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International Wealth PlannersEstructuras para la gestión patrimonial de nacionales con intereses en EEUU y Reforma Tributaria 2012Jose Andres RomeroBogotá D.C., Colombia. 18 de Abril de 2012

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Content

I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

II. Estructuras y mecanismos de planeación sucesoral para familias colombianas

III. Expectativas sobre la nueva reforma tributaria

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior Investment structures in a Colombian business

property

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

Consideraciones Preliminares

• En la actualidad Colombia no tiene reglas para evitar el diferimiento de la inversión contrario a otras jurisdicciones (e.g. EE.UU, Subpart F, CFC).

• Uso del crédito tributario (Estatuto Tributario en el Art. 254)

2010

1. Crédito limitado a los nacionales

2. Crédi to t r ibutar io indirecto con fundamento en una fórmula (crédito fantasma)

3. No hay “carryforward” o “carryback”

2011 y s.s.

1. Se extiende a extranjeros residentes por más de 5 años

2. Se mantiene la fórmula en el crédito indirecto, pero se exige prueba de pago

3. Carryforward imperfecto

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

Consideraciones Preliminares

• Deficiencias de l Art. 254 E.T.

1• Persisten limitaciones: (i) per ítem, (ii) 75% de renta presuntiva.

2• En cuanto al Carryforward el término de los 4 años gravables siguientes es muy bajo frente a estándares

3• Imposibilidad de acudir al Carryback.

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

Consideraciones Preliminares

• Posición frente a situaciones que permiten discusión

• Desde cuándo se cuenta el término de los 4 años?

2. Participación directa en el capital de la sociedad de mínimo el 15% • ¿Puede dejar sin aplicación los descuentos tributarios por impuestos pagados en años

gravables anteriores?• Supone el 15% de participación directa en la filial?

3. Fórmula objetiva para el cálculo del descuento o crédito tributario• Es posible generar distorsiones en la medida en que el resultado normalmente no coincide con el impuesto efectivamente pagado.

1. Carryforward para el caso del crédito tributario indirecto

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

Consideraciones Preliminares

• Posición frente a situaciones que permiten discusión

• El crédito tributario está limitado a un segundo nivel?•

5. Colombia como país Holding• Se genera una ineficiencia por la fórmula?

6. Entidades Holding en el exterior para invertir en Colombia• Se puede aplicar cuando el beneficiario es Colombiano?

4. Niveles del cálculo para el crédito

tributario indirecto

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I. Estructuras de diferimiento para la inversión de colombianos en el exterior

COLOMBIA

SOCIEDAD OPERATIVA

DividendosImp. Renta 25%*$100:

$25MRetención 0%

$75M

$75M Dividendos

Imp. Renta 33%*$75: $24,75 M (menos $18,75)

SPV

Es esto viable para países con una carga tributaria más alta que las colombiana?

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II. Estructuras de planeación sucesoral para familias colombianasWealth planning structures (for Colombian assets)

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Comentarios Preliminares

• Bajo la legislación colombiana no existe “estate tax” ni “gift tax” o algún impuesto semejante.

• Sin perjuicio de lo anterior, el impuesto sobre la renta grava las ganancias ocasionales provenientes de donaciones, herencias y legados (e.g. “windfall profits”).

• El efecto tributario de las disposiciones realizadas en vida y las realizadas a partir de la delación se hacen al nivel de los beneficiarios – herederos y legatario-.

• Si el legado o herencia recibido está representado en efectivo, el ingreso gravable del impuesto sobre la renta del legatario/heredero deberá corresponder al recibido en dicha sucesión.

• De la misma manera, si el legado/herencia está representado en activos, el ingreso gravable del legatario/heredero deberá ser igual al valor de los mismos declarados en la declaración del impuesto sobre la renta del año anterior.

Tributación sobre renta mundial: Nacionales – residentes- o extranjeros con más de 4 años de residencia en el país.

Residencia Fiscal: Seis meses de presencia continua o discontinua en el país.

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Temas “clave” a tener en cuenta

50%

25%

25%

Legítimas

Cuarta de Mejoras

Cuarta de Libre Disposición

Sucesión Intestada- Masa Sucesoral

• El código civil colombiano aplica para las donaciones realizadas en vida, cuando los bienes están ubicados en Colombia (Art. 20 C.C.).

• El derecho sucesoral aplica para aquellos casos donde el difunto hubiere fallecido en territorio colombiano y fuera residente, independientemente de donde estuvieren ubicados sus bienes

• Para efectos legales, el domicilio es considerado como la residencia acompañada, real o presuntivamente del ánimo de permanecer en ella (Art. 76 C.C.).

• La sucesión puede ser testada o intestada. Las dos deben respetar normas de imperativa aplicación (asignaciones forzosas, e.g. alimentos, porción conyugal, legítimas, mejoras).

• En ausencia de un testamento debe realizarse la sucesión de conformidad con las normas previstas por el Código Civil, las cuales establecen un orden sucesoral obligatorio.

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II. Estructuras típicas de Gestión patrimonial

Holding

Colombia

Jurisdicción Caribeña

Co 1

Fundación

Colombia

Fideicomitente Beneficiarios

Co 2

Holding

Colombia

Trust

Colombia

Fideicomitente Beneficiarios

Activos Operacionales

Activos Personales

Co 1 Co 2

Jurisdicción Caribeña

Activos Operacionales

Activos Personales

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Etapas

Colombian Hold Co.

COL

Fideicomitente

Holding

Jurisdicción Caribeña

Newco100%

100%

Activos

Colombian Hold Co

Holding

Newco

100%

100%

Fusión

Fideicomitente

100%

Paso1: Incorporación de una Holding y una Newco

Paso 2: Fusión

Incorporación

Incorporación

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Pasos…

BVICoPanamaCo

Newco

100%

Trust /FundaciónBeneficiarios

Fideicomitente

100%

Step 3: Constitución de un trust/fundación y donación de participación social de la Holding al trust/fundación

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- Acciones clase B con alta participación accionaria

- Aporte inicial de los legatarios (intangibles)

- Sociedad conyugal , capitulaciones liquidación sociedad conyugal.

- Podría caracterizarse como una donación- Base gravable en la donación y la herencia

Legatario 1 Legatario 3Legatario 2

Sociedad Familiar SASColombia

Acciones Clase A

Activos

Patriarca /Cliente

Acciones Clase B

Transferencia de riqueza- Acciones Clase A con un

derecho preferido, posibilidad de gestión o no de los

negocios

- Contribución de capital vs. aporte como prima en

colocación de acciones- Planeación para la

transferencia de activos- Planeación del costo fiscal

de los activos del cliente

- Planeación testamentaria, donación entre vivos

- Planeación frente a la sociedad conyugal

Estrategias de planeación

patrimonial + Protocolo de

familia

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III. Expectativas sobre la nueva reforma tributaria Colombia: Growth and Stability

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A. Tarifas del impuesto a la renta

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• Reducción de la tarifa del impuesto de renta actual del 33%, a una tarifa progresiva entre el 25% y el 31% para las personas jurídicas.

• Impuesto a socios, se gravarían los dividendos a una tarifa entre el 10% y el 12.5%. En la medida en que se reinviertan las utilidades se genera crecimiento económico y estímulo a la inversión.

Legislación Actual

I. TARIFAS DEL IMPUESTO A LA RENTA

“ARTICULO 48. LAS PARTICIPACIONES Y DIVIDENDOS. Los dividendos y participaciones percibidos por los socios, accionistas, comuneros, asociados, suscriptores y similares, que sean personas naturales residentes en el país, sucesiones ilíquidas de causantes que al momento de su muerte eran residentes en el país, o sociedades nacionales, no constituyen renta ni ganancia ocasional.

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I. TARIFAS DEL IMPUESTO A LA RENTA

Ext

erio

r

ColCo 1

Col

ombi

a

Accionista

Dividendo 1

33%

0% (+7%) 35%-25%

Ext

erio

r

ColCo 1

Col

ombi

a

Accionista

Dividendo 1

25%

10%

Ext

erio

r

ColCo 1

Col

ombi

a

Accionista

Dividendo 1

25%

Actual – imputación imperfecto Imputación puro

Sistema dual• Tarifa competitiva• Simplicidad• No sacri f icar recaudo – teoría del

crecimiento económico y teoría de la transferencia del impuesto al accionista

• Lograr mayor reinversión

Sistema dual de tributación

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• Reducción de la tarifa del impuesto de ganancias de capital, generadas por venta de activos y liquidación de sociedades del 33%, a una tarifa entre el 12.5% y el 15%.

I. TARIFAS DEL IMPUESTO A LA RENTA

ColCo 1

Col

ombi

a

Accionista

Venta gravada al 33%

ColCo 1

Col

ombi

a

Accionista

Venta gravada al 15%

• ¿Legitimidad de las estructuras internacionales de venta de compañías?

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• Flat Tax: reemplazaría el sistema de renta presuntiva para personas jurídicas por un impuesto mínimo alternativo que se calculría como un porcentaje de los ingresos brutos del contribuyente, permitiendo pocas deducciones. Eventualmente sería obligatorio para las PYMES.

I. TARIFAS DEL IMPUESTO A LA RENTA

Renta Presuntiva Flat Tax

Base para cálculo 3% del patrimonio líquido del año anterior

2% de los ingresos brutos

Progresividad Grava el patrimonio líquido sin tener en cuenta la productividad

Grava los ingresos brutos, razón por la cual grava directamente la productividad

Inequidades en materia de empresas con margen de utilidad pequeño

Favorable No favorable

Etapas no productivas

Tiene en cuenta las etapas improductivas para la determinación de la renta presuntiva

No se tienen en cuenta las etapas improductivas, lo cual puede llegar a ser inequitativo (e.g. estrategias de mercadeo para entrar al mercado)Incentivo para

formalización No hay incentivo, pues se trata de un método de cálculo complejo. No hay control en caso de que las pequeñas o medianas empresas

El cálculo sería simple, lo cual estimularía la formalización de las pequeñas y medianas empresas

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B. Creación de Holdings

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• Tratar como rentas exentas tanto ingresos provenientes de inversiones en el exterior, como los dividendos girados a los socios extranjeros de las Holdings.

• Tratar como exentas las ganancias de capital obtenidas por las Holding como consecuencia de la venta de las acciones en sociedades extranjeras.

• Consagrar como requisitos para creación

de holdings “sustancia sobre forma”.

II. CREACIÓN DE HOLDINGS

HoldingColombia

CompañíaEn otro país

“Key Issues” para un Régimen Holding Colombia

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5%0% 0% 18% 0%

Matriz

S.A.S

II. CREACIÓN DE HOLDINGS

Colombia no estaría preparada para tener un régimen holding exitoso

• Número de CDI’s suscritos ¿suficientes?• Atractivo: Carga Tributaria en Colombia, la adecuada?

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C. Régimen aplicable a reorganizaciones empresariales

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• Recomendaciones OCDE: La posición de la DIAN está encaminada a implementar las recomendaciones de la OCDE en relación con una regla general de sustancia sobre la forma.

• Norma Antielusión: Consagrar una norma que le permita a la Administración recaracterizar para efectos tributarios las operaciones que constituyan abusos de las formas jurídicas.

• Reorganización empresarial: Modificar el régimen aplicable a las reorganizaciones empresariales para tratar como no gravables las verdaderas reorganizaciones y gravar las operaciones que tengan por objeto la enajenación de activos.

• Colombia como “Exit Tax”?: Implementar normas de sustancia sobre forma. Gravar ventas indirectas. Gravar las operaciones que deriven en una internacionalización de la propiedad sobre bienes localizados en Colombia (“exit tax”).

Sustancia sobre forma

HoldingPanamá

25%

75%

Holding

CompañíaTarget

Socio local

100%Venta

III. REGIMEN APLICABLE A REORGANIZACIONES EMPRESARIALES

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D. Régimen de impuesto sobre las ventas

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• Régimen aplicable al IVA en importaciones Modificar el régimen aplicable al IVA en la importación de bienes de capital para permitir su descuento del impuesto sobre la renta por cuotas durante los 5 años siguientes a su pago, evitando el diferimiento bajo el esquema de importación temporal. Asimismo definir qué es un bien de capital.

• Simplificación del IVA

Ampliación de la base del IVA sin aumentar tarifas y controlando su devolución. • Unificación de tarifas al 15%, con tarifa diferencial para automóviles del 25%.

Convertir en exentos la mayoría de bienes calificados como excluidos.

• Reducción de la tarifa general al 15%, llevando a este rango los automóviles. Crear una segunda tasa de 3% para incorporar la mayoría de bienes excluidos.

• Determinación del IVA que efectivamente es descontable.

IV. REGIMEN DE IMPUESTO SOBRE LAS VENTAS

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E. Sistema de registro y manejo de la información

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• Incremento de requisitos para obtener el RUT (e.g. inclusión de información de propiedades).

• Sobretasa al impuesto sobre la renta dirigido a crear un registro sobre la

localización de personas naturales, para efectos de realizar controles fiscales departamentales.

• Creación de un sistema electrónico de socios, para obtener el registro de las

direcciones físicas de las sociedades y contar con un registro válido de los dueños.

• Reglamentar y restringir el uso de objetos sociales que no reflejan la

actividad real de la sociedad.

V. SISTEMA DE REGISTRO Y MANEJO DE LA INFORMACION

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F. Otros Aspectos de la Reforma 2012

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VI. OTROS ASPECTOS DE LA REFORMA

• Régimen de créditos tributarios por impuestos pagados en el exterior.

• Acabar el régimen simplificado del impuesto sobre las ventas y pasar al régimen de inclusión. Establecimiento del sistema de contabilidad de caja y tarifa del 10% para nuevos empresarios.

• Equidad y eficiencia en sistemas de retención en la fuente.

• Derogar o modificar disposiciones que han servido de herramienta para la comisión de abusos (e.g. tratamiento de la prima en colocación de acciones y el crédito mercantil).

• Evolución del procedimiento y sanciones, adicionando penalizaciones al fraude fiscal.

• Eliminación o modificación de beneficios para la inversión (i.e. zonas francas con aumentos de tarifas, estabilidad jurídica, otras).

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José Andrés RomeroCalle 70 A # 4 - 41 Bogotá – Colombia Telephone: 57-1-346-2011 ext. 8292Mobile: 57- 312 386 7518 jromero@bu.com.co