UNIVERSIDAD ABIERTA PARA ADULTOS(UAPA)
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas(Carrera de
Derecho)Asignatura:
Derecho Civil II
Tema:
La Contraescritura (Trabajo Final)
Participante(s): Matricula(s):
Ricardo Polanco 14-1815Henry Figueroa 14-1910Regn A. Andeliz
Reyes 14-2048
Facilitador:
Licda. Lourdes Pichardo
Santo Domingo, R.D.12 de Febrero 2014.TABLA DE CONTENIDO
INTRODUCCIN2
LA CONTRAESCRITURAConcepto.-3Caracteres constitutivos de la
contraescritura en sentido estricto.-3Sentido en que est tomada la
palabra "contraescritura" en nuestro Cdigo Civil.-4Clases de
contraescrituras.-5Valor probatorio de las contraescrituras
consideradas como instrumentos.-6Condiciones para que las
contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto de
terceros.-7Los terceros pueden aprovecharse de la
contraescritura.-8Conflictos entre terceros.-8La accin de
simulacin9La accin de simulacin en general.9Titulares de la accin
de simulacin.10Requisitos para la interposicin de la accin11
CONCLUSIN13ANEXO14BIBLIOGRAFA16
INTRODUCCIN
En el tema que abordamos a continuacin hacemos un breve resumen
de lo que esla Contraescrituray la accin de simulacin.
En general se entiende porcontraescriturael contenido de un
instrumento pblico o privado puede ser modificado o dejado sin
efecto por otro documento, tambin pblico o privado, otorgado por
las mismas partes simultnea o posteriormente. Este segundo es el
llamado contradocumento. Puede afirmarse que, por regla general, su
finalidad es garantizarse una de las partes contra el contenido
ficticio o simulado del instrumento principal. As, cuando se
declara una deuda inexistente.
En el mismo veremos el Concepto de contraescritura, caracteres
constitutivos de la contraescritura en sentido estricto, sentido en
que est tomada la palabra "contraescritura" en nuestro Cdigo Civil,
clases de contraescrituras, valor probatorio de las
contraescrituras consideradas como instrumentos, condiciones para
que las contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto de
terceros, los terceros pueden aprovecharse de la contraescritura,
conflictos entre terceros, la accin de simulacin, la accin de
simulacin en general, titulares de la accin de simulacin,
requisitos para la interposicin de la accin.
Por otra parte, el tema reviste una gran importancia jurdica,
por las implicaciones que se podran suscitar con un acto aparente o
con una contraescritura, se precisar aqu los efectos, las acciones,
las sanciones y las obligaciones resultantes de un contraescritura
y de un acto simulado.
LA CONTRAESCRITURA
Concepto.-
La palabracontraescrituratiene dos acepciones. En un sentido
amplio significa todo instrumento, pblico o privado, otorgado por
las partes para alterar, modificar o derogar en todo o parte lo
expresado por ellas mismas en otro instrumento, o sea, todo escrito
redactado contra otro escrito, todo acto que modifica a otro
celebrado entre las mismas partes. En un sentido restringido,
contraescritura es todo escrito por el que las partes reconocen con
fines probatorios la simulacin total o parcial de un acto o una
simulacin subjetiva, es decir, una interposicin de personas.
Caracteres constitutivos de la contraescritura en sentido
estricto.-
"La primera condicin esencial para que un escrito constituya una
contraescritura (en sentido estricto) es que su objeto sea
verificar lasimulacintotal o parcial de un acto ostensible. Las
partes comienzan por redactar un escrito destinado a ser mostrado
al pblico, que disfraza sus verdaderas intenciones, y es para
comprobar su real voluntad que ellas otorgan, de una manera lo ms a
menudo clandestina, un segundo acto instrumental, que se
llamacontraescritura,precisamente porque es contrario al primero.
Por ejemplo, la contraescritura tiene por objeto restablecer el
verdadero precio de una venta, cuando el acto ostensible indica un
precio inferior a aquel que ha sido realmente convenido; o bien
sirve para probar que la venta, que parece haber tenido lugar entre
dos personas, no es seria, sino que disimula otra convencin, una
donacin, por ejemplo".
"La segunda condicin de la contraescritura (en sentido estricto)
es que noexpresa una convencin nueva.Forma un solo todo con el acto
aparente, cuya simulacin atestigua y cuyo verdadero alcance
restablece. Por esta razn no habra contraescritura (en sentido
estricto) en un acto adicional mediante el cual las partes
cambiaran o modificaran un acto sincero y serio celebrado
anteriormente por ellas"."La contraescritura (en sentido estricto)
corresponde, pues, a un proceso de simulacin en que hay slo un acto
con dos apariencias escritas, una, la real, consta de la
contraescritura, y la otra ficticia, consta de la escritura. Cuando
hay dos escrituras que dan cuenta de dos actos independientes,
aunque uno modifique al otro, no hay contraescritura propiamente
tal (en sentido estricto)".
Laclandestinidades tambin propia de la contraescritura en
sentido estricto. Y esta clandestinidad no desaparece por el hecho
de ser la contraescritura un instrumento pblico, pues las partes
podran exhibir a los terceros la escritura y no mostrar la
contraescritura.
Francisco Ferrara rechaza tambin la concepcin que ve en la
contraescritura una convencin o una obligacin que viene a modificar
o anular una convencin anterior. La contraescritura sera, segn ese
punto de vista, la segunda de dichas convenciones, llevada a cabo
secretamente para contradecir o neutralizar la primera.
Sentido en que est tomada la palabra "contraescritura" en
nuestro Cdigo Civil.-
Nuestro Cdigo Civil trata de las contraescrituras en el artculo
1707, que dice:
"Las escrituras privadas hechas por los contratantes para
alterar lo pactado en escritura pblica, no producirn efecto contra
terceros".
"Tampoco lo producirn las contraescrituras pblicas, cuando no se
ha tomado razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y del
traslado en cuya virtud ha obrado el tercero", es decir, de la
copia de la escritura matriz.La disposicin correspondiente del
Cdigo Civil francs es el artculo 1321, y dice: "Las
contraescrituras slo podrn producir efecto entre las partes
contratantes, pero no contra terceros".
Ahora bien, los autores franceses opinan unnimemente que la
palabra "contraescritura" est tomada en un sentido restringido.
Entre nosotros las opiniones estn divididas. Algunos afirman que
el trmino en comento debe tomarse en su sentido estricto, que sera
el propio. En consecuencia, si no hay simulacin, si una escritura
modifica o altera lo que sinceramente se estableci en otra, no cabe
hablar de contraescritura, sino que de dos actos independientes,
que se destruyen uno a otro en todo o parte. Y esas escrituras
valen entre las partes y con respecto a terceros conforme a las
reglas generales; no les son aplicables las restricciones del
artculo 1707, que slo rige las contraescrituras en sentido
estricto, a las que prueban la simulacin.
Don Arturo Alessandri Rodrguez piensa que, al revs de la
legislacin francesa, la chilena considera la palabra
"contraescritura" en su acepcin amplia, pues el artculo 1707 no ha
restringido su alcance y habla de toda escritura privada y
contraescritura pblica destinada a alterar lo pactado en otra.
Luego, quedan incluidas en el concepto de contraescritura toda
escritura o instrumento en el que las partes modifiquen o alteren
en todo o parte, en sus elementos esenciales o accidentales, los
contratos celebrados, sea para dejarlos totalmente sin efecto, sea
simplemente para introducir modificaciones substanciales o de
detalle.
Clases de contraescrituras.-
Las contraescrituras pueden ser instrumentos pblicos o privados,
segn lo dice el texto del artculo 1707.
Cabe observar que, en cuanto a la escritura que se modifica o
altera, tambin puede ser pblica o privada. Sin embargo, el Cdigo
slo se ocupa de la escritura pblica.
Valor probatorio de las contraescrituras consideradas como
instrumentos.-
El valor probatorio de las contraescrituras consideradas como
instrumento no presenta nada especial. Las contraescrituras tienen
el valor probatorio que resulta de su calidad de instrumento pblico
o privado. Si son instrumentos pblicos hacen fe como tales; si son
privados, tienen valor despus de su reconocimiento conforme a la
ley.
a) Efectos de las contraescrituras entre las partes.-Las
contraescrituras producen todos sus efectos entre las partes,
porque todo contrato legalmente celebrado es una ley para los
contratantes (C. Civil, artculo 1545).
En cuanto al valor probatorio, la escritura y la contraescritura
lo tienen igual entre las partes. Pero prevalece la
contraescritura, porque de acuerdo con el artculo 428 del Cdigo de
Procedimiento Civil, entre dos pruebas contradictorias, y a falta
de ley que resuelva el caso, los tribunales deben preferir la que
crean ms conforme con la verdad, y esa mayor conformidad debe
suponerse que la tiene la contraescritura y no la escritura, porque
si las partes alteran sta es precisamente por estimar que no guarda
congruencia con la realidad.
Desde hace ms de 120 aos nuestra jurisprudencia ha recalcado que
la regla de no poderse alterar por escrituras privadas lo pactado
por escritura pblica slo es dictada en favor de terceros; nada
obsta a que puedan surtir efecto contra las mismas partes
contratantes, si la alteracin no es de tal naturaleza que, con
arreglo a la ley, exija constar por escritura pblica.
b) Efectos de las contraescrituras con respecto a terceros.-Las
contraescrituras privadas y las pblicas de las cuales no se ha
tomado la razn de que habla la ley, no producen efecto contra
terceros (artculo 1707).
Los autores hacen notar que el concepto detercerosno puede
referirse a los terceros absolutos, puesto que para ellos no habra
sido necesario consignar una disposicin especial, como quiera que
estn protegidos por el principio de la relatividad de las
convenciones, y ya que la misma escritura ostensible les es
inoponible. Por eso concluyen que los terceros a que se refiere el
artculo 1707 son todos aquellos que, no habiendo figurado en la
contraescritura y habiendo ignorado su existencia, tienen inters en
invocar las disposiciones del acto ostensible, para salvaguardar
los derechos que derivan de las partes contratantes (es decir, los
terceros relativos, los causahabientes a ttulo particular
adquirentes de derechos reales, acreedores hipotecarios y los
acreedores comunes o quirografarios de las partes).
Condiciones para que las contraescrituras pblicas produzcan
efectos respecto de terceros.-
Para que las contraescrituras pblicas produzcan efectos respecto
de terceros deben:
1) Tomarse razn de su contenido al margen de la escritura matriz
cuyas disposiciones se alteran en la contraescritura, y
2) Tomarse razn tambin del contenido de la contraescritura al
margen del traslado en cuya virtud ha obrado el tercero.
Si se omite cualquiera de estas dos anotaciones, las
contraescrituras pblicas no afectan a terceros.
Los terceros pueden aprovecharse de la contraescritura.-
Si el artculo 1707 establece que las contraescrituras no
producen efecto contra los terceros, quiere decir, acontrario
sensu,que en todo caso pueden tener efecto asu favor,es decir, que
pueden invocar las disposiciones de la contraescritura para
beneficiarse. As, los acreedores del vendedor de un inmueble pueden
demandar del comprador el suplemento de precio que en una
contraescritura prometi pagar.
Conflictos entre terceros.-
Si de la contraescritura se ha hecho la doble toma de razn a que
alude el artculo 1707, ninguna dificultad surge entre los terceros:
la contraescritura afecta a todos.
Si no se han realizado esas anotaciones, pueden surgir
conflictos entre terceros, porque algunos pueden tener inters en
invocar la escritura, el acto aparente o simulado, y otros la
contraescritura, el acto secreto o disimulado que contiene la
voluntad real de las partes. A qu terceros debe darse
preferencia?
A nuestro juicio, debe drsela aaquellos que hacen valer la
escritura,el acto aparente o simulado:
a) porque el artculo 1707 del Cdigo Civil declara que, sin la
doble toma de razn aludida, las contraescrituras pblicas no
producen efecto contra los terceros, sin distinguir si este efecto
pretenden recogerlo las partes contra los terceros o ciertos
terceros contra otros terceros;
b) porque si bien los terceros gozan del beneficio de
aprovecharse de las clusulas de la contraescritura, es facultativo
para ellos hacerlo o no y nadie puede obligarlos a aprovecharse de
un beneficio que no desean porque, en determinados casos, no les
conviene; y c) porque la seguridad jurdica de los terceros se funda
en la situacin aparente y sta, respecto a ellos, debe primar sobre
la situacin real creada originariamente por las partes tras el
subterfugio de la simulacin, cuando sta existe.
La accin de simulacin
La simulacin es una institucin de derecho civil; el derecho
civil es su mbito natural y original. Cualquier perspectiva civil
que se asuma termina apuntando a los cimientos mismos de esta
institucin ms que a alguna de sus particulares manifestaciones. As,
en un esfuerzo por intentar delimitar el tratamiento de la
materia.
La accin de simulacin en general.
Se ha definido la accin de simulacin como "una accin autnoma y
declarativa, tendiente a hacer constar de un modo autorizado la
falta de realidad o la verdadera naturaleza de una relacin
jurdica". Lo que pretende, en caso de haber existido una simulacin
absoluta, es obtener se declare la inexistencia o nulidad de un
acto ficticio; es decir, se trata de una accin de reconocimiento
negativo. En caso de simulacin relativa, lo que se persigue es,
simultneamente, un reconocimiento negativo y positivo: se declare a
la vez la inexistencia o nulidad del acto ficticio y la realidad
del negocio disimulado.
La simulacin puede tambin alegarse por va de excepcin, cuando el
actor intenta hacer producir efectos al acto ostensible tras el
cual ninguna realidad existe o al acto ficticio que oculta el
verdadero consentimiento. Incluso podra tambin suceder que frente a
la accin de simulacin absoluta el demandado opusiera la excepcin de
simulacin relativa.
Titulares de la accin de simulacin.
Sin inters no hay accin. Siempre el titular de una accin debe
ser alguien interesado en ejercerla. En la simulacin rige el mismo
principio. Desde luego, puede tener inters en establecer la verdad
jurdica cualquiera de quienes participaron -personalmente o
representados por mandatario que hubiere actuado a nombre del
mandante- en la celebracin del acto aparente, cuando dicho acto
aparente pero ficticio amenaza con producir efectos jurdicos -no
deseados- como si fuera real.
El hecho que el o los autores de un acto simulado puedan hacer
ostensible la ficcin es consecuencia -como ya hemos sealado- del
principio de la autonoma de la voluntad: si podemos fingir, tambin
podremos dejar sin efecto esa ficcin de mutuo acuerdo, ya sea
convencionalmente, o bien unilateralmente, acreditando la falsedad
del acto ostensible. No debe olvidarse, adems, que el propio Cdigo
Civil, al dar ms valor a la voluntad contenida en la
contraescritura (artculo 1707 y 1876 inciso 2o) -si bien reglamenta
en qu condiciones ella podra afectar a terceros- est legitimando
que el consentimiento pueda pactarse en forma secreta. No hay aqu
sino una aplicacin ms del principio de la libertad contractual, tan
caro al legislador de nuestro Cdigo Civil.
Una parte puede invocar el acto oculto en contra de la otra; el
tercero de buena fe puede invocar el acto oculto frente a la
partes; tambin frente a otro tercero de buena fe. Ello se
justifica, en nuestro Cdigo, en su agudo voluntarismo jurdico: la
voluntad es fuente y medida de los efectos jurdicos: una ejecucin
de buena fe de un contrato se identifica con ejecutar la voluntad
real.
No en todas partes es as. En otras legislaciones, la buena fe
contractual tiene un sentido menos voluntarista y ms vinculado con
lo que se ha dado en llamar la buena fe objetiva, entendida como un
estndar jurdico: "un patrn de conducta indicativo de la orientacin
que el derecho pretende dar al individuo en sus relaciones
individuales". Una disposicin del Cdigo Civil Brasileo establece,
en tal sentido, que habiendo existido intencin de perjudicar a
terceros o de infringir preceptos de la ley, nada podrn alegar o
requerir los contratantes en juicio en cuanto a la simulacin del
acto.
Requisitos para la interposicin de la accin
Nuestros tribunales han establecido que "el nico requisito
necesario para ejercer la accin de simulacin es la existencia de un
inters jurdico del actor, o sea, un inters en interponer una
demanda para que se declare o afirme la titularidad de un derecho
subjetivo o de un conjunto de relaciones jurdicas y que por estar
violentado o amenazado por un contrato aparente, hace nacer la
necesidad de una tutela jurdica".
Al respecto, creemos que las mismas razones que se han invocado
para sostener que el inters que exige el artculo 1683 para alegar
la nulidad absoluta puede ser no pecuniario sino meramente moral,
esas mismas razones, repito, permitiran concluir que no slo puede
ejercer la accin de simulacin quien tiene inters pecuniario en ella
sino tambin quien tiene un inters meramente moral.
Por otra parte, pensamos que el inters no necesariamente debe
relacionarse con un perjuicio actual causado por el acto aparente.
El inters para actuar equivale, en las insustituibles palabras de
Ferrara, en la necesidad de tutela jurdica. Se ha sostenido que
tambin debe considerarse que existe inters -aunque no haya un
perjuicio actual- en el eventual legitimario que, en vida de su
padre est viendo cmo ste merma simuladamente su patrimonio para
burlar su legtima. Se argumenta que en tal caso no sera razonable
que el hijo deba esperar el fallecimiento del causante para ejercer
accin de simulacin o de inoficiosa donacin.
Creemos que mientras el causante no muera, los asignatarios
forzosos tienen una mera expectativa que les impide tener
injerencia alguna en el patrimonio del futuro difunto. Ni siquiera
podran -pensamos- impetrar medidas conservativas (que el legislador
en el artculo 1078 reconoce para el asignatario condicional, lo que
es muy distinto). Sin embargo, dado el especial carcter de la
simulacin, creemos que esta sera posible en la especie propuesta.
No se tratara de una suerte de medida conservativa, como se ha
insinuado, sino slo una accin declarativa de mera certeza. Ella es
a nuestro juicio suficiente inters como para ejercer la accin de
simulacin impugnando en vida del enajenante y futuro causante las
enajenaciones simuladas. En la doctrina comparada esto ha sido
enfocado bajo el interesantsimo planteamiento de la amenaza de
violacin de un derecho como justificacin de la tutela jurdica.
En nuestro pas encontramos algunos fallos muy contrarios a esta
tesis. En una oportunidad se rechaz una accin de simulacin
intentada por el cnyuge sobreviviente contra dos sobrinas del
difunto que haban comprado aparentemente en forma simulada unos
inmuebles. La sentencia de primera instancia y confirmada en alzada
rechaz la demanda pues la demandante compareca -a juicio del
sentenciador- como agente oficioso de un difunto, lo que era
improcedente faltando, por ende, el requisito del inters. No
compartimos en absoluto la sentencia: la actora haba comparecido en
defensa de un inters propio; no como representante.
En otra oportunidad se acogi en primera instancia, fallo
revocado en alzada, accin de simulacin intentada por legitimarios
en vida del eventual difunto, explicando a nuestro juicio
equivocadamente la accin ejercida como una medida conservativa. Lo
que s es interesante es destacar la idea de que la accin de
simulacin puede ser considerada como una accin autnoma de carcter
tutelar. En nuestro derecho, sin embargo, no existe la idea de los
juicios cautelares autnomos.
CONCLUSIN
Para concluir debemos de precisar, que los contraescrituras unas
veces se ven imbuidas de cierta validez jurdica por el objeto de la
misma y las causas que la han originado, pero en la gran mayora de
los casos por lo menos en la Republica Dominicana se vislumbra el
mal uso con que en ciertos casos son destinados los actos aparentes
regularmente son actos como se ha afirmado en todo el trayecto de
este trabajo que van orientado a la defraudacin del fisco o de
terceros propiamente dicho, de manera, que este tema poco abordado
por la doctrina en nuestro pas reviste una gran importancia prctica
para saber cmo afrontar un conflicto jurdico suscitado bajo los
actos aparente y la contraescritura.
Como hemos podido apreciar, la accin de simulacin guarda
estrechos vnculos con otras temticas del derecho civil como la
accin pauliana, la subrogacin o la responsabilidad
extracontractual. Con todo, creemos que tiene una vida propia.
Desde la perspectiva de los terceros, su campo es simplemente el
del derecho de prenda general de los acreedores. Cuando el artculo
2465 del Cdigo Civil confiere a los (terceros) acreedores accin
para perseguir sus crditos en "todos los bienes del deudor", hay
que considerar en tal concepto, naturalmente, aquellos bienes que
nunca han dejado de pertenecer al deudor; bienes que slo han salido
aparentemente de su patrimonio. Aunque no obstante ello, y por muy
evidente que resulte al tercero dicha apariencia, es preciso
acreditarla fehacientemente ante el rgano jurisdiccional.
ANEXO
CONTRATO DE CONTRAESCRITURA
YO, DR. ALEXANDER OLIVERO, Abogado Notario Pblico de los Nmeros
del Distrito Nacional, Colegiatura Notarial No. 114, CERTIFICO Y
DOY FE QUE: ENTRE: De una parte, la Sra. SARAH SALAZAR, dominicana,
mayor de edad, soltera, portadora de la cdula de identidad y
electoral No. 001-23873561-4, domiciliada y residente en la Avenida
27 de Febrero No. 99 casi esquina Ortega y Gasset, El Vergel,
Distrito Nacional, Provincia de Santo Domingo, Repblica Dominicana
quien en lo adelante se denominar LA PRIMERA PARTE, o por su propio
nombre; y de la otra parte el Sr. CARLOS BEZ, dominicano, mayor de
edad, soltero, portador de cdula de identidad y electoral No.
001-987653-1, domiciliado y residente en la calle Arzobispo Merio
No. 115, Zona Colonial, Distrito Nacional, Provincia de Santo
Domingo, Repblica Dominicana, que en lo sucesivo en este contrato
se denominar LA SEGUNDA PARTE, o por su propio nombre.
ATENDIDO: A que mediante acto bajo firma privada de veinte (20)
de septiembre de dos mil doce (2012), con firmas legalizadas en esa
misma por el Dr. ALEXANDER OLIVERO, Notario Pblico de los Nmeros
del Distrito Nacional, suscribieron un contrato de alquiler, que
tiene por objeto la venta de una casa ubicada en la calle Respaldo
17 No. 22, Los Guandules, Distrito Nacional, Provincia de Santo
Domingo.
POR TANTO, y bajo el entendido de que el anterior prembulo forma
parte integral del presente contrato.
SE HA CONVENIDO Y PACTADO LO SIGUIENTE:
ARTICULO PRIMERO: Las partes convienen libre y voluntariamente
que, aunque en fecha veinte (20) del mes de septiembre de dos mil
doce (2012), con firmas legalizadas en esa misma por el Dr.
ALEXANDER OLIVERO, notario pblico de los Nmeros del Distrito
Nacional, suscribieron un contrato de venta bajo firma privada
teniendo por objeto la venta de una casa, en realidad dicho
contrato no expresa la real intencin de las partes, ya que la
intervencin de las partes contratantes fue evitar que uno de los
hijos de la PRIMERA PARTE pusiera un negocio de bebidas alcohlicas
en dicha casa.
HECHO Y FIRMADO en tres (3) originales, de un mismo tenor y
efecto, uno para cada una de las partes y el restante para el
Notario Pblico que legalizar las firmas de las partes, en la ciudad
de Santo Domingo a los 21 da del mes de enero del ao dos mil trece
(2013).
SARAH SALAZARLa primera parte
CARLOS BAZLa segunda parte
YO, DR. ALEXANDER OLIVERO, Abogado Notario Pblico de los Nmeros
del Distrito Nacional Colegiatura notarial No. 114, CERTIFICO Y DOY
FE: Que las firmas que aparecen fueron puesta en mi presencia libre
y voluntariamente por los que los Seores SARAH SALAZAR Y CARLOS
BEZ, de generales que constan y quienes me han declarado bajo la fe
del juramento ser esas las firmas que ellos acostumbran a usar en
todos los actos pblicos y privados. En Santo Domingo, a los veinte
y uno (21) das del mes de Enero del ao dos mil trece (2013).
__________________________________Dr. ALEXANDER OLIVERONotario
Pblico.
BIBLIOGRAFA
-Cdigo Civil dela RepblicaDominicana.
-Cdigo Civil Francs
-es.wikipedia.org/wiki/Contraescritura
-asistentesjudiciales.iespana.es/.../accion%20de%20simulacion.ht
-o.vlex.com/.../naturaleza-juridica-contra-escritura-
