REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD REGÍMENES DE RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE LOS FUNCIONARIOS PÚBLICOS DE CARA A LA ADMINISTRACIÓN DE CARA A LA ADMINISTRACIÓN

DE RESERVAS INTERNACIONALES DE RESERVAS INTERNACIONALES Y FONDOS SOBERANOSY FONDOS SOBERANOS

II Seminario de Abogados de Bancos Centrales y Entidades Multilaterales de América Latina

Andrés Flórez VillegasAgosto de 2013

Agenda

1. Introducción

2. Los Regímenes de Responsabilidad en Colombia

3. ¿Los Regímenes de Responsabilidad logran sus Objetivos?

4. Una visión para el futuro: La Prudent Investor Rule

1Introducción

1. Introducción1. Introducción

• Quienes administran reservas internacionales y fondos soberanos son “funcionarios públicos” o pueden ser al menos “responsables fiscales”. Y como “funcionarios públicos” o “responsables fiscales” responden por sus acciones y omisiones.

• En Colombia las acciones y omisiones de los funcionarios públicos generan, entre otras, responsabilidad fiscal, disciplinaria y penal.

• Todas operan concomitantemente. Investigaciones simultáneas no violan el “non bis in idem” según ha dicho nuestra Corte Constitucional.

1. Introducción1. Introducción

• Algunos funcionarios, están sujetos a procesos administrativos ante la Superintendencia Financiera y el Autorregulador del Mercado de Valores –AMV

• Bajo estos regímenes de responsabilidad un administrador de reservas o de fondos soberanos en Colombia puede terminar en la cárcel, inhabilitado, multado y respondiendo con su patrimonio.

• Aparte de lo anterior, en Colombia el Estado debe responder patrimonialmente por los daños antijurídicos que le sean imputables, causados por la acción o la omisión de las autoridades públicas. En el evento de ser condenado el Estado a la reparación patrimonial de uno de tales daños, que haya sido consecuencia dolosa o culposa de un agente suyo, aquel deberá repetir contra este.

1. Introducción1. Introducción

• En Colombia también hay responsabilidad política: el Senado y la Cámara de Representantes pueden proponer moción de censura respecto de los Ministros, Superintendentes y Directores de Departamentos Administrativos por asuntos relacionados con funciones propias del cargo. La moción de censura, si hubiere lugar a ella, deberá proponerla por lo menos la décima parte de los miembros que componen la respectiva Cámara. Su aprobación requerirá el voto afirmativo de la mitad más uno de los integrantes de la Cámara que la haya propuesto. Una vez aprobada, el funcionario quedará separado de su cargo.

1. Introducción1. Introducción

• En Colombia los ex servidores públicos tienen prohibido prestar, a título personal o por interpuesta persona, servicios de asistencia, representación o asesoría en asuntos relacionados con las funciones propias del cargo, o permitir que ello ocurra, hasta por el término de dos (2) años después de la dejación del cargo, con respecto del organismo, entidad o corporación en la cual prestó sus servicios, y para la prestación de servicios de asistencia, representación o asesoría a quienes estuvieron sujetos a la inspección, vigilancia, control o regulación de la entidad, corporación u organismos al que se haya estado vinculado.

2

Los Regímenes de Responsabilidad

Fiscal y Disciplinaria en

Colombia

En Colombia existen dos procedimientos de responsabilidad fiscal: el de la ley 610 de 2000 y el de la Ley 1474 de 2011- Estatuto Anticorrupción

- Por regla general se aplica el trámite contenido en la Ley 610 de 2000, excepto que del análisis del dictamen del proceso auditor, de una denuncia o de la aplicación de cualquiera de los sistemas de control, se determine que están dados los elementos para proferir auto de apertura e imputación, en cuyo caso aplica el Estatuto Anticorrupción.

Inicio Proceso

Denuncia o informe de Auditoría

Indagación Preliminar

Apertura Proceso de Responsabilidad

Fiscal

Auto de Imputación

Decreto Pruebas

Fallo

Sin responsabilidad fiscal

Medidas cautelares

Archivo

Grado de Consulta

Con responsabilidad fiscal

Traslado

Segunda instancia

Procedimiento bajo la Ley 610 del 2000

Auto Apertura e imputación Medidas

Cautelares

Audiencia Descargos

Audiencia Decisión

Procedimiento bajo la la Ley 1474 de 2011- Estatuto Anticorrupción

3

¿Los Regímenes de

Responsabilidad logran sus Objetivos?

3. 3. ¿Los Regímenes de Responsabilidad logran sus Objetivos? • No del todo…sirven más bien para que (i) haya inacción en el Estado, (ii) para que mucho talento no vaya al sector

público y (iii) para que el patrimonio público no se maneje de la forma más adecuada (riesgo-retorno).

• La visión de los órganos de control a veces no es la adecuada. Se ejercen las funciones (i) bajo el “second guessing”, (ii) de forma inoportuna, (iii) sin tomar en cuenta principios básicos como costo-beneficio.

• Dado que los regímenes de responsabilidad son imperfectos, los riesgos que asume un funcionario público cuando toma decisiones de gasto o inversión son tan altos que procurará dejar la toma de la decisión al funcionario que entre a ocupar su lugar de forma que muchas inversiones y gastos se quedarán sin ejecutar o sin hacer.

• La gestión y el cumplimiento de metas de los órganos de control es medida en términos del número de sanciones que logren imponer, lo que se presta para que las investigaciones no siempre sean pertinentes, sino más bien, se sancione por sancionar.

 

4

Una visión para el futuro: La

Prudent Investor Rule

4. 4. La Prudent Investor RuleHay varios principios básicos que deberían tenerse en cuenta en los regímenes de responsabilidad:

•Una decisión no es prudente o imprudente a partir de su resultado. Nadie puede predecir el futuro y todos somos siempre más inteligentes después.

•Por eso, se deben juzgar los procesos de decisión, no sus resultados. Basados en la información que tenía quien tomó la decisión, ¿era la inversión una buena idea cuándo se tomó la decisión? En lugar de ¿cuál fue el resultado?

•El “second guessing” es inaceptable.

 

4. 4. La Prudent Investor Rule

El Uniform Prudent Investor Act (UPIA),tiene principios que resultan razonables para un régimen de responsabilidad y que deberían tenerse en cuenta en Colombia:

•Se debe examinar el portafolio total, no inversiones individuales.

•Hay que examinar las inversiones bajo el principio de riesgo/retorno.

•Delegar está permitido (levantar las prohibiciones de delegación de profesionalidad)

 

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