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Metodologa JurdicaDesde su aspecto epistemolgicose analiza a la
luz de lasdoctrinas, escuelas, doctrinas omodelos epistemolgicos
que sehan aplicado al mbito jurdicopara explicar el Derecho
Las corrientes epistemolgico-jurdicasmateria de este anlisis,
constituyen basesslidas sobre las que necesariamente habr
desustentarse cualquier estudio jurdicometodolgico que pretenda ser
serio yobjetivo.
Es la disciplina que se ocupa delestudio de los
instrumentostcnicos necesarios paraconocer, elaborar, aplicar
yensear ese objeto deconocimiento quedenominamos Derecho.
Hobelsberger Arellano, Walter, Metodologa
Jurdica (Mxico, Porra, 2012), 255.
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El Derecho se presenta as como un concepto equvoco que responde
en buena medida a la posicin filosfica del jurista.
IUSNATURALISTA
IUSNORMATIVISMO
ORIENTACIONES TEORICAS ACERCA DE LA INVESTIGACIN JURDICA
Herrera, Enrique, Prctica metodolgica de la investigacin jurdica
(Buenos Aires: Astrea, 2002), 8.
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IUSNATURALISTA
En las historia de la filosofa jurdico-poltica aparecen por lo
menos tresversiones fundamentales del iusnaturalismo:
2. La de una ley natural en sentido estricto, en cuanto algo
fsicamente connatural, a modo de instinto, para
todos los seres animados; y
1. La de una ley establecida por voluntad de una divinidad y
revelada por sta a los hombres.
3. La de una ley dictada por la razn, y especfica por lo
tanto
del hombre, que la vuelve a descubrir en forma autnoma
en el seno de s mismo.
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Caractersticas propiasEl Derecho Natural es universal, ya que se
funda en la naturaleza detodos los hombres, no importa de dnde
sean.
El Derecho Natural marca un orden bsico, que vendran a serlos
postulados de las leyes de la naturaleza.
El Derecho positivo ser justo y correcto en razn de laadecuacin
que se haga del Derecho Natural en un momentohistrico
determinado.
En la actualidad los sistemas jurdicos ms avanzados, existe una
tendencia filosficafuerte que busca reivindicar al Derecho Natural
para solucionar los problemasjurdicos ms agudos. La presencia de
los derechos humanos es la mejor muestra dedicha inclinacin.
Representantes: Platn, Cicern, Tomas de Aquino, Rousseau, Kant,
Hegel, etc.
Hobelsberger Arellano, Walter, Metodologa
Jurdica (Mxico, Porra, 2012), 258.
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DefinicinIusnaturalismo admite ser definido como la doctrina
ocorriente del pensamiento jurdico que comprende elconjunto de
teoras y mtodos que pretenden explicaral Derecho, en cuanto a su
definicin, creacin,desarrollo, aplicacin, interpretacin
ysistematizacin, a travs de la existencia de leyesnaturales, ya sea
de carcter teolgico, esto es,emanadas de un origen divino, o bien,
racionales, pordimanar de la esencia de las cosas.
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Limitaciones
Se aparta de la realidad histrica concreta.
La nocin universal e inmutable es incongruente conla realidad
histrica, existen variaciones sociolgicas,econmicas, polticas e
ideolgicas, etc.
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PERSPECTIVA METODOLOGCA Concibe al derecho como un conjunto de
normas vigentes que aspiran
aplicar valores de justicia suprema inmersos en un derecho
natural,supuestamente eterno e inmutable.
Se basa en principios generales y abstractos.
Estudia los fines ticos que se persiguen con la norma.
Se aplica esta concepcin como fundamento de los derechos
humanos.
Tiene origen divino, racionalista, y de la naturaleza
humana.
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IUSNORMATIVISMO
Representantes: Hans Kelsen, Gustav Hugo, Friedrich Karl Von
Savigny, Paul Rouber, etc.
Lo que interesa es la percepcin sensorial de los hechos y datos,
porque elestablecimiento de las leyes deriva de la deduccin de esos
hechos, que son losque conforman la realidad, de tal manera que el
nico saber o conocimiento queadmite es el que deriva de esos
hechos, sin admitir su explicacin.
Solamente es Derecho aquello que se fundamenta en un mandato que
emana dela voluntad del legislador, en torno a un sistema jurdico
coercitivo.
Hobelsberger Arellano, Walter, Metodologa Jurdica (Mxico, Porra,
2012), 267.
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IUSNORMATIVISMO
Hans Kelsen es uno de los iusfilsofosnormativistas ms conocidos
y consultados ennuestro medio jurdico, a travs de sus
diversasobras: Teora pura del Derecho y TeoraGeneral del Derecho y
del Estado.
Las aportaciones de Kelsen descansan en lapirmide Kelseniana,
finco su teora en laexistencia de criterios normativos yformales
para explicar el Derecho y susconsecuencias, as como en
proposicionesjurdicas en las que un sujeto determinadodebe observar
cierta conducta y de nohacerlo, otro sujeto, que es un rgano
delEstado, debe aplicar una sancin.
Hobelsberger Arellano, Walter, Metodologa Jurdica (Mxico, Porra,
2012), 268.
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DefinicinEl Iusnormativismo o Iuspositivismo es para nosotrosla
doctrina o corriente del pensamiento jurdico quecomprende el
conjunto de teoras y mtodos quepretenden explicar al Derecho, en
cuanto a sudefinicin, creacin, desarrollo, aplicacin,interpretacin
y sistematizacin, a travs de laexistencia de normas jurdicas, que
son creadas por ladecisin del hombre, las cuales rigen en un lugar
ytiempo determinados, por lo que su eficacia y validezdependen de
lo establecido en la propia norma.
Hobelsberger Arellano, Walter, Metodologa
Jurdica (Mxico, Porra, 2012), 270.
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PERSPECTIVA METODOLOGCA El positivismo adopto su nombre tomando
en cuenta el
positivismo filosfico, pero son diferentes.
El positivismo como forma de acercarse al derecho,implica
definir claramente el punto de partida, elapproach positivista,
partir del derecho tal cual es, yno del derecho como debe ser,
concebido de esamanera, sirve mejor a los fines de la ciencia, que
esproporcionar esquemas de decisin a lajurisprudencia y elaborar un
esquema de derechovigente.
Es un mtodo de identificacin y descripcin.
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El anterior punto de partida es comn para elnormativismo y el
realismo. Desde este ltimo, sepropone una tarea descriptiva de los
hechos sociales,para la investigacin, as mismo, al considerar
quederecho equivale a las directivas jurdicas que toman encuenta
los tribunales para la resolucin decontroversias, la tarea por
tanto del investigador espredecir las directivas jurdicas que
posiblementeaplicaran los jueces, y para ello, harn uso de
tcnicassociolgicas y psicolgicas.
Se debe considerar el anlisis del lenguaje del legislador,
Lo propio del positivismo es haber adoptado el mtodopositivo,
para el estudio del derecho positivo.
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METODOS DE INVESTIGACIN JURDICA
El conocimiento del derecho y su aplicacin requieren,como en
toda ciencia, la utilizacin de mtodosracionales, mediante los
cuales se logre alcanzar el fingnoseolgico perseguido, lo que
determinar la eleccinde una tcnica apropiada.
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Qu mtodo?En el curso de la historia del derecho se han
diseadonumerosos mtodos de investigacin jurdica con elpropsito de
alcanzar de una manera ms eficaz suconocimiento y sus tcnicas de
aplicacin.Analizaremos los principales:
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El Exegtico
El Dogmtico
El Histrico-Sociolgico
MTODOS DE INVESTIGACIN JURDICA
Herrera, Enrique, Prctica metodolgica de la investigacin jurdica
(Buenos Aires: Astrea, 2002), 10-15.
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EXEGTICO
Con el desarrollo de la codificacin se consolid lallamada
escuela exegtica, para la cual el problema delconocimiento del
derecho quedaba limitado al estudioy anlisis de las disposiciones
que regan una situacin,entendiendo que la investigacin jurdica se
reduca adesentraar la voluntad del legislador en el momentoen que
la norma haba sido sancionada.
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El mtodo exegtico jurdico
Este mtodo utiliza, entre otros elementos interpretativos a los
siguientes:
Gramatical
Lgica
TeleolgicaSnchez Vzquez, Rafael, Metodologa de laCiencia del
Derecho. Mxico, (Mxico: Porra,1197), 192.
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El mtodo exegtico jurdico
Caractersticas:
1. La exgesis, parte del supuesto que el legislador
esomnisapiente, considera su obra perfecta.
2. Se atribuye al derecho un carcter eminentemeneteestatal. Dura
lex, sed lex. Las leyes naturales solo obligan encuanto sean
sancionadas por las escritas.
3. La exgesis aparece como un procedimiento predominante en
todoslos derechos escritos, y especialmente en aquellos sometidos a
unasistematizacin legislativa.
Snchez Vzquez, Rafael, Metodologa de laCiencia del Derecho.
Mxico, (Mxico: Porra,1197), 195
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El mtodo exegtico jurdico
Proceso de la interpretacin exegtica
Cuando el texto es claro y no surgeninguna duda sobre el
pensamientode sus redactores, la interpretacinresulta puramente
gramatical.
Toda palabra tiene un valor exacto; nada hay ocioso en la ley;
nada sobra.
Toda omisin es intencionada.
Las palabras debern entenderse en su sentidonatural y obvio, a
menos que pertenezcan a unaciencia o tcnica, caso en el cual su
significadoser el que corresponda a stas o que haya sidodefinido
por el legislador.
Snchez Vzquez, Rafael, Metodologa de laCiencia del Derecho.
Mxico, (Mxico: Porra,1197), 196.
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El mtodo exegtico jurdico
Crticas:
ste mtodo se basa en un esquema terico que raya en las
explicacionesconceptuales formales hasta llegar al dogmatismo de
slo considerar derecho loque est plasmado en los textos legales va
codificaciones.
No presta inters a los cuestionamientos del por qu es asel
derecho, y a qu intereses beneficia la voluntad plasmadaen los
textos legales.
Hace del juez un simple aplicador de la ley.
En una sociedad democrtica es imposible mantener la visin
positivista segn lacual el derecho no es otra cosa que la expresin
arbitraria dela voluntad delsoberano. Para funcionar eficazmente,
el derecho debe ser aceptado y no sloimpuesto por medio de la
coaccin.
Snchez Vzquez, Rafael, Metodologa de la Ciencia delDerecho.
Mxico, (Mxico: Porra, 1197), 198.
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DOGMTICODenominado tambin como positivismo lgico, onormativismo
jurdico, fue principalmentedesarrollado por Kelsen y la escuela de
Viena, comouna reaccin al racionalismo y al
iusnaturalismoimperantes en el siglo XIX. Conocida como
dogmaticajurdica, se desarrolla generalmente sobre el
derechopositivo, es decir, sobre lo jurdicamente construido, loque
no le impide analizar los nuevos hechos jurdicosque se
presentan.
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El mtodo dogmtico
Las fuentes formales del derecho, nicas quea su juicio
establecen relaciones obligatorias,deben ser interpretadas en
funcin de lainstitucin de que forman parte y ella enfuncin del todo
a que pertenece.
Como el mtodo exegtico, la dogmaticabusca conocer los principios
rectores queinforman la norma positiva sancionadapor la autoridad
con fuerza de ley,procurando elaborar construccionesjurdicas
racionales que se ajusten a sumaterialidad, sin ningn tipo
deconsideracin extrajurdica, poltica otica, de lo cual pueden
derivar nuevosprincipios orgnicos.
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El mtodo dogmtico
Con estos procedimientos se trata dealcanzar el conocimiento del
sustratodel derecho, abstrayendo de lasnormas una idea tan amplia
como lopermita el sistema jurdico al que ehalla integrada, creando
as nuevosprincipios por induccin ogeneralizacin.
Se procura establecer elconocimiento exacto de lo que haquerido
decir cada ley dentro deun sistema.
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El mtodo dogmtico
Crtica
Se muestra un avance con este mtodo en relacin alexegtico
jurdico, ya que no se cie a una merainterpretacin literal o lgica
del texto de unadisposicin legal aislada del conjunto normativo
queconforma a un determinado sistema jurdico.
Solo se encarga de describir y explicar al derecho como objeto
de estudio, si preocuparse acerca de por qu es as el derecho y no
de otra manera.
En las realidad en un sistema jurdico pueden encontrarse un
conjunto de contradicciones.
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Histrico-sociolgico
Segn este mtodo el conocimiento jurdico se alcanzamediante la
comparacin entre el derecho anterior queconforma un sistema cerrado
y la nueva norma, a finde determinar el modo de accin de la ley que
produceel cambio en funcin de nuevos requerimientos de lasociedad
que interpreta el legislador que los formaliza.
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El mtodo histrico-sociolgico
De esta manera, se determina el efecto de la ley y el cambio por
ellaintroducido.
Debe explicarse la accin ejercida por lanueva norma sobre el
sistema general alque viene a integrarse de maneraarmnica.
De esta manera, la ley, una vez sancionada, se desprende de
lasintenciones concretas que ha tenido el legislador al dictarla y
adquiereuna vida propia dentro de cada sistema que evoluciona con
losrequerimientos sociales.
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El mtodo histrico-sociolgico
El mrito sustancial del mtodo histrico-sociolgico radica en
haber puesto el acento en dos aspectos particulares importantes en
los estudios jurdicos,
Las soluciones que sugiere laconciencia social en cadamomento
histrico
La necesidad de interpretar cadanorma jurdica como parte de
untodo coherente e inseparable.
