplicación delmarco del whistheblowing, es importante tener una legislación autónoma enun enfoque sectorial específico.

• Publicación de los datos: la autoridad debe recopilar y publicar regularmentela información acerca del funcionamiento de las leyes sobre denuncias.

• Involucramiento de múltiples actores: el diseño, la revisión periódica de lasleyes de denuncias de irregularidades, los reglamentos y procedimientos,deben involucrar partes interesadas, incluidas las organizaciones detrabajadores, asociaciones, entidades y el mundo académico.

• Entrenamiento a whistleblowers: Se proporcionará formación integral para losorganismos del sector público y privado. Las leyes y procedimientos paradenunciantes serán publicados claramente en los lugares de trabajo.

d. Elementos necesarios para un programa dewhistleblowing

Personas protegidas y revelaciones: todos losempleados y trabajadores en los sectores público yprivado necesitan:

• Canales accesibles y confiables para informar deirregularidades

• Una sólida protección contra todo tipo de represalia

• Mecanismos de divulgación que promuevan reformasque corrijan políticas legislativas o procedimientosinadecuados para prevenir irregularidades futurasdentro de las organizaciones.

I. Procedimientos de revelación de información

• Reportar en el sitio de trabajo

• Reportar ante las autoridades regulatorias

• Reportar a partes externas

• Herramientas de divulgación y asesoramiento.

• Seguridad nacional/secretos oficiales

II. Protección a los whisteblowers

• Protección de retribución: los individuos que denuncienirregularidades deben ser protegidos contra todo tipo de represalia,desventaja o discriminación en el lugar de trabajo al que esténvinculados. La preservación de la confidencialidad: la identidad deldenunciante no podrá ser revelada sin el consentimiento expreso dela persona.

• Falsas revelaciones no protegidas: la persona que haga una denunciafalsa y que sea demostrada, es objeto de sanciones y deresponsabilidades civiles.

• Renuncia de responsabilidad: cualquier divulgación realizada en elámbito legislativo, el denunciante será inmune a procedimientosdisciplinarios y responsabilidades penales, civiles y administrativas,incluidas las relacionadas con la difamación, la calumnia, el derechode autor y los datos protección.

• Derecho a negarse a participar en actos ilícitos: losempleados tienen derecho a negarse a participar enprácticas corruptas, ilegales o fraudulentas. Por ejemplo, losderechos de los denunciantes deberán anular losjuramentos de confidencialidad y/o contratos deconfidencialidad.

• Anonimato: se brindará protección plena a los denunciantesque divulguen información de forma anónima.

• Protección personal: los denunciantes cuya vida o seguridadestén en peligro, al igual que sus familiares o cercanos,tienen derecho a recibir medidas de protección personal conrecursos adecuados.

e. La ausencia de una protección efectiva puede generar un dilema para los whistleblowers

• Por un lado se espera que reporten prácticas de corrupción yotros delitos, pero por otro lado, están expuestos a represalias.

• Reconociendo el papel del whistleblowing en los esfuerzos enla lucha contra la corrupción, muchos países se hancomprometido a promulgar leyes de protección a losdenunciantes a través de los convenios internacionales.

• Es esencial que las políticas (tanto del Gobierno como de cadaempresa) proporcionen canales accesibles de divulgación paralos denunciantes, protegiéndolos contra toda forma derepresalia, y asegurándoles que la información se puede utilizarpara avanzar en distintas reformas.

• Para el caso latinoamericano es necesario tener en cuentala cultura del “sapo”: socialmente es mal visto aquellaspersonas que denuncian, lo cual contribuye a queaproximadamente el 80% de las denuncias que se hacen através de las líneas éticas en esta región son anónimas,contrario a lo que pasa, por ejemplo, en EE.UU y Europa.

• Para el caso colombiano es de mayor relevancia losmecanismos de protección que se le proporcionan a loswhistleblowers.

f. Estudio de caso: SEC

Programa Whistleblower de la Securities and Exchange Commission (SEC)

• Pago de recompensas monetarias a individuos quesuministran información, de manera voluntaria,acerca de posibles violaciones a leyes o normativasconcernientes a títulos valores, cuya consecuencia seauna sanción por más de un millón de dólares.

f. Estudio de caso: SEC

¿Cómo se originó?

• En el año 2010 el Congreso de Estados Unidospromulgó la ley Dodd-Frank de reforma y protección alconsumidor de Wall Street, la cual modificó la ley deIntercambio de Títulos Valores de 1934.

• Esta incluye la Sección 21F : «Incentivos yprotecciones para el Whistleblower en TítulosValores».

• Tomando como referencia esta sección se establece elPrograma Whistleblower.

f. Estudio de caso: SEC

Requisitos para el Whistleblowing

• Un Whistleblower debe tener una «Convicciónrazonable» en que la información suministrada serelaciona con una posible irregularidad.

• La información debe demostrar una posible violación:requiere como mínimo una relación posiblementedemostrable con una violación de leyes de TítulosValores (Securities).

f. Estudio de caso: SEC

Requisitos para el Whistleblowing

• La información debe ser entregada según losprocedimientos establecidos en las reglas para elWhistleblower de la SEC.

• El Whistleblower debe declarar, bajo penalidad deperjurio, que la información que divulga es verdaderay correcta según su conocimiento.

f. Estudio de caso: SEC

Proceso de Whistleblowing

• En casos en los que la información sea suministrada demanera anónima, el abogado del Whistleblower debeencargarse de entregar la información, por vía digital,usando la página web de la SEC, o por vía físicadiligenciando el formulario TCR.

• Una vez se tenga una decisión con respecto a unadenuncia, y la correspondiente sanción exceda el millón dedólares, la SEC publicará una notificación de acción llevadaa cabo.

f. Estudio de caso: SEC

Proceso de Whistleblowing

• Después de recibir una aplicación para unreconocimiento, ésta es evaluada por abogados de laOficina del Whistleblower, quienes se reúnen con elpersonal de cumplimiento para tener unacomprensión completa sobre la contribución deldenunciante.

f. Estudio de caso: SEC

Algunos datos de interés:

• Durante el año fiscal 2014, la Oficina del Whistleblower retornó más de2.731 llamadas a personas que hicieron uso de la línea de denuncias.

• Durante el mismo periodo, se publicaron 139 notificaciones de accionesllevadas a cabo.

• El 22 de septiembre del 2014, la SEC autorizó un reconocimiento por más de30 millones de dólares a un whistleblower.

• Hasta la fecha, más del 40% de las personas recompensadas son empleadoso exempleados de la empresa denunciada, y 20% son contratistas oconsultores.

• Los principales tipos de denuncias en el año fiscal 2014 fueron:Divulgaciones corporativas y financieras (16.9%), Ofrecimiento de fraude(16%), y Manipulación (15.9%).

• Al final del mismo periodo, el saldo del Fondo de Protección al Inversionistafue de US$437.795.774,92.

g. ¿Qué hacer en Colombia?

• Para entidades gubernamentales:Definir marco legal completo y eficiente que garantice protección

continua a los denunciantes promueva recompensas y promocionesa personas que denuncien actos irregulares promoviendo las buenasprácticas y la ética.

Promover sistemas de información de acceso público, que permitanel control por parte de la Nación, de actividades realizadas porentidades gubernamental, como la contratación.

• Para entidades privadasImplementar sistemas efectivos de identificación y mitigación de

riesgos de fraude y corrupción dentro de las compañías.Promover mecanismos de denuncias eficientes que cumplan con

requerimientos mínimos.Promover la existencia de oficinas o dependencias de ética, que no

solo reciban denuncias sino que además promuevan el respeto yseguimiento continuo a los manuales de conducta de las entidades.

g. ¿Qué hacer en Colombia?

• Es importante resaltar, que en atención al panoramacultural colombiano, los mecanismos más eficientes depremiación a whistleblowers deben encaminarse a losreconocimientos posteriores al desarrollo y hallazgos deinvestigaciones de corrupción. Las recompensas nosiempre tienen que estar ligadas a asuntos monetarios.

• También sería viable promover el uso de, por ejemplo,abogados externos a la compañía que sean losrepresentantes de los whistleblowers y funjan comointermediarios entre la compañía y la persona para elotorgamiento de los beneficios. Esto podría contribuir amejorar la seguridad de los denunciantes.