7/25/2019 La Creacin de Derechos Reales
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La creacin de derechos reales. Sistema de numerus clausus o
de
numerus apertus
Tradicionalmente, el sistema de creacin de derechos reales ha
tenido dos posiciones ampliamente enfrentadas en el
ordenamiento
jurdico espaol. Aquella basada en el, segn la cual nuestro
sistema tendra una relacin cerrada de
derechos reales, o de, segn la cual los particulares podran,
haciendo uso de la autonoma de la voluntad,
crear derechos reales atpicos.
a) Numerus clausus; Segn los defensores de este sistema, bastara
con conocer el del derecho real para saber,
sin gnero de duda, su contenido y alcance. Basado en el
funcionamiento del derecho alemn, reforzara la seguridad jurdica,
pues:
Considera que la autonoma de la voluntad no juega en el mbito de
los derechos reales, en donde es rector el principio de orden
pblico.
El contenido del artculo 2.2 de la Ley Hipotecaria, que, tras
una enumeracin de derechos reales tpicos, se referira aotros
cualesquiera realescomo aquellos ya previstos en otra Ley o que
se puedan regular en el futuro.
b)Numerus apertus; Por el contrario, los defensores de esta idea
entienden como una lista abierta el catlogo de derechos reales
reconocidos en las leyes. Como ventaja, y al igual que en el
derecho francs, cree importante que esta materia se pueda adaptar a
la
voluntad privada, dibujando nuevas figuras. Se fundamenta su
existencia en:
El contenido del artculo 1255 del Cdigo Civil, segn el cualLos
contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y
condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean
contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
El artculo 7 del Reglamento Hipotecario, que, en mencin del
artculo 2 de la LH, establece queConforme a lo dispuesto en
elartculo 2 de la Ley , no slo debern inscribirse los ttulos en que
se declare, constituya, reconozca, transmita, modifique o extinga
el
dominio o los derechos reales que en dichos prrafos se
mencionan, sino cualesquiera otros relativos a derechos de la
misma
naturaleza, as como cualquier acto o contrato de trascendencia
real que, sin tener nombre propio en derecho, modifique, desde
luego, o en el futuro, algunas de las facultades del dominio
sobre bienes inmuebles o inherentes a derechos reales.
.- Ahora bien Cul es el sistema que rige en el Derecho
Espaol?
La DGRN en numerosos pronunciamientos ha establecido que la
creacin de derechos reales atpicos (idea defendida por el
ha de ser sometida siempre al cumplimiento de determinados
requisitos; entre ellos:
Que exista causa justificada para la creacin de un derecho real
atpico;
Que se eviten vinculaciones perpetuas de los bienes;
Que se cumplan con las exigencias del principio registral de
determinacin;
Que no se trate de garantas reales, pues las normas sobre
concurrencia y prelacin de crditos y ejecucin degarantas reales son
imperativas.
Fruto de estas ideas, y desde su creacin, la DGRN admiti figuras
relativamente recientes que hoy ya tienen desarrollo legal,
entre
las que cabe destacar lamultipropiedad(tambin llamado
aprovechamiento por turno de bienes inmuebles), eltanteo
convencionalomodalidades atpicas de servidumbrecomo el andamiaje
o la colocacin de carteles en terraza ajena.
1) Sistema del numerus clausus: reconocen como nicos derechos
reales los que califica y regula as el
ordenamiento jurdico.
2) Sistema del numerus apertus: entienden que puede ser reales
no slo los que tipifica el ordenamiento como
tales, sino aquellos derechos que se constituyen con carcter
real.
!uestro "digo ci#il no dice ni que el sistema sea de numerus
apertus ni que sea de numerus clausus. $a $ey
%ipotecaria &art. 2) esta'lece qu( derechos tienen acceso al
egistro de la *ropiedad: +n los egistros
e-presados en el artculo anterior egistro de la *ropiedad/ se
inscri'irn:
10 $os ttulos traslati#os o declarati#os de dominio de los
inmue'les o de los derechos reales impuestos so're los
mismos.
20 $os ttulos en que se constituyan, reconocan, transmitan,
modifiquen o e-tingan derechos de usufructo, uso,
ha'itacin, enfiteusis, hipoteca, censos, ser#idum'res y otros
cualesquiera derechos reales.
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0 $os actos y contratos en cuya #irtud se adjudiquen a algunos
'ienes inmue'les o derechos reales, aunque sea
con la o'ligacin de transmitirlos a otro o de in#ertir su
importe en o'jeto determinado.
30 $as resoluciones judiciales en que se declare la incapacidad
legal para administrar, la ausencia, el
fallecimiento y cualesquiera otras por las que se modifique la
capacidad ci#il de las personas en cuento a li're
disposicin de sus 'ienes.
40 $os contratos de arrendamiento de 'ienes inmue'les, y los
su'arriendos, cesiones y su'rogaciones de los
mismos.
50 $os ttulos de adquisicin de los 'ienes inmue'les y derechos
reales que pertenecan al stado, o a las
corporaciones ci#iles o eclesisticas, con sujecin a lo
esta'lecido en las leyes o reglamentos6.
7rt. 8 eglamento %ipotecario: +"onforme a lo dispuesto en el
artculo segundo de la $ey no slo de'ern
inscri'irse los ttulos en que se declare, constituya, reconoca,
transmita, modifique, o e-tinga el dominio o los
derechos reales que en dichos prrafos se mencionan, sino
cualesquiera otros relati#os a derechos de la misma
naturalea, as como cualquier acto o contrato de trascendencia
real que, sin tener nom're propio en derecho,
modifique, desde luego, o en lo futuro, algunas de las
facultades del dominio so're 'ienes inmue'les o inherentes
a derechos reales6.
l criterio mayoritario es que nuestro sistema es numerus
apertus, que es posi'le crear derechos reales distintos
a los ya regulados por el ordenamiento. 9on ms seguros los
sistemas cerrados. !o o'stante, en principio,
pueden, en 'ase a la autonoma de la #oluntad, crear derechos
reales a la medida de sus necesidades. n la
prctica no ser fcil la creacin de un derecho real porque casi
todos los supuestos estn agotados. *or otra
parte, lo que s reconoce nuestro erecho es la posi'ilidad de que
los particulares configuren derechos reales
que ya e-isten a la medida de sus intereses. *or ejemplo, dentro
de las ser#idum're, donde se esta'lece que +...
pueden esta'lecer... las ser#idum'res que tengan pro
con#eniente...6. $o que s es necesario es que si los
interesados crean un nue#o derecho real es que ese derecho tenga
las caractersticas propias de los derechos
reales &poder directo e inmediato y la eficacia erga omnes).
9i no es as, sera un derecho de cr(dito, de
o'ligacin.
$o que ocurre es que la ireccin ;eneral de los egistros y
!otariados se muestra reacia a inscri'ir derechos
reales distintos de los ya tipificados en el ordenamiento
jurdico. "uando eso pasa, los interesados pueden
recurrir ante la ireccin ;eneral de los egistros, que dicta una
resolucin de o'ligado cumplimiento para el
registrados.
