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GARANTA MOBILIARIA: NOVEDAD Y REIVINDICACIN

Por Martn Mejorada Chauca Profesor de Derecho Civil de la PUCP

La Ley 28677 (en adelante Ley o LGM)1 ha creado una nueva categora jurdica: La Garanta Mobiliaria. Tambin ha establecido un rgimen de oponibilidad para todos los negocios sobre muebles a partir de lo que denomina Sistema Integrado de Garantas y Contratos2. El indito rgimen de oponibilidad es un aporte fundamental de la Ley, sin embargo la estrella es la Garanta Mobiliaria. Garanta que es novedad y al mismo tiempo reivindicacin de viejos planteamientos3, esos que por aos han exigido la puesta en marcha de un verdadero sistema de garantas a favor del crdito. Son numerosos los aspectos que merecen comentario. Me ocupar brevemente de los ms relevantes, a saber: i) nocin y naturaleza jurdica ii) constitucin, iii) derechos y obligaciones de las partes, iii) extensin y iv) ejecucin. Para facilitar la lectura de este artculo e inducir a un acercamiento directo con la Ley, a pie de pgina se han transcrito las normas relevantes. Si bien debe felicitarse la innovacin y el rescate de propuestas, estamos ante una Ley no exenta de crtica. El panorama que presento en las siguientes lneas describe el rgimen de la Garanta Mobiliaria pero a la vez cuestiona algunos vacos y excesos. I.- NOCIN Y NATURALEZA JURDICA Qu es la Garanta Mobiliaria?. Es la afectacin de un bien mueble mediante un acto jurdico por la cual se asegura el cumplimiento de una obligacin. La Garanta Mobiliaria puede darse con o sin entrega del bien. De acuerdo al segundo prrafo del artculo 17 de la Ley4, para su oponibilidad la garanta requiere inscribirse en el Registro Mobiliario de Contratos (bienes no registrados5) o en el Registro Jurdico de Bienes

1 La LGM se public el 1 de marzo de 2006 y conforme a su Primera Disposicin Final entrar en vigencia el 1 de junio de 2006. Algunas voces en el Congreso de la Repblica vienen comentando la posibilidad de prorrogar su entrada en vigencia para ms adelante. 2 El artculo 32 de LGM permite que adems de la Garanta Mobiliaria se inscriban en el Sistema Integrado de Garantas y Contratos, cualquier negocio sobre bienes muebles, tales como cesin de derechos, fideicomisos, arrendamientos, contratos preparatorios, etc. Los contratos inscritos son oponibles incluso contra los poseedores. Esta solucin de la LGM es muy discutible tratndose de aquellos actos inscritos en el Registro Mobiliario de Contratos donde la publicidad no es efectiva. En otra oportunidad desarrollar este tema. 3 Desde las aulas de la PUC y otras universidades, acompaados del entusiasmo y lucidez del maestro Jorge Avendao V., un grupo de profesores hemos venido impulsando la modificacin del esquema tradicional de garantas a favor de uno que privilegie el cumplimiento de las obligaciones. La ausencia de un verdadero sistema de garantas (sencillo, ordenado y con objetivos claros) ha sido el reclamo permanente. La Ley de la Garanta Mobiliaria resuelve gran parte del problema. 4 Artculo 17.- Constitucin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en el Registro correspondiente. 5 Son bienes normalmente fungibles respecto de los cuales no existe un registro que de cuenta de su origen, modificaciones, transferencias, cargas etc. Por ejemplo, las mesas, los lapiceros, los libros, los televisores, las computadoras, los insumos, etc. no cuentan con un registro propio. Sin embargo, a partir de la vigencia de la LGM los negocios que se celebren respecto de estos bienes pueden acceder al Registro Mobiliario de Contratos donde la informacin no se obtiene por el bien, ni contiene el detalle del mismo, sino a partir de la identidad de las personas que intervienen.

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(muebles registrados6). La inscripcin no es constitutiva de la garanta, pero sino se realiza el acreedor no podr oponer su derecho a otros acreedores o adquirentes del bien. La Sexta Disposicin Final de la LGM deroga las normas sobre prenda del Cdigo Civil y todas las disposiciones sobre prendas especiales, de modo que en adelante la Garanta Mobiliaria comprende a la prenda ordinaria y a las llamadas prendas con registro; (prenda agraria, prenda industrial, prenda minera, prenda global y flotante, etc.)7. A partir de una misma categora (Garanta Mobiliaria) se pueden constituir hasta cinco frmulas de aseguramiento o relaciones de garanta, a saber: i) garanta con entrega del bien, sin inscripcin, ii) garanta con entrega del bien, ms inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes, iii) garanta con entrega del bien, ms inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos, y iv) garanta sin entrega del bien, pero con inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes, y v) garanta sin entrega del bien, pero con inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos. Las primeras cuatro corresponden a la prenda ordinaria del Cdigo Civil (prenda con entrega fsica y prenda con entrega jurdica, artculos 1058 y 1059, aunque en el caso de la segunda y tercera son situaciones no usuales que sin embargo tendrn relevancia en el mbito de la LGM por la oponibilidad que genera el Sistema Integrado de Garantas y Contratos a partir de la inscripcin. La quinta corresponde al esquema de las prendas con registro de la legislacin especial. La Garanta Mobiliaria no se queda en la unificacin de las prendas sino que permite la libre estipulacin de garantas sin desplazamiento a favor de cualquier persona y sobre cualquier mueble (de los sealados en el artculo 4 de la LGM)8, lo que no ocurre en el 6 Son los bienes identificables que s tienen un registro que informa directamente sobre ellos. Es el caso de los automviles, las marcas, las naves y aeronaves, los derechos intelectuales, etc., o todos los cuales cuentan con un registro que Estos registros dan cuenta del detalla la situacin jurdica de los bienes. El acceso a la informacin es sencillo y confiable. 7 Segn la Sexta Disposicin Final de la LGM, quedan derogados los artculos 1055 al 1090 inclusive del Cdigo Civil; los incisos 4, 6 y 9 del artculo 885 del Cdigo Civil; el artculo 1217 del Cdigo Civil; los artculos 315, 316 y 319 del Cdigo de Comercio; los artculos 178 al 183 inclusive del Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM; los artculos 82 al 87 inclusive de la Ley N 23407, Ley General de Industrias; la Ley N 2402, Ley de Prenda Agrcola; el inciso 12 del artculo 132, el inciso 1 del cuarto prrafo del artculo 158 y el artculo 231 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros; Ley N 6565, Ley del Registro Fiscal de Ventas a Plazos para Lima, Callao y Balnearios; Ley N 6847, Ley Ampliatoria de la Ley N 6565; Ley N 2411, Ley de la Hipoteca Naval; el artculo 44 inciso c y los artculos 49 al 53 de la Ley N 27261, Ley de Aeronutica Civil del Per; Ley N 27682, que modifica el artculo 172 de la Ley N 26702; Ley N 27851, Ley que modifica la Ley N 27682; las disposiciones legales y reglamentarias referentes a la prenda de acciones, as como todas las leyes y dems disposiciones que se opongan a la presente Ley. 8 Artculo 4.- Bienes muebles comprendidos en esta Ley. La garanta mobiliaria a que se refiere la presente Ley puede constituirse sobre uno o varios bienes muebles especficos, sobre categoras genricas de bienes muebles o sobre la totalidad de los bienes muebles del constituyente de la garanta mobiliaria, sean presentes o futuros, corporales o incorporales. Pueden ser objeto de la garanta mobiliaria: 1. Los vehculos terrestres de cualquier clase 2. Las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. 3. Las construcciones en terreno ajeno, hechas para un fin temporal. 4. Los materiales de construccin o procedente de una demolicin si no estn unidos al suelo. 5. Los inventarios, estn constituidos por bienes fungibles o no fungibles. 6. El saldo de cuentas bancarias, depsitos bancarios, cuentas de ahorro o certificados de depsito a plazo en bancos u otras entidades financieras. 7. Conocimientos de embarque o ttulos de anloga naturaleza. 8. Las acciones o participaciones en sociedades o asociaciones, aunque sean propietarias de bienes inmuebles. 9. Los derechos patrimoniales de autor, de inventor, de patente, nombres comerciales, marcas y otros similares. 10. Los crditos, con o sin garanta mobiliaria. 11. Los ttulos valores de cualquier clase incluyendo aquellos amparados con hipoteca o los instrumentos en los que conste la titularidad de crditos o derechos personales, excepto los cheques. 12. Los bienes muebles futuros.

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rgimen de las prendas con registro que reserva estas garantas para ciertos acreedores, ciertos crditos y ciertos bienes9. Con la entrada en vigencia de la LGM todas las garantas sobre muebles recibirn el mismo tratamiento legal. La cuestin es: ms all de compartir la categora nominal (Garanta Mobiliaria), todas las frmulas de aseguramiento antes mencionadas tienen la misma naturaleza jurdica?. Opino que no. En el mbito de la Garanta Mobiliaria existen relaciones que se basan en la afectacin real de un bien, (de la primera a la cuarta antes mencionadas) lo que implica la posibilidad material de perseguir el mueble donde quiera que se encuentre y sin importar que se haya transferido o que sobre l se hayan constituido nuevos gravmenes o cargas. No es una mera afirmacin de la ley o de la dogmtica, sino de una apreciacin real. Se sustenta en la posesin que ejerce el acreedor o un tercero y/o en la inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes. Esta es la caracterstica esencial de los derechos reales de garanta y de los derechos oponibles en general. Dicha particularidad no se presenta en los casos de Garanta Mobiliaria sobre bienes no registrados sin desposesin, y pese a su inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos. En estos casos el acreedor no goza de una efectiva persecutoriedad. Como el bien se queda en poder del dueo, ste puede disponer de l sin informar al acreedor, lo que implica que el bien se puede perderse en un mar de consumidores de buena fe, a los que resultar muy difcil, sino imposible, oponer la Garanta Mobiliaria. El artculo 13 de la LGM10 seala que el gravamen se mantiene aunque el bien no registrado se transfiera a terceros, salvo que la transferencia se haya

13. Las plizas de seguro. 14. El derecho de obtener frutos o productos de cualquier bien. 15. Todo tipo de maquinaria o equipo que conserve su carcter mobiliario. 16. Los derechos a dividendos o a utilidades de sociedades. 17. Todo bien mueble dado en arrendamiento financiero o arrendado. 18. Las concesiones privadas que sean muebles y que no tengan carcter personalsimo. 19. Las naves y aeronaves. 20. Los pontones, plataformas y edificios flotantes. 21. Las locomotoras, vagones y dems material rodante afecto al servicio de ferrocarriles. 22. En general, todos los bienes muebles, registrados o no registrados, excepto las remuneraciones, el fondo de compensacin por tiempo de servicios, los warrants y los Certificados de Depsito. Los bienes muebles inembargables, sealados en el artculo 648 del Cdigo Procesal Civil, no estn afectos a garanta mobiliaria. No pueden afectarse en garanta mobiliaria los recursos que constituyen el encaje bancario de conformidad con el artculo 163 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. Tampoco estn afectos a garanta mobiliaria los bienes que integran los Fondos de Aportes Obligatorios, el Encaje Legal, el Fondo de Longevidad, el Fondo Complementario y los dems sealados en el artculo 20 del Decreto Supremo N 054-97-EF, TUO de la Ley del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones. 9 Las prendas con registro son frmulas sectoriales expedidas en diferentes momentos de nuestra historia legislativa para atender necesidades concretas de ciertos sectores de la economa del pas, lo cual explica que su mbito se haya restringido a los agentes, crditos y bienes vinculados al sector materia de regulacin. As por ejemplo la prenda agrcola se estableci para asegurar crditos agrcolas, otorgados a favor de agricultores, mediante la afectacin de bienes destinados a la actividad agraria. Todas las prendas con registro juntas no logran comprender a todos los bienes, de modo que en los hechos hay muchos agentes econmicos que no pueden constituir garanta sin desplazamiento. Esto queda resuelto con la LGM. 10 Artculo 13.- Persecutoriedad de la garanta mobiliaria. La enajenacin que hiciere el constituyente o el eventual adquirente del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, no perjudicar la plena vigencia de sta. Lo dispuesto en el prrafo anterior no rige cuando el bien mueble afectado en garanta mobiliaria es adquirido en tienda o local abierto al pblico y siempre que sea amparado por comprobante de pago del transferente. Se excluye de esta regla el caso de los bienes muebles inscritos en un Registro Jurdico de Bienes.

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realizado en un local abierto al pblico. En la prctica los terceros que adquieren derechos sobre el bien gravado no tienen como saber a ciencia cierta que existe la Garanta Mobiliaria. Esto es as porque el Registro Mobiliario de Contratos no informa sobre la situacin de los bienes a partir de una identificacin de stos, sino sobre la situacin patrimonial de las personas, de la cual resulta muy difcil identificar el bien. Por ello sostengo que la naturaleza de estas garantas (sobre bienes no registrados y sin desplazamiento) es distinta a los derechos reales de garanta. En las garantas sin desplazamiento y sobre bienes no registrados (hoy regulados como prendas con registro) no existe verdadera oponibilidad, pese a su denominacin e incluso a lo que dice la ley sobre la persecutoriedad. Su atractivo en el mercado reposa en la sancin penal que se genera por la negativa del dueo a entregar el bien cuando el acreedor lo requiere (artculo 50 de la LGM), no en la persecutoriedad. Ahora bien, el caso especial y polmico ocurre con la garanta constituida con entrega y sin inscripcin, pues pese a que la posesin del acreedor o tercero es un elemento de oponibilidad suficiente, la inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos de cualquier otro derecho incompatible har preferir a ste ltimo (artculo 17 LGM). Para la Ley la entrega del bien no es un elemento de oponibilidad, sino la inscripcin en dicho registro. Esta solucin contradice la fuerza real de la posesin y la oponibilidad efectiva que conlleva. En resumen, as como en la situacin actual la prenda ordinaria y las prendas con registro no comparten la misma naturaleza jurdica (una goza de efectiva persecutoriedad y las otras no), as tambin al interior de la Garanta Mobiliaria donde se repite esta diferencia estructural. La Garanta Mobiliaria da lugar a relaciones con diferente naturaleza segn la manera como se extiende cada contrato o acto unilateral. La Garanta Mobiliaria es un derecho real?. Como sabemos la vieja distincin entre derechos reales y personales ha pasado de la crisis a la inocuidad, sin embargo debemos responder. La LGM no utiliza el termino derecho real en ningn momento, lo que se explica precisamente por la diversidad de relaciones de garanta que alberga. Si prescindimos del nombre, debemos concluir que la Ley da lugar a derechos reales solo en los casos de garanta con entrega o con inscripcin en un Registro Jurdico de Bienes, pues slo en esos casos hay verdadera oponibilidad. Por el contrario, si la garanta se constituye sin entrega y con la sola inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos, el derecho tendr otra naturaleza. Tener presente esta diferencia no solo tiene utilidad conceptual, sino que permite discriminar en la aplicacin de algunas normas de la LGM. Por ejemplo, la presuncin contenida en el artculo 38 de la Ley11, segn la

11 Artculo 38.- Presuncin de conocimiento. La inscripcin en el Registro correspondiente se presume conocida, sin admitirse prueba en contrario.

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cual la inscripcin se presume conocida, no puede tener el mismo valor para un derecho real que para uno que no lo es. La garanta inscrita en el Registro Jurdico de Bienes produce conocimiento cierto sobre la situacin legal del bien, no as el Registro Mobiliario de Contratos. II.- CONSTITUCION La constitucin de una garanta real se estudia sobre la base de dos conceptos fundamentales: ttulo y modo. En la regulacin de la prenda del Cdigo Civil se distinguen perfectamente estos dos momentos. Ttulo es la fuente de la garanta (el contrato o la ley). Modo es el acto de publicidad por el cual se exterioriza el nacimiento del derecho real (entrega del bien o inscripcin en un registro de bienes). Lo mismo en las prendas con registro, las diversas normas que se ocupan de ellas convienen en que el derecho nace con la inscripcin del ttulo en el respectivo registro de contratos. La LGM no diferencia momentos. Segn el artculo 1712 la Garanta Mobiliaria se constituye mediante contrato celebrado entre el titular del bien mueble (deudor o no) y el acreedor, o por acto unilateral extendido por el titular del bien. La ley no lo dice, pero debemos entender que tratndose del acto unilateral la relacin jurdica slo surge cuando el acreedor toma conocimiento del ttulo otorgado, pues resulta contrario a los principios de libertad econmica que la Garanta Mobiliaria se considere existente pese al desconocimiento de su titular. El acto debe constar por escrito. Esta formalidad no es requisito de validez del negocio jurdico pues la norma no ha sancionado con nulidad su inobservancia (artculo 144 del Cdigo Civil). La inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos o en el Registro Jurdico de Bienes solo tiene el efecto de oponer la garanta a terceros. El derecho nace del mero ttulo. El acto constitutivo debe cumplir los requisitos sealados en el artculo 19 de la LGM13. A diferencia del Cdigo Civil y parte de la legislacin especial

12 Artculo 17.- Constitucin. La relacin jurdica entre las partes derivada de la garanta mobiliaria sobre el bien mueble se constituye mediante acto jurdico constitutivo unilateral o plurilateral, debidamente otorgado con la finalidad de asegurar el cumplimiento de una obligacin. Para que la garanta mobiliaria sea oponible frente a terceros debe estar inscrita en el Registro correspondiente. El acto jurdico constitutivo constar por escrito y podr instrumentarse por cualquier medio fehaciente que deje constancia de la voluntad de quien lo otorga, incluyendo el tlex, telefax, intercambio electrnico de datos, correo electrnico y medios pticos o similares, de conformidad con la Ley N 27269 Ley de Firmas y Certificados Digitales, el Decreto Supremo N 019-2002-JUS Reglamento de la Ley de Firmas y Certificados Digitales y las dems normas aplicables en esta materia. Cuando la garanta mobiliaria se constituya por un tercero, no se requerir del consentimiento del deudor. 13 Artculo 19.- Contenido del acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria. El acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria deber contener como mnimo: 1. Los datos que permitan la identificacin, incluyendo el domicilio, del constituyente, del acreedor garantizado y del deudor, as como la firma escrita o electrnica cuando menos del primero. 2. En caso de bienes no registrados, la declaracin jurada del constituyente sobre su condicin de propietario del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. El constituyente asumir las responsabilidades civiles o penales que pudieran derivarse de la falsedad o inexactitud de esta declaracin. 3. El valor del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, acordado entre las partes o fijado por un tercero de comn acuerdo. 4. El monto determinado o determinable del gravamen. 5. La identificacin y la descripcin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. La descripcin se realizar preferentemente de forma especfica o genrica, segn lo acuerden las partes. 6. La descripcin especfica o genrica de la obligacin garantizada, segn lo acuerden las partes.

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sobre prendas con registro, la LGM no seala si los mencionados requisitos son condicin de validez del acto, aunque dice que ellos son elementos mnimos del acto. El listado del artculo 19 contiene elementos a los que se les reconoce fcilmente como esenciales a la garanta (por ejemplo la identidad del acreedor, el monto del gravamen y la obligacin garantizada), pero tambin se sealan aspectos accesorios (por ejemplo el valor del bien, los datos de inscripcin del bien registrado y el plazo de vigencia de la garanta). Tratndose de estos ltimos su ausencia no debera ocasionar la invalidez del acto. La precisin es importante pues si los requisitos del artculo 19 son todos de validez, basta la ausencia de alguno para que se considere que no hay vnculo entre las partes, mientras que si estamos ante omisiones de menor gravedad el vnculo podra ser el instrumento para subsanar las ausencias, sin desconocer el negocio. Todos los requisitos del artculo 19 deben constar en un formulario de inscripcin que aprobar la SUNARP. A efectos de su inscripcin en el registro correspondiente el formulario debe estar certificado por un Notario Pblico, quien realiza las constataciones sealadas en el artculo 34 de la Ley14. Una novedad de la ley es llamada Garanta Preconstituida que se refiere a bienes ajenos, bienes futuros y obligaciones futuras y eventuales, que se pueden inscribir en el registro correspondiente segn la naturaleza del bien. Tratndose de bienes futuros la inscripcin se realiza en el Registro Mobiliario de Contratos mientras la garanta no adquiere eficacia (artculo 20 de la LGM)15. III.- DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES

7. El nombre o razn social, documento oficial de identidad y domicilio del depositario, si fuera el caso. 8. La fecha cierta del acto jurdico constitutivo. 9. El plazo de vigencia de la garanta mobiliaria. Podr pactarse un plazo indefinido. En defecto de plazo pactado, se presume que es indefinido. 10. La forma y condiciones de la ejecucin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria. 11. Indicacin de los datos de inscripcin del bien mueble en un Registro Jurdico de Bienes, cuando corresponda. 12. Identificacin de los representantes a que se refieren los artculos 47, inciso 1, y 53, numeral 53.6, de ser el caso. Toda la informacin que antecede deber constar en el formulario de inscripcin correspondiente. 14 Artculo 34.- Formulario de Inscripcin. Para la inscripcin de los actos sealados en el artculo 32 de la presente Ley en el Registro correspondiente, tiene mrito suficiente el Formulario de Inscripcin aprobado por la SUNARP suscrito por los otorgantes del acto, en donde conste la informacin sealada en el artculo 19. Dicho Formulario tendr carcter de declaracin jurada y deber estar certificado por un notario pblico. Los Formularios de Inscripcin debern incluir la posibilidad de incorporar uno o ms actos inscribibles o bienes objeto de garanta mobiliaria. En la certificacin a la que se refiere el prrafo anterior, el notario pblico verificar bajo responsabilidad, la identidad y capacidad de los suscriptores. Tratndose de garantas mobiliarias, deber verificar adems que el Formulario de Inscripcin est completo, cumpliendo con todos los requisitos sealados en el artculo 19 de la presente Ley. En el caso de los dems actos inscribibles, verificar el cumplimiento de los requisitos que la SUNARP establezca para tal efecto. La certificacin no supone la evaluacin de la legalidad ni de la validez de la garanta o del acto inscribible. El Formulario de Inscripcin se extender y certificar por lo menos en duplicado. Un ejemplar del mismo quedar en poder del notario, quien lo guardar y custodiar, pudiendo expedir traslados del mismo con valor legal. Otro ejemplar ser destinado al archivo del Registro correspondiente. 15 Artculo 20.- Garanta mobiliaria preconstituida. Puede preconstituirse la garanta mobiliaria en los siguientes casos: 1. Sobre bien mueble ajeno, antes de que el constituyente adquiera la propiedad de dicho bien mueble. 2. Sobre bien mueble futuro, antes de que exista. 3. Para asegurar obligaciones futuras o eventuales. En los casos mencionados, deber dejarse constancia en el acto jurdico constitutivo de la garanta mobiliaria del carcter ajeno o futuro del bien mueble o del carcter futuro o eventual de la obligacin garantizada.

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En la Garanta Mobiliaria las partes son el acreedor de la obligacin garantizada y el constituyente de la garanta. Este ltimo es sucedido por el adquirente del bien. Pueden presentarse otros personajes auxiliares que aunque no son parte de la garanta cumplen un rol importante, me refiero al tercero depositario, y al apoderado designado para la venta extrajudicial del bien o para la adjudicacin va pacto comisorio. 3.1 Derechos y deberes del constituyente y del eventual adquirente o depositario. El artculo 1116 se ocupa de la de los derechos y deberes del constituyente o, en su caso, el eventual adquirente del bien mueble afecto a Garanta Mobiliaria. Segn esta norma, salvo pacto distinto, estas personas tienen los siguientes derechos y deberes: 3.1.1 Derecho a usar, disfrutar y disponer del bien afectado en garanta, incluidos sus frutos y productos. Deben abstenerse de todo acto que importe el abuso del bien. La constitucin de una garanta genera el derecho a cobrar la obligacin con cargo a la venta del bien. Nacida la garanta el dominio contina en poder del constituyente o de quien ste decida. En consecuencia, aun cuando el bien soporta un gravamen el propietario conserva los atributos ms importantes: uso, disfrute y disposicin. As pues no sorprende que la norma afirme la plena vigencia de los atributos antes sealados. Llama la atencin que se permita el pacto en contrario, pues hasta ahora la postura de la legislacin civil fue reacia a esta posibilidad, en particular con relacin al atributo de la disposicin. El artculo 882 del Cdigo Civil seala que No se puede establecer contractualmente la prohibicin de enajenar o grabar, salvo que la ley lo permita. La LGM se convierte as en una excepcin a la norma prohibitiva. En la garanta mobiliaria se permite que el constituyente quede obligado a no disponer, lo que implica la prohibicin

16 Artculo 11.- Derechos y deberes del constituyente y del eventual adquirente o depositario. El constituyente o, en su caso, el eventual adquirente del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, tendr, salvo pacto distinto, los siguientes derechos y deberes: 1. El derecho de usar, disfrutar y disponer del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, incluidos sus frutos y productos. Deber abstenerse de todo acto que importe abuso del bien mueble; 2. La obligacin de entregar la posesin del bien mueble dado en garanta mobiliaria al representante designado para su venta o, en su defecto, al acreedor garantizado cuando ste notifique al constituyente su decisin de proceder a la ejecucin de la garanta mobiliaria; 3. La obligacin de conservar el bien mueble afecto en garanta mobiliaria y, consecuentemente, evitar su prdida o deterioro. Si el constituyente o, en su caso, el eventual adquirente, daara o pusiera en peligro el bien mueble dado en garanta mobiliaria, el acreedor garantizado tendr derecho a exigir su entrega en depsito a una tercera persona o proceder a la ejecucin de la garanta mobiliaria conforme al Ttulo III de la presente Ley, sin perjuicio del derecho a solicitar la entrega de un bien mueble de igual o mayor valor al que reemplaza; el deterioro o dao del bien mueble se verificar comparando el estado de conservacin encontrado, con el declarado en el inciso 5 del artculo 19 de la presente Ley o mediante peritaje acordado entre las partes; 4. La obligacin de permitir que el acreedor garantizado inspeccione en cualquier momento el bien mueble afectado en garanta mobiliaria para verificar su cantidad, calidad y estado de conservacin. Dicha inspeccin no debe perturbar la posesin pacfica y regular del constituyente o, en su caso, del eventual adquirente; y, 5. La obligacin de informar, por conducto notarial, al acreedor garantizado sobre la ubicacin, traslado, venta, transformacin o transferencia del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, que no est incorporado en un Registro Jurdico. Es aplicable al eventual depositario lo establecido en los incisos 2, 3, 4 y 5 de este artculo.

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valida de constituir nuevas garantas sobre el mismo bien o de transferir la propiedad u otro derecho. El pacto de no disposicin es vlido en el marco de una Garanta Mobiliaria. No se puede acordar como una condicin autnoma. Otro pacto vlido para no disponer es el previsto en el artculo 101 de la Ley General de Sociedades, el cual est sometido a un plazo mximo de 10 aos y debe indicarse en el estatuto. En la Garanta Mobiliaria no hay plazo mximo, pero se entiende que siendo una condicin del acto constitutivo dicho pacto slo rige mientras exista garanta. De otro lado, la norma incluye una prohibicin contra el abuso del bien. Se puede usar, disfrutar y disponer pero sin abuso. Qu se entiende por abuso del bien?. La norma se refiere al abuso del derecho. El sistema jurdico nunca ampara el abuso del derecho (artculo 103 de la Constitucin y artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil). En la frmula general del abuso del derecho la vctima sufre un dao patrimonial o personal. En la Garanta Mobiliaria el abuso del propietario se traduce en una prdida de valor del bien, lo que evidentemente amenaza el resultado de la ejecucin y el pago de la obligacin garantizada. Tambin hay abuso si por los actos del dueo se dificulta la ejecucin, esto ocurre por ejemplo si los actos de disposicin complican la recuperacin fsica del bien para efectos de su venta o para el ejercicio del pacto comisorio. El propietario abusara de su derecho si excede las conductas que normalmente se esperan para la explotacin o disposicin. Por ejemplo, si al usar no adoptara los cuidados razonables para la conservacin del bien, o si al disponer realizara sucesivos actos de entrega poniendo el peligro el valor del mueble gravado. 3.1.2 Obligacin de entregar el bien al representante designado para su venta o, en su defecto, al acreedor cuando ste notifique al constituyente su decisin de proceder a la ejecucin. Esta es una obligacin fundamental en la funcionalidad de la Garanta Mobiliaria, y est referida a la entrega del bien con fines de ejecucin. Para vender el bien es indispensable contar con l, no solo para ofrecerlo al mercado sino para transferir el dominio (artculo 947 del Cdigo Civil). Quin comprara un bien que no puede ver? y cmo se transferira la propiedad del mueble sin entregarlo?. Se entiende pues la importancia de la entrega. Naturalmente se est hablando de entrega como tradicin real y no como tradicin ficta o entrega jurdica (artculos 901 y 902 del Cdigo Civil). Aqu es necesario adelantar algunas lneas sobre la ejecucin de la garanta mobiliaria. La ejecucin es extrajudicial si se ha pactado entre las partes. La venta del bien necesariamente debe formalizarla un tercero distinto del acreedor (artculo 47 incisos 1 y 3 de la LGM). Asimismo el acreedor y el constituyente pueden pactar que el primero se quede con el bien en pago de

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la obligacin garantizada (pacto comisorio previsto en el artculo 53 de la LGM). En todos estos casos la entrega del bien es inevitable. Qu ocurre si no se cumple con la entrega?. El artculo 50 de la LGM17 seala que el depositario es civil y penalmente responsable si no entrega el bien cuando debe hacerlo. Esta responsabilidad es el centro de atencin y la clave de la garanta tratndose de bienes no registrados. 3.1.3 Obligacin de conservar el bien. Si el constituyente o, en su caso, el eventual adquirente, daara o pusiera en peligro el mueble, el acreedor tendr derecho a exigir su entrega en depsito a un tercero o proceder a la ejecucin de la garanta, sin perjuicio del derecho a solicitar la entrega de un bien de igual o mayor valor al que reemplaza: Como todas las normas del artculo 11, cuando se indica la obligacin del constituyente o del eventual adquirente del bien, se refiere al poseedor quien siempre tiene la calidad de depositario (artculos 12 y 50 de la LGM). El artculo 11 parece decir en su parte final que hay poseedores que no son depositarios, pero ello es un error pues dada la existencia de la Garanta Mobiliaria el poseedor siempre es depositario, sea que el bien permanezca en poder del constituyente (o adquirente) o que se entregue al acreedor o a un tercero. Dicha calidad de depositario es indispensable para el funcionamiento de la garanta sobre bienes no registrados, de lo contrario los poseedores podran burlar al acreedor sin mayor consecuencia. Como todo depositario, el poseedor tiene el deber de custodia y conservacin, evitando su prdida o deterioro (artculos 1814 y siguientes del Cdigo Civil). La norma describe lo que ocurre en caso de dao o peligro del bien: entrega a un tercero o ejecucin anticipada. Es un derecho del acreedor, por lo que su ejercicio slo es concebible cuando el bien estuvo en poder del constituyente o adquirente. Otra alternativa habra sido que el bien se entregue al acreedor, pero la norma no la considera. El pacto puede suplir esta omisin legislativa. Hay un problema en la redaccin de la norma. Al otorgar el derecho a pedir otro bien del mismo o mayor valor, seala que es sin perjuicio del derecho a la ejecucin anticipada o la entrega del bien a un tercero. El derecho a otro bien supone un reemplazo del bien daado o expuesto al peligro, tal como la propia norma lo revela. Si el bien se reemplaza no puede al mismo tiempo ser ejecutado o entregado a un tercero. En consecuencia, pese al texto de la norma debemos entender que el acreedor elige entre la entrega del bien, la ejecucin anticipada o el reemplazo. Ahora bien, nada obsta para que algunas de estas medidas se den de manera sucesiva, por ejemplo 17 Artculo 50.- Responsabilidad del poseedor del bien mueble. En la garanta mobiliaria a que se refiere esta Ley, el poseedor del bien mueble afectado en garanta es responsable civil y penalmente, con la calidad de depositario, de la custodia y entrega inmediata del bien mueble a quien corresponda.

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ante el dao o peligro del bien el acreedor pide la entrega como medida precautoria pero al mismo tiempo exige su reemplazo. La frmula para establecer si hay dao o deterioro (comparar el estado actual con el sealado en el ttulo), se refiere fundamentalmente a cosas materiales, pues conlleva la comparacin del estado del objeto a partir de la descripcin del bien en el acto constitutivo. No debemos olvidar que hay bienes inmateriales como los crditos que igualmente se perjudican y pierden valor por el descuido del poseedor (prescripcin de la accin o mora del acreedor). Debemos aplicar la norma en lo que fuere pertinente. Es decir ante situaciones como las indicadas el acreedor puede pedir la ejecucin anticipada (cobro o venta del crdito) o la sustitucin del bien (cambio del crdito por otro de igual o mayor valor). Finalmente, la alternativa del peritaje para establecer si existe dao o deterioro del bien no debe considerarse la nica posibilidad. Nada impide estipular otras frmulas para establecer el grado de dao que afecta al bien, como por ejemplo el recurso a las cotizaciones burstiles u otras fuentes no periciales. El pacto tiene la palabra. 3.1.4 Obligacin de permitir que el acreedor inspeccione el bien para verificar su cantidad, calidad y estado de conservacin. Dicha inspeccin no debe perturbar la posesin del constituyente o, en su caso del eventual adquirente. El acreedor tiene derecho sobre valor del bien mueble. Con l se cobrar la obligacin garantizada en caso de incumplimiento. Es decir, el inters del acreedor reposa fundamentalmente en el valor. El bien es solo la expresin de ese valor. Por ello es natural que la Garanta Mobiliaria otorgue al acreedor mecanismos para asegurar que el importe recibido en garanta se mantenga en el tiempo. La inspeccin es la verificacin del coste. Verificar cantidad, calidad y estado de conservacin no es ms que un examen de valoracin. El acto de inspeccin puede ser muy sencillo o revestir cierta complejidad segn la naturaleza del bien. Si el bien es uno cuyo funcionamiento o conservacin requiere de pruebas tcnicas, el derecho de inspeccin comprende la realizacin de dichas pruebas. El acreedor tambin puede verificar los procesos de custodia y conservacin que el poseedor utiliza para el cuidado del bien, pues en ellos podra estar la causa de un eventual perjuicio. La norma describe el derecho de inspeccin en un escenario donde el bien esta en poder del constituyente o un adquirente. Sin embargo, la inspeccin tambin es un derecho cuando el bien est en poder de un tercero desde el acto constitutivo. Permitir la inspeccin es un deber general de todo depositario, segn los principios que emanan de la regulacin civil sobre el depsito (artculo 1815

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y siguientes del Cdigo Civil). No olvidemos que constituida la garanta mobiliaria con o sin desplazamiento, quien se queda con el bien siempre tiene la calidad de depositario. Se podra creer que la inspeccin solo es posible en bienes ciertos y existentes, empero debemos interpretar la norma en su fundamento y as permitir que el acreedor verifique todo lo concerniente al bien dado en garanta, a fin de asegurarse que tenga el valor esperado para una eventual ejecucin, aun tratndose de gneros o bienes futuros. En los gneros (por ejemplo 100 televisores de 14), el acreedor puede inspeccionar el lugar de depsito de los bienes, verificando especialmente que el mecanismo de flujo y reposicin asegure la permanencia de la especie y nmero comprendidos en la garanta mobiliaria. En el caso de los bienes futuros la inspeccin comprende el examen de los procesos destinados a hacer que el bien exista. Finalmente, la norma indica que la inspeccin no debe perturbar la posesin pacifica y regular del constituyente o adquirente. En realidad la inspeccin siempre es perturbacin. La advertencia de la norma debe entenderse como un aviso para ponderar la perturbacin, buscando siempre el momento y forma ms adecuados para la visita. Aqu hay que conducirse con especial prudencia. No se puede admitir que el poseedor abuse del derecho a no ser perturbado ni que el acreedor abuse del derecho a inspeccionar. No es mala idea si las partes pactan en el contrato de garanta la forma y oportunidad de la inspeccin a fin de evitar discusiones posteriores. 3.1.5 Obligacin de informar al acreedor sobre la ubicacin, traslado, venta, transformacin o transferencia del bien no registrado. La norma slo se ocupa de los bienes no registrados, entendiendo que en ellos es mayor el peligro de fraude y prdida real de la persecutoriedad. Los terceros que adquieren derechos sobre el bien podran no conocer la Garanta Mobiliaria, pese a su inscripcin en el Registro Mobiliario de Contratos. Por ello es muy importante que el constituyente o adquirente informen al acreedor sobre los cambios fsicos y/o jurdicos del bien. Con esta informacin el acreedor puede tomar sus previsiones y ejercer adecuadamente sus derechos. La exoneracin de informar respecto a los bienes registrados no se justifica. Tratndose de ellos su transferencia, traslado o transformacin son hechos relevantes que no necesariamente se registran, por lo que pueden generar inconvenientes al acreedor que desconoce la situacin material de los bienes. Cabe preguntarse qu ocurre si el constituyente o adquirente no cumplen con este deber de informacin. Es de aplicacin el segundo prrafo del artculo 12 de la LGM segn el cual el acreedor garantizado puede adelantar la ejecucin ante la sospecha de que la falta de informacin podra perjudicar su derecho. Sin embargo, esta medida no es contundente porque

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si ya el bien ha salido del mbito del constituyente no se podr ejecutar algo que no est. Es recomendable que las partes estipulen algunas medidas que incentiven el cumplimiento de esta norma. Las clusulas penales sern muy tiles. De esta manera el constituyente se preocupar de hacer saber al adquirente sobre la obligacin que su vez l tiene de informar las modificaciones fsicas y/o jurdicas del bien. 3.2 Derechos y deberes del acreedor garantizado Los derechos y deberes del acreedor garantizado se sealan en el artculo 1218. Segn esta norma el acreedor garantizado, salvo pacto distinto, tiene derecho a: 3.2.1 Ejecutar la garanta cuando se produzca el incumplimiento de la obligacin garantizada. Excepcionalmente, el acreedor puede ejecutar la garanta antes del vencimiento, cuando cuente con fundamentos de que el bien no se encuentra conservado o descubriera otras circunstancias que pudieran dificultar o hacer imposible la ejecucin. La ejecucin consiste en la venta del bien o en su adjudicacin al acreedor con el fin de pagar la obligacin garantizada. El detalle de la ejecucin est en el Ttulo III de la LGM. Tradicionalmente se ha entendido que la ejecucin es el acto de transferir para pagar, sin embargo nada obsta para que la ejecucin se entienda simplemente como una conversin de bien (por dinero), donde el nuevo objeto sirve para abonar la obligacin o simplemente para seguir cumpliendo el rol de garanta. El artculo en comentario entiende la ejecucin de manera amplia. No solo se ejecuta ante el incumplimiento sino tambin cuando concurren ciertas

18 Artculo 12.- Derechos y deberes del acreedor garantizado. El acreedor garantizado, salvo pacto distinto, tiene el derecho de ejecutar la garanta mobiliaria cuando se produzca el incumplimiento de la obligacin garantizada. Excepcionalmente, el acreedor garantizado podr ejecutar la garanta mobiliaria antes del vencimiento de la obligacin garantizada, cuando cuente con fundamentos razonables y objetivos de que el bien mueble dado en garanta mobiliaria no se encuentra debidamente conservado o descubriera otras circunstancias que pudieran dificultar o hacer imposible la ejecucin de la garanta mobiliaria. El acreedor garantizado, en caso de que tuviese la posesin del bien mueble, tendr la calidad de depositario y deber cuidarlo y mantenerlo en buen estado. Si el acreedor garantizado daara o pusiera en peligro el bien mueble afectado en garanta mobiliaria, el deudor o el constituyente tendrn derecho a exigir su entrega en depsito a una tercera persona, sin perjuicio de la indemnizacin a que hubiere lugar; el deterioro o dao del bien mueble se verificar comparando el estado de conservacin encontrado con el declarado en el inciso 5 del artculo 19 de la presente Ley o mediante peritaje acordado entre las partes. Si el acreedor garantizado tiene la posesin del bien dado en garanta mobiliaria y ste produce frutos o intereses, el acreedor garantizado los percibir por cuenta del deudor, y los imputar a los intereses de la deuda garantizada y el exceso que hubiere al capital; salvo pacto en contrario. El acreedor garantizado est obligado a devolver el bien afectado en garanta mobiliaria al constituyente o deudor cuando se cumpla con la obligacin principal garantizada. Si se perdiere o destruyere el bien dado en garanta mobiliaria, ste ser pagado por el acreedor garantizado, quien slo podr eximirse de esta obligacin, probando que no se perdi o destruy por su culpa. Cuando la prdida fuere por caso fortuito o fuerza mayor, acaecida despus de extinguida la obligacin principal garantizada, el acreedor garantizado pagar los bienes afectados en garanta mobiliaria si no tuvo justa causa para demorar su devolucin. Tiene igual responsabilidad el acreedor garantizado que, sin haber tenido causa legal, rehsa el pago de la obligacin garantizada ofrecido por el deudor. Si el acreedor garantizado pierde la posesin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, puede recuperarla en poder de quien se encuentre, inclusive del deudor.

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circunstancias que hacen dudar de la efectividad de la garanta, sea en razn del estado del bien o por hechos ajenos. Por ejemplo, si el bien es uno que se deteriora con el transcurso del tiempo, y ese hecho amenaza su valor en garanta, el acreedor podr adelantar la ejecucin incluso antes del vencimiento de la obligacin. Lo mismo ocurre cuando por razones de mercado el bien comienza a perder valor ms all de lo previsible, se permite la ejecucin anticipada. No lo dice la norma, pero es evidente que la ejecucin anticipada no faculta al acreedor a cobrarse la obligacin garantizada antes de tiempo. Esta ejecucin simplemente sustituye el objeto que viene perdiendo valor, o evita el peligro que hara imposible su ejecucin futura. Sobre el resultado de esta ejecucin continua la Garanta Mobiliaria hasta el vencimiento de la obligacin. Las partes podran pactar que la ejecucin anticipada implique tambin el pago anticipado de la obligacin, pero esa no es una consecuencia de la Ley. La sola reduccin de valor no autoriza la ejecucin adelantada, sino solo aquella que amenaza la garanta. Eso tiene que ver con el valor del bien, el gravamen y la obligacin garantizada. Si el valor del bien es tal que aun reducindose no afecta la garanta, el acreedor no puede ejecutar sino hasta el incumplimiento. La ejecucin anticipada requiere acuerdo en el acto constitutivo?. No, por el merito del artculo 12 de la LGM y de concurrir las circunstancias antes sealadas se puede ejecutar. Las partes podran convenir una ejecucin adelantada, retrasada o de cualquier otra naturaleza. Cuando media acuerdo, la autonoma privada permite que las partes digan cundo se ejecuta y cmo se ejecuta, sin que sus frmulas estn limitadas a los tradicionales y ms usadas. 3.2.2 El acreedor, en caso de que tuviese la posesin del bien, debe cuidarlo y mantenerlo en buen estado. Si lo daara o pusiera en peligro, el deudor o el constituyente pueden exigir su entrega en depsito a una tercera persona. El acreedor que est en posesin del bien tiene la condicin de depositario, segn lo seala expresamente el artculo 50 de la LGM. Al igual que el deudor o el adquirente que conservan la posesin, el acreedor es responsable por la custodia y conservacin del bien. Si se produjera un incumplimiento de este deber, es natural que la parte interesada pida el traslado del bien a una tercera persona. Llama la atencin que la norma slo seale la entrega a un tercero, pues tambin podra entregarse el bien al propio deudor o constituyente de la garanta. La frmula de la Ley es acertada y protectora de los intereses del acreedor. Empero nada obsta para que el convenio seale tambin la posibilidad de traslado del bien hacia el deudor o constituyente en caso de descuido por parte del acreedor depositario.

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Si el incumplimiento de los deberes de conservacin por parte del acreedor ha ocasionado un perjuicio al dueo del bien, ste deber ser indemnizado por el acreedor responsable. Es un tema de responsabilidad civil contractual, de manera que para establecer la obligacin de pago con cargo al acreedor, debern acreditarse los elementos tpicos de esta figura legal (incumplimiento contractual, dolo o culpa del deudor, relacin de causalidad y dao). 3.2.3 El acreedor que tiene la posesin del bien percibe los frutos e intereses que produzca y los imputa a los intereses de la deuda garantizada y el exceso que hubiere al capital; salvo pacto en contrario. Tratndose de bienes fructferos en poder del acreedor, corresponda que la LGM se pronuncie sobre el destino de los frutos. Repitiendo en parte la frmula del artculo 1077 del Cdigo Civil, la Ley permite que el acreedor perciba los frutos y los impute sobre la obligacin garantizada, sealando un orden para este acto que empieza por los intereses y termina en el capital. Evidentemente la posibilidad de imputar los frutos sobre la obligacin garantizada depende de que sta sea exigible. Si la obligacin garantizada aun no ha vencido (o tratndose de obligaciones futuras) los frutos debern conservarse como parte de la Garanta Mobiliaria. No se ha reproducido el artculo 1078 del Cdigo Civil, segn el cual tratndose de bienes destinados a la explotacin econmica, el poseedor debe destinarlos a dicha explotacin, con conocimiento del propietario. Es una frmula interesante que pone a disposicin del acreedor depositario un mecanismo adicional para cobrarse, por eso extraa que la LGM no la haya comprendido expresamente. Pese a que esta frmula se podra considerar dentro del derecho general a percibir los frutos, es conveniente que las partes lo sealen expresamente en el ttulo. 3.2.4 El acreedor est obligado a devolver el bien al constituyente o deudor cuando se cumple con la obligacin principal garantizada. La Garanta Mobiliaria es un derecho accesorio a la obligacin garantizada, de modo que al extinguirse esta ltima por cualquier causa se extingue tambin la garanta. El pago o cumplimiento es una forma de terminar la obligacin, razn por la cual se entiende que ante ese evento el mueble deba entregarse a su propietario. Hasta aqu la norma no tiene nada especial, sin embargo hay que tener cuidado porque el texto indica que la obligacin de devolver el bien se produce ante el cumplimiento de la obligacin principal garantizada, lo que significara que dicha obligacin nace aun cuando estn pendientes otras obligaciones no principales, a las cuales la Garanta Mobiliaria se extiende de conformidad con lo previsto en el artculo 3.2 de la LGM. Para evitar discusin al respecto, es conveniente pactar la permanencia de la garanta y

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en consecuencia de la posesin que ostenta el acreedor, hasta que se cumple ntegramente la obligacin garantizada y todas las prestaciones a las cuales se extiende. 3.2.5 El acreedor debe pagar el valor del bien en caso de prdida por su culpa. Cuando la prdida fuere por caso fortuito o fuerza mayor, ocurrida despus de extinguida la obligacin, el acreedor pagar los bienes si no tuvo justa causa para demorar su devolucin, o sin haber tenido causa legal rehus el pago de la obligacin garantizada ofrecida por el deudor. La obligacin de custodia y conservacin que corresponde al acreedor depositario, comprende naturalmente la responsabilidad derivada de la prdida del bien. El valor del mueble no es ms que el dao emergente en un caso de responsabilidad civil contractual como corresponde a la situacin del acreedor. Esta responsabilidad se agrava en caso de prdida del bien, aun si sta se debe a un hecho fortuito o de fuerza mayor, cuando la obligacin ya se encontraba extinguida, o si estando vigente el acreedor se haba negado a recibir el pago. En todos estos casos el acreedor se convierte en un poseedor de mala fe, por lo que la LGM le aplica con acierto el mismo criterio previsto para estos poseedores en el artculo 909 del Cdigo Civil. 3.2.6 El acreedor puede recuperar la posesin del bien de manos de quien lo tenga, inclusive del deudor. El acreedor depositario es un poseedor con derecho a poseer y como tal puede ejercer todas las defensas posesorias previstas en el Cdigo Civil y otras normas. Las ms importantes son: i) la defensa extrajudicial sealada en el artculo 920 del Cdigo Civil, que le permite recuperar la posesin sin intervalo de tiempo, empleando la fuerza que sea necesaria para repeler la agresin, ii) los interdictos judiciales, en los casos de bienes muebles registrados, segn previsin del artculo 921 del Cdigo Civil, y iii) las acciones posesorias ordinarias para bienes muebles en general, las que se tramitan en procesos de conocimiento. La norma no lo dice, pero es evidente que el acreedor tambin podr ejercer la defensa posesoria contra actos de perturbacin sin esperar al despojo (interdicto de retener). Estos son derechos del acreedor. Conservar y recuperar la posesin tambin son obligaciones del acreedor, pues en su calidad de depositario es responsable por el destino y conservacin del bien. IV.- EXTENSION DE LA GARANTIA MOBILIARIA

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Son cuatro las normas que tratan de la extensin y estn contenidas en los artculos 3.2, 6, 14 y 15 de la Ley19. La extensin de las garantas se estudia en dos mbitos: i) extensin respecto al crdito y ii) extensin respecto al bien. El artculo 3.2 de la LGM se ocupa del primer mbito. Los otros artculos tratan de la extensin respecto al bien. La extensin tiene que ver con situaciones imprevistas que afectan al crdito o al bien, modificando el estado que tenan al tiempo de constituirse la garanta20. La extensin resuelve situaciones vinculadas a la modificacin material y/o jurdica del crdito o el bien. Cmo son estas modificaciones?. Modificaciones materiales son las que cambian la composicin fsica del bien, sea por alteracin de su estructura o porque otros bienes se asocian a l (incorporacin de integrantes y accesorios). Las modificaciones jurdicas ocurren cuando el bien se altera producto de una carga o gravamen, (por ejemplo cuando sobreviene un usufructo sobre el bien o un seguro que mejora su situacin). La obligacin garantizada se modifica cuando se asocian a ella una serie de conceptos vinculados, como los intereses, los gastos de cobranza, etc. La utilidad de la extensin se aprecia ante la falta de regulacin contractual. Si las partes estipularan todo lo que puede ocurrir con el crdito y el bien la extensin sera innecesaria. 4.1 Extensin respecto al crdito El artculo 3.2 de la LGM sigue la lnea del artculo 1107 del Cdigo Civil, pero con importantes agregados. La Garanta Mobiliaria comprende, salvo

19 Artculo 3.- Garanta mobiliaria. () 3.2) La garanta mobiliaria comprende, salvo pacto distinto, la deuda principal, los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros pagadas por el acreedor garantizado, las costas y los costos procesales, los eventuales gastos de custodia y conservacin, las penalidades, la indemnizacin por daos y perjuicios y cualquier otro concepto acordado por las partes hasta el monto del gravamen establecido en el acto jurdico constitutivo. Artculo 6.- Extensin de la garanta mobiliaria. La garanta mobiliaria tendr la extensin, en cuanto al bien mueble afectado, que las partes convengan. A falta de pacto, la garanta mobiliaria afectar el bien mueble, sus partes integrantes y accesorios existentes al tiempo de la ejecucin y, eventualmente, el precio de la enajenacin, el nuevo bien mueble que resulte de la transformacin del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, la indemnizacin del seguro que se hubiese contratado y la justipreciada en el caso de la expropiacin. Artculo 14.- Extensin de la garanta mobiliaria sobre el precio de la enajenacin. Si el deudor enajena a ttulo oneroso el bien dado en garanta mobiliaria, sta se extender al precio de la enajenacin mientras permanezca en su posesin o control, sin perjuicio de la persecutoriedad a que se refiere el artculo 13 de la presente Ley. Se presumir que el precio de la enajenacin es resultado de la disposicin o transferencia del bien mueble dado en garanta mobiliaria, salvo que el deudor pruebe lo contrario. Artculo 15.- Extensin de la garanta mobiliaria sobre un nuevo bien mueble. Si el deudor transforma, en un segundo bien mueble, el bien mueble afectado en garanta mobiliaria, sta se extender al nuevo bien mueble. El deudor est obligado a comunicar al acreedor garantizado, dentro de los 5 das y mediante carta notarial, la fecha en que ocurra la transformacin y las caractersticas del nuevo bien mueble, resultante de la transformacin. En este caso, el acreedor garantizado deber inscribir en el Registro correspondiente la garanta mobiliaria que recae sobre el nuevo bien mueble, levantndose la garanta anteriormente constituida. 20 Al momento de constituirse la garanta, el bien y el crdito involucrados son los que las partes sealan, ni ms ni menos. No hay lugar para la extensin en el acto constitutivo.

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pacto en contrario, la deuda principal, los intereses, las comisiones, los gastos, las primas de seguros, las costas y costos procesales, los gastos de custodia y conservacin, las penalidades, la indemnizacin por daos, y cualquier otro concepto acordado por las partes, hasta el monto del gravamen. En primer lugar debo resaltar la referencia al pacto en contrario. La frmula de la LGM, comprensiva de una serie de obligaciones adicionales a la obligacin principal garantizada, slo funciona si las partes han guardado silencio sobre qu comprende la garanta. El pacto puede discriminar dichos conceptos y slo garantizar la obligacin principal. El pacto podra comprender tambin otras obligaciones no sealadas en la norma, como por ejemplo las obligaciones tributarias que soporta el bien y que el acreedor hubiese pagado, o cualquier otra. La extensin funciona a partir del pacto que identifica una o varias obligaciones garantizadas, haciendo que la garanta cubra otras obligaciones no sealadas por las partes. En tal sentido, el artculo 3.2 de la LGM slo opera cuando las partes no pactaron cobertura para las obligaciones sealadas en dicha norma. Si el contrato de garanta incorpor tales obligaciones u otras, no estaramos ante un caso de extensin sino ante la cobertura convencional de la garanta. Lo dicho no es una exquisitez. La extensin siempre est vinculada a obligaciones que guardan relacin con la obligacin garantizada. En cambio, cuando las obligaciones cubiertas son sealadas por el contrato pueden ser obligaciones autnomas, sin vinculacin entre s. La relacin contenida en el artculo 3.2 de la LGM, pese a su generalidad, se refiere en todos los casos a obligaciones vinculadas a la deuda principal o a la garanta. De otro lado, el artculo 3.2 termina con la vieja discusin sobre el lmite de la extensin. La LGM indica claramente que el monto del gravamen es el punto mximo para la extensin de la garanta con relacin al crdito. Sin importar el monto de las obligaciones comprendidas en virtud de la extensin, la cobertura no supera el monto del gravamen. Cabe preguntarse si este lmite a la extensin admite pacto en contrario. Se pactara que las obligaciones garantizadas va extensin se cobren incluso por encima del gravamen. Aunque sera extrao que el propietario acepte, considero que es un acuerdo vlido ya que no estamos ante una norma de orden pblico. El lmite del gravamen es un derecho patrimonial renunciable. Por ejemplo podr pactarse un tope porcentual sobre el monto del gravamen y nicamente para atender obligaciones comprendidas en la extensin. Claro, si esto ocurriera el bien dejara de ser interesante para eventuales adquirientes o nuevos acreedores (lmite a la circulacin), pero ese es un tema que slo interesa a las partes. Por lo dems, ya la LGM permite que el

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constituyente se obligue a no disponer del bien, lo que demuestra que para la Ley est permitido limitar la circulacin de los bienes (artculo 11 inciso 2). 4.2.- Extensin de la garanta con relacin al bien El objeto de la Garanta Mobiliaria puede ser un bien especfico, un gnero, la totalidad de bienes de un sujeto, bienes presentes o futuros y/o bienes materiales o inmateriales (artculo 4 de la LGM). Es inevitable que se presenten cambios en el objeto durante la vigencia de la garanta. Estos cambios implican modificaciones en el bien o la presencia de bienes asociados. Ah entra en juego la extensin de la garanta con relacin al bien. El artculo 6 de la LGM adolece de la misma deficiencia tcnica que el artculo 3.2, pues comienza diciendo que la extensin de la garanta es el que las partes convengan. Si las partes sealan el bien presente o futuro sobre el cual recae la garanta, ya no estamos ante un tema de extensin sino ante la cobertura ordinaria de la garanta. Naturalmente los bienes afectados son los que las partes indican. Si el constituyente y el acreedor slo sealaran un bien como objeto de la garanta, se aplica el artculo 6 que extiende la cobertura a los integrantes y accesorios existentes al tiempo de la ejecucin. La definicin de integrantes y accesorios est prevista en los artculos 887 y 888 del Cdigo Civil. Son integrantes los que no pueden ser separados sin destruir, deteriorar o alterar el bien. Las partes integrantes no pueden ser objeto de derechos singulares. Son accesorios los bienes que, sin perder su individualidad, estn permanentemente afectados a un fin econmico u ornamental con respecto a otro bien. Los accesorios pueden ser materia de derechos singulares. Aunque estas categoras (integrantes y accesorios) se concibieron pensando en bienes materiales, nada impide que se apliquen a bienes inmateriales objeto de la Garanta Mobiliaria. Por ejemplo, tratndose de una garanta que recae sobre un crdito (el crdito es un bien mueble), es evidente que la garanta que se otorgue a favor de dicho crdito estar comprendida como accesorio del bien objeto de la Garanta Mobiliaria. Ahora bien, los integrantes y accesorios son conceptos que slo se aplican a bienes ciertos. No funcionan respecto de gneros o categoras de bienes. En el caso de los bienes futuros, mientras no existan no es posible que reciban integrantes y/o accesorios dado que no hay bien al cual stos se pueden incorporar o asociar. Importante la previsin de la norma sobre el momento de la extensin a los integrantes y accesorios. Es el momento de la ejecucin de la garanta. Significa que el bien puede modificarse sucesivamente hasta la ejecucin,

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sin que el acreedor tenga derecho a afectar los bienes que entran y salen del objeto en garanta. Coincido con la solucin tratndose de las accesorios, pero en el caso de los integrantes, por la incorporacin que sufren (no pueden separarse sin dao), deberan quedar afectadas a la garanta desde que se produce la integracin. Retirarlos implica necesariamente un perjuicio para el acreedor por el deterioro o destruccin el bien. Ante la discutible solucin de la LGM, el pacto viene al auxilio. Mucha atencin con los contratos. Se puede estipular que los integrantes quedan comprendidos en la garanta desde que se incorporan. En este aspecto la extensin se vincula con la transformacin que es un supuesto que tratar ms adelante. Los otros supuestos de extensin respecto al bien acogen la frmula del artculo 1101 del Cdigo Civil, aunque incorporan dos situaciones nuevas e interesantes. Me refiero a la extensin sobre el precio de la enajenacin y al bien que resulta de la transformacin. Estos dos supuestos son desarrollados por los artculos 14 y 15 de la LGM. La extensin sobre el precio de la enajenacin es una herramienta til para el acreedor, pero genera dudas sobre su impacto en la naturaleza jurdica de la Garanta Mobiliaria y sobre su aplicacin prctica. En efecto, producida la venta del bien por parte del deudor, el acreedor extiende su derecho al precio obtenido por el vendedor, pero al mismo tiempo conserva la persecutoriedad sobre el bien transferido. Es decir, en ese momento el acreedor ha duplicado el objeto de su garanta. Tiene el bien ms una suma equivalente al valor del mismo. Hubiera sido mejor que el acreedor opte y seale sobre qu bien permanecer la garanta. La doble afectacin es un exceso. El artculo 14 seala que la extensin se mantiene mientras el precio est en poder o bajo el control del deudor enajenante, pero no indica de qu manera el acreedor puede hacer efectiva su garanta sobre dicho monto. Ms aun, el texto de la norma deja entender que si el deudor dispone de la suma, entregndosela a otro o realizando una nueva adquisicin onerosa, la extensin terminar. Si esto es as para qu sirve la extensin?. Se debi establecer un mecanismo para que el acreedor haga efectivo su derecho sobre el dinero, quedando ste convertido en objeto de la garanta. La presuncin que contiene la parte final del artculo 14 no es suficiente. Aun cuando se presume que el dinero en poder del deudor es producto de la enajenacin del bien, nada impedir que al desprenderse de l termine la extensin. El vaco de la norma debe suplirse con el pacto. Operativamente es posible una regulacin convencional de este tema, partiendo de que el acreedor ser informado de la transferencia del bien. Hubiera sido interesante que la norma no limitara la extensin al precio, lo que nos habla slo de la disposicin va compraventa o suministro (artculos

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1529 y 1604 del Cdigo Civil), pues la misma lgica est tras todo lo que el deudor obtiene por la disposicin del bien objeto de la Garanta Mobiliaria. Por ejemplo, si los bienes son aportados a una sociedad y se reciben acciones, o si son objeto de una permuta y se reciben otros bienes, etc. Sobre ellos debi extenderse la garanta. Una vez ms el pacto puede suplir el olvido de la LGM. Finalmente, la extensin por transformacin prevista en el artculo 15 de la LGM seala que la garanta comprende al bien que resulta de la transformacin. Puede ocurrir que el bien se transforme manteniendo relevancia o importancia (por ejemplo cuando la madera se convierte en una mesa o una silla), pero tambin puede suceder que la transformacin opere cuando el bien se incorpora en otro mayor (por ejemplo cuando unas turbinas son incorporadas en un avin, o unos tornillos son utilizados para ensamblar un vehculo). El tema de la propiedad del nuevo bien se resuelve con las normas sobre partes integrantes y accesin del Cdigo Civil, pero la extensin de la garanta se resuelve con el artculo 14 de la LGM. Segn esta norma el acreedor adquiere la garanta sobre el nuevo bien, aunque ste sea de mayor valor. Si el bien ms valioso ya estaba afectado en garanta, sta se extender al bien menor. Es decir, se produce una integracin y extensin recprocas, lo que implica que el nuevo bien soporta dos gravmenes. La preferencia de uno sobre otro ser la que corresponda segn la fecha de inscripcin (artculo 25 de la LGM). La extensin es un tema de cobertura, no de persecutoriedad. En tal sentido, las peculiaridades de una garanta que se constituye con o sin desplazamiento y con una inscripcin que no siempre informa adecuadamente sobre el gravamen, hace inevitable que se presenten dificultades operativas en el ejercicio de la extensin. V.- EJECUCION DE LA GARANTIA MOBILIARIA Uno de los aspectos ms importantes de la LGM, que reivindica viejos postulados a favor del cumplimiento oportuno de las obligaciones, es la ejecucin. La ejecucin es el momento climtico de la garanta, es cuando se sabe si la garanta sirve o no. De ah la importancia de una regulacin adecuada. La LGM ha puesto en funcionamiento dos instrumentos fundamentales en materia de ejecucin: la ejecucin extrajudicial y el pacto comisorio. Estos dos mecanismos, an ajenos al Cdigo Civil, facilitan el pago de la obligacin garantizada, sin que ello implique un agravio contra la propiedad o contra los intereses del deudor. La ejecucin extrajudicial est prevista en un procedimiento detallado en el artculo 47 de la LGM21. Paradjicamente, siendo uno de los aspectos ms 21 Artculo 47.- Venta extrajudicial.

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relevantes de la Ley, no tengo mucho que comentar pues el legislador ha puesto especial cuidado en este tema y casi no se le escapa detalle. En resumen, el bien puede ser vendido si es que as se ha pactado en el ttulo, mediante la intervencin de un apoderado designado por el constituyente, quien transfiere la propiedad del bien por un monto que no puede ser menor a las dos terceras partes del valor del mueble. Debo resaltar los mecanismos auxiliares consagrados en la LGM para llevar adelante la ejecucin extrajudicial. Me refiero a la forma de tomar posesin del bien y a la incautacin previstas en los artculos 51 y 5222. Para la venta del bien es indispensable tomar posesin de l. La LGM permite que las partes sealen un mecanismo para acceder a la posesin de manera privada. Si no hay pacto el acreedor puede tomar los bienes directamente, abstenindose de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias.

Si es exigible la obligacin garantizada, el acreedor garantizado puede proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria en la forma establecida en los prrafos siguientes o en el acto constitutivo de la garanta mobiliaria. Excepcionalmente, si mediare pacto o la situacin prevista en el inciso 6, se vender el bien mueble con arreglo al Cdigo Procesal Civil: 1. En el acto constitutivo de la garanta mobiliaria se otorgar poder especfico e irrevocable a un tercero para realizar y formalizar la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. No se admite el pacto mediante el cual el propio acreedor garantizado sea el representante. El poder no requiere inscripcin distinta de la que contiene el Registro respectivo. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del artculo 153 del Cdigo Civil ni el artculo 156 del mismo. 2. Es nula la venta realizada en precio menor a las dos terceras partes del valor del bien mueble pactado por las partes (segn el inciso 7 del artculo 33 de la presente Ley) o, en su defecto, del valor comercial del bien mueble al tiempo de la venta. La nulidad debe ser planteada dentro de los 15 das siguientes de la venta. Este plazo es de caducidad. 3. Producido el incumplimiento del deudor, del cual dejar constancia el acreedor garantizado mediante carta notarial dirigida al deudor y al representante y, en su caso, al constituyente, el acreedor garantizado podr proceder a la venta del bien mueble afectado en garanta mobiliaria, despus de transcurridos tres das hbiles de recibida la carta notarial. 4. Si el bien mueble estuviese afecto a gravmenes anteriores a la garanta mobiliaria que dio lugar a la venta, el representante deber consignar a la orden del Juez Especializado en lo Civil, el importe total de la venta del bien mueble dentro de los tres das hbiles siguientes al cobro del precio. Si hubiese gravmenes posteriores a la garanta mobiliaria que ha dado lugar a la venta, el representante consignar a la orden del juez el saldo del precio de venta que hubiese despus de haberse hecho cobro el acreedor garantizado. El juez proceder con arreglo al Cdigo Procesal Civil. 5. En ningn caso podr suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, salvo que el deudor cancele el ntegro de la deuda. Cualquier controversia respecto del monto o de la extensin de alguno de los gravmenes, ser resuelta por el Juez Especializado en lo Civil, en la va sumarsima, conforme al Cdigo Procesal Civil, sin suspenderse la venta del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, bajo responsabilidad. 6. Si transcurrieran sesenta das desde la remisin de la carta notarial al deudor y, en su caso al constituyente y al representante y el bien mueble no hubiese sido vendido, el acreedor garantizado podr solicitar su ejecucin judicial conforme al Cdigo Procesal Civil. Las partes podrn convenir un plazo distinto. 7. El acreedor garantizado es civil y penalmente responsable de la existencia, exigibilidad y cuanta de la obligacin garantizada al tiempo de la venta del bien mueble gravado. El representante es civilmente responsable por el cumplimiento de las condiciones pactadas para la venta. En todo caso, el representante deber actuar con diligencia y buena fe. Las partes podrn pactar la forma de ejecucin de la garanta mobiliaria, pero debern observar necesariamente las disposiciones establecidas en los incisos 2 y 4 del presente artculo. Tratndose de una garanta mobiliaria constituida sobre dinero o crditos, regirn las reglas que anteceden en cuanto fueren aplicables. 22 Artculo 51.- Forma de tomar posesin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria Las partes podrn regular mediante pacto la forma de tomar posesin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. A falta de pacto, el acreedor garantizado o el adquirente de la propiedad del bien mueble afecto en garanta mobiliaria pueden asumir directamente la posesin de este ltimo, abstenindose de las vas de hecho no justificadas por las circunstancias. Para la toma de posesin se requiere, bajo responsabilidad civil y penal, la certificacin notarial del acto en la que se deje expresa constancia del estado y caractersticas principales del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, as como la notificacin notarial al deudor y, en su caso, al constituyente y al depositario del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, dentro de los dos das hbiles siguientes. El acreedor garantizado o el adquirente podrn, alternativamente, solicitar al Juez Especializado en lo Civil, por la va sumarsima, un requerimiento judicial de incautacin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. El juez no correr traslado al deudor del pedido de requerimiento y, adems, queda prohibido, bajo responsabilidad, de admitir recurso alguno que entorpezca la expedicin o la ejecucin de su mandato. El juez expedir el requerimiento por el solo mrito de la solicitud del acreedor garantizado y de la documentacin presentada, pudiendo dictar un apercibimiento de empleo de la fuerza pblica. El requerimiento judicial ser notificado mediante oficio a la autoridad policial del lugar y dispondr la entrega inmediata del bien mueble afecto en garanta mobiliaria al acreedor garantizado o al adquirente. Artculo 52.- Incautacin La autoridad policial encargada de ejecutar el requerimiento judicial a que se refiere el artculo anterior deber llevar a cabo la incautacin dentro de las 48 horas de recibido dicho requerimiento, bajo responsabilidad de la referida autoridad. El bien mueble afecto en garanta mobiliaria incautado ser entregado de inmediato al representante encargado de la venta del bien mueble o, en su defecto, al acreedor garantizado. El acreedor garantizado deber hacer los arreglos necesarios para el transporte y custodia del bien mueble. Es responsable de su conservacin.

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Esto significa que el acreedor no puede emplear violencia ni atentar contra las libertades personales del poseedor. El acreedor tambin puede solicitar al Juez un requerimiento de incautacin. La norma parece decir que el recurso judicial es una alternativa para el acreedor, pero es evidente que dicho recurso se ejercer ante el fracaso de la accin directa y no como una alternativa. De otro lado, el pacto comisorio, regulado bajo la denominacin Adjudicacin del bien por el acreedor, est previsto en el artculo 53 de la Ley23. Basta decir que la LGM ha tomado diversas precauciones para evitar el abuso del acreedor que adquiere el bien en pago de su crdito. La presencia de un tercero que adjudica la propiedad, la multa por no abonar la diferencia de valor que hubiere (diferencia entre el valor del bien y el monto de la obligacin garantizada) y el condicionamiento de la transferencia al previo pago de la diferencia o la multa, son instrumentos eficaces para un funcionamiento adecuado de esta figura. En todo caso, vale la pena mencionar que segn el artculo 53.6, el tercero designado transfiere la propiedad del bien al acreedor slo si se ha pagado la diferencia de valor o la multa de lo que resulta que el acreedor moroso siempre preferir pagar la diferencia de valor que es un quinto de la multa. Hubiera sido conveniente que el condicionamiento est referido al pago del monto mayor para desincentivar as las conductas irregulares de los acreedores. Este ha sido un panorama general de la LGM. Pese a los detalles omitidos por sta, los que he mencionado y otros, se debe saludar y felicitar la incorporacin de la Garanta Mobiliaria. Bienvenida Garanta!!!

10 de mayo de 2006

23 Artculo 53.- Adjudicacin del bien por el acreedor 53.1 Es vlido que las partes acuerden que el acreedor garantizado pueda adjudicarse la propiedad del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. Para la validez del pacto se requiere, bajo sancin de nulidad, incluir el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria acordado por las partes y, adems otorgarse el poder a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo. 53.2 Producido el incumplimiento, el acreedor garantizado que desee adjudicarse el bien mueble afecto en garanta mobiliaria deber comunicar notarialmente al deudor y al representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, as como, de ser el caso, al constituyente y al depositario, el monto detallado de la obligacin garantizada no pagada y el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria acordado por las partes. 53.3 Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuera menor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado podr exigir el saldo mediante la emisin de un ttulo con mrito ejecutivo o en la va del proceso de ejecucin. 53.4 Si el valor del bien mueble afecto en garanta mobiliaria fuere mayor que el monto de la deuda, el acreedor garantizado deber pagar la diferencia al representante a que se refiere el numeral 53.6 de este artculo, dentro de un plazo de diez das de recibida por el deudor la comunicacin mencionada en el numeral 53.2 de este artculo. Vencido dicho plazo sin pagarse la diferencia, el deudor podr exigir en la va sumarsima el pago de una multa no menor de cinco veces la diferencia, ms intereses y gastos. Todo pacto que fije un monto inferior, es nulo. 53.5 Cuando el acreedor garantizado pretenda adjudicarse el bien mueble afecto en garanta mobiliaria de conformidad con este artculo, dicho acreedor garantizado deber cancelar o pagar el crdito de los acreedores garantizados que lo preceden en el rango o consignar su importe al Juez. Si hubiese gravmenes posteriores, los acreedores garantizados cancelarn su crdito con cargo a la diferencia prevista en el numeral 53.4 de este artculo. Para este efecto el representante a que se refiere el numeral 53.6 cumplir con consignar judicialmente el monto a que se refiere el numeral 53.4 de este artculo. 53.6 Al momento de pactarse la posibilidad de adjudicacin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria, las partes debern otorgar poder especfico e irrevocable a un representante comn para que en caso de incumplimiento proceda a suscribir la documentacin necesaria para la transferencia del bien mueble afecto en garanta mobiliaria. En ningn caso el representante podr ser el propio acreedor garantizado. El poder constar en el formulario de inscripcin y se inscribir conjuntamente con el pacto. Para estos efectos no resulta aplicable el segundo prrafo del artculo 153 del Cdigo Civil. Es requisito de validez para efectos de transferir la propiedad del bien mueble gravado a favor del acreedor garantizado, que ste pague al representante la diferencia de valor o la multa previstos en el numeral 53.4 que antecede. 53.7 El representante expedir una constancia de adjudicacin para los efectos tributarios correspondientes.