1

LA PARTICIPACIN NOTARIAL EN EL DERECHO CAMBIARIO

2.1 El derecho cambiario y el Notario

Cuando se habla del derecho cambiario sin duda- la referencia se hace obligada

a las normas que rigen el desenvolvimiento en el trfico mercantil de los ttulos

valores, o tambin denominados ttulos de crdito.

En la tcnica jurdica moderna se denominan ttulos de crdito o ttulos valores a

una serie de documentos que siendo distintos por su contenido y por su forma,

ofrecen -sin embargo- la nota comn de incorporar una promesa unilateral de

realizar determinada prestacin a favor de quien resulte legtimo tenedor del

documento. Los ttulos cumplen tambin con la funcin de servir a la mejor

circulacin de los bienes constituyendo por ello un instrumento de trfico

mercantil con igual importancia que el contrato.

El ttulo de crdito puede ser definido como aquel documento necesario para

ejercitar el derecho literal y autnomo mencionado en l.

Los ttulos valores pueden clasificarse en ttulos valores nominativos, al portador

o a la orden.

Los ttulos nominativos son aquellos que designan directamente como titular del

derecho a una persona determinada, nica facultada para exigir el cumplimiento

de la obligacin documentada. En este tipo de ttulos es tambin necesaria la

posesin del documento para ejercitar el derecho documental, pero la sola

2

posesin no basta. El tenedor tiene que legitimarse como persona designada

directamente en el documento, acreditando que es esa persona, o que es su

representante con documento representativo que lo acredite.

En correspondencia con ello, segn el artculo 516 del Cdigo de Comercio sern

nominativos los ttulos valores, cuando en l o en la norma que rige su creacin,

se exija la inscripcin del tenedor en el registro que llevar el creador del ttulo.

Solo ser reconocido como tenedor legtimo quien figure a la vez en el documento

y en el registro correspondiente.

Seguidamente el artculo 518 del propio Cdigo de Comercio determina la

manera en que puede ser transmitido un ttulo valor nominativo afirmando que

la transmisin puede ser por endoso, lo que dar derecho al endosatario para

obtener la inscripcin en el registro que llevar el creador del ttulo. Segn este

propio artculo, el creador del ttulo puede exigir para ejecutar la inscripcin que

la firma del endosante sea autenticada por cualquier medio legal.

Sin duda, una de las formas de lograr esa autenticacin de firmas, sera ante

Notario de fe Pblica, a travs de un acta de legalizacin de firmas.

Los ttulos al portador, por su parte, son aquellos que no designan a persona

alguna como titular del derecho documental. En este caso segn el artculo 539

del Cdigo de Comercio, la simple exhibicin del ttulo legitima al portador en el

ejercicio del derecho documental y su transmisin se efecta por la simple

tradicin, es decir, por la entrega, que necesita tener una causa justa que la

legitime (compraventa, cesin, cesin en garanta, constitucin de usufructo,

prenda, u otras)

3

Los ttulos a la orden ocupan un lugar intermedio entre los nominativos y al

portador. En sentido amplio es ttulo nominativo porque el titular del derecho

resulta del ttulo mismo, pero se diferencia en que en l la obligacin documental

ha de cumplirse a la orden del primer tomador del documento, o en caso de

transmisin del ttulo, a la orden de la persona que aparezca designada en el

mismo como ltimo adquirente o tenedor legtimo.

El carcter esencial de los ttulos a la orden es el de ser documentos nacidos para

la circulacin. En la clusula a la orden se refleja la vocacin innata del ttulo a

salir de las manos del primer tomador e ir a parar a las de otra persona a cuya

orden se mandar hacer el pago. Al circular el ttulo, cada nuevo adquirente

puede disponer a su vez del mismo, indicando en l que se pague a la orden de

otra persona. De este modo, la serie de transmisiones (endosos) puede ser

ilimitada y el que resulte segn el ttulo- ltimo adquirente o tenedor legtimo

ser el titular del derecho autnomo incorporado al documento.

El prototipo del ttulo a la orden es la letra de cambio. Otros ttulos como el

cheque, el pagar, el conocimiento de embarque, el resguardo de depsito

tambin pueden extenderse a la orden, pero la teora general del ttulo a la orden

se construye en torno a la letra.

El Cdigo de Comercio boliviano regula en dos artculos lo referido a los ttulos a

la orden. El artculo 520 define que los ttulos valores expedidos a favor de

determinada persona en los cuales se expresa a la orden o que son

negociables sern a la orden y se transmitirn por endoso y entrega del ttulo

sin necesidad de registro por parte del creador.

4

As que el tenedor de un ttulo a la orden necesita para estar legitimado-adems

de la posesin del ttulo- una serie ininterrumpida de endosos que justifiquen su

tenencia. Con el solo endoso el efecto de trasmisin del ttulo se produce

jurdicamente, sin embargo, resulta indispensable la transmisin material del

mismo, a fin de cumplir lo establecido en los artculos 491 y 497 del CCom.

El artculo 491 lo concibe como documento necesario para legitimar el derecho

literal y autnomo consignado en el ttulo valor; adems el tenedor deber

cumplir igualmente con la obligacin establecida en el artculo 497 del CCom en

relacin con que tiene que exhibir el ttulo para hacer valer el derecho

consignado en el mismo.

Por su parte el artculo 521 determina las consecuencias jurdicas de una eventual

transmisin de un ttulo a la orden por un medio distinto al endoso. Aclara la

norma que este tipo de transmisiones tiene el efecto jurdico de subrogar al

adquirente en todos los derechos que el ttulo confiera, sin embargo, en adelante

estar sujeto a todas las excepciones personales que el obligado habra podido

oponer al autor de la transmisin antes de sta.

En estos casos el adquirente tiene derecho a exigir la entrega del ttulo.

Si se detiene el estudio en esta norma, fcilmente salta a la vista que el CCom

Boliviano en este artculo se refiere a la cesin del crdito, que puede ocurrir por

cualquier causa (por causa de venta, de cesin en garanta, herencia, etc). En esa

lnea de pensamiento, los efectos jurdicos que dispone el Cdigo Civil para la

cesin de crdito se mantienen en el mbito de una trasmisin (no por endoso)

de un ttulo a la orden, y en tal sentido se mantienen las excepciones personales

5

que el obligado habra podido oponer al autor de la transmisin antes de sta,

efecto tpico de la cesin.

Segn Morales Guilln -en su comentario al artculo de referencia- en todas las

transmisiones por medio diverso del endoso que se gana con o sin la voluntad

del titular (inter vivos, mortis causa, ab intestato), para adquirir la legitimacin

se requiere la necesaria declaracin de la autoridad judicial, segn los supuestos

y con los efectos sealados en el artculo 521 segundo prrafo.

Este asunto de jurisdiccin voluntaria atribuido por el CCom a competencia del

Juez puede ser asimilado por la competencia notarial alternativa que -para

asuntos de jurisdiccin voluntaria- ha establecido la nueva Ley 483 del Notariado

Plurinacional, si as se dispone legalmente. No existe ningn argumento que

pueda ser argido en contra.

La circulacin de los ttulos a la orden como la Letra de cambio, est fundada en

la incorporacin del derecho al ttulo y es la Letra la nica que hace surgir en el

nuevo titular derechos autnomos que en principio- determinan la

inoponibilidad contra l de excepciones personales vlidas contra los anteriores

titulares.

Esta circulacin se realiza a travs de un negocio jurdico traslativo que se expresa

en el ttulo a la orden o la letra misma por medio de una especial declaracin

(clusula de endoso). El endoso es, una declaracin puesta en la letra por la que

el acreedor cambiario transmite a otra persona el derecho incorporado al ttulo,

mandando que se pague a esa nueva persona designada o a su orden.

6

Existen distintos tipos de endoso. El endoso pleno que trasmite la propiedad de

la letra, y el endoso limitado que no transmite la propiedad, sino que persigue

una simple finalidad de garanta o de apoderamiento para el cobro.

Los requisitos formales del endoso estn determinados por el artculo 522 del

CCom. Se precisa que debe constar en el ttulo, o en hoja adherida al mismo si no

es posible hacerlo en el documento, y deber contener el nombre del

endosatario, la clase de endoso, lugar y fecha del endoso y firma del endosante.

El propio Cdigo resuelve la eficacia del endoso en ausencia de algunos de los

requisitos mencionados, teniendo en cuenta una serie de presunciones.

Dice el artculo 523.1 que si se omite el nombre del endosatario se entender

como endoso en blanco, que se considera vlido con la sola firma del endosante

(art. 524 CCom) en tales casos el tenedor legtimo podr llenar el endoso en

blanco con su nombre o transmitir el ttulo sin completar el endoso. El endoso al

portador produce los mismos efectos del endoso en blanco.

Igualmente decide el art. 523.2 que si se omite la clase de endoso, se presume

que el ttulo fue transmitido en propiedad, sin que admita prueba en contrario

en perjuicio de terceros de buena fe. Significa que esta presuncin es valorada

como de iure et de iure por el juez, y resulta inoponible cualquier prueba en

contrario frente a terceros adquirentes del ttulo, de buena fe, tal como reconoce

el artculo 1318 II(2) del Cdigo Civil.

Si se omite el lugar, segn el 523.3, se presume que el ttulo fue endosado en el

domicilio del endosante y si se omite la fecha, segn el 523.4 se presume que el

endoso se hizo el da que el endosante adquiri el ttulo.

7

Sin embargo, si falta la firma del endosante el propio artculo 523 prrafo

segundo declara la inexistencia del endoso, y tambin condena su eficacia si

aparece el endoso en papel separado sin las referencias del ttulo a que

corresponda.

En ese sentido apunta Morales Guilln que firma es entonces- requisito esencial

y determinante de la traslacin de la titularidad. La firma del endosante da

existencia al acto jurdico que supone el endoso (art. 498) y cuando se hace en

hoja adherida al ttulo, la firma debe coexistir con las referencias de individuacin

precisas relativas al ttulo al que corresponda. Faltando esos requisitos en ambos

supuestos, la consecuencia es la que seala el art. 523 in fine: inexistencia del

endoso. La omisin de los dems requisitos, produce los efectos que enumera el

citado art. 523 (infra).

El art. no menciona la entrega del ttulo, como elemento integrante del endoso y

necesario para el perfeccionamiento de su transmisin, conforme resulta del art.

520, que suple el silencio del que se examina. De la interpretacin combinada de

estos arts. 520 y 522, el endoso est integrado por un acto formal o clusula de

endoso y un acto material o entrega del documento y slo la realizacin de ambos

elementos confiere efectos validos e idneos a la transmisin cambiaria del

documento.

Por ello, afirma Morales Guilln, el endoso es un acto jurdico unilateral de

naturaleza cambiaria, que contiene una orden de pago emitida por el primer

tomador o titular o por el precedente endosatario y transfiere la titularidad del

derecho abstracto, literal, original y autnomo que consigna. Su funcin principal

8

es transferir la legitimidad derivada del ttulo al endosatario, pero su carcter es

accesorio porque presupone un ttulo a la orden ya creado y circulante.

Adems de la funcin traslativa, por lo regular, particularmente en los ttulos

cambiables y los documentos a l equiparados, el endoso cumple tambin una

funcin simultnea constitutiva, porque no slo transfiere el ttulo sino que

constituye al endosante en garante del pago, segn lo establecido por el artculo

526. Se refiere el 526 a la responsabilidad del endosante que contrae la

obligacin autnoma de pagar el importe del ttulo frente a todos los tenedores

posteriores a l, salvo que se consignen las palabras sin responsabilidad u otra

equivalente, en cuyo caso se entiende que el endosante transmite la propiedad

del ttulo, pero sin garantizarlo en modo alguno.

Los tipos de endoso pueden ser endoso en propiedad, endoso en cobranza,

endoso en garanta.

El endoso en propiedad debe tener las palabras pguese a la orden de o

pguese a, se entiende trasmitido el dominio sobre el ttulo y todos los

derechos consignados en l.

El endoso en cobranza debe contener la expresin en cobranza o al cobro u

otra equivalente. No trasmite la propiedad del ttulo, pero facultad al endosatario

para presentar el ttulo a la aceptacin, para cobrarlo judicial o

extrajudicialmente, para endosarlo en cobranza, y para hacerlo protestar en su

caso.

El endosatario tiene los derechos y obligaciones de un mandatario. El mandato

que confiere el endoso no termina con la muerte o incapacidad sobrevenida del

endosante, y el endosante pueden cualquier momento revocar el mandato

9

contenido en el endoso, pero debe poner en conocimiento del deudor la

revocatoria cuando esta no conste en el ttulo o en un proceso judicial donde se

pretenda hacer efectivo dicho ttulo.

Por tanto, es vlido el pago hecho por el deudor al endosatario ignorando la

revocacin.

Por otra parte, el endoso cuando tenga las palabras en prenda en garanta u

otra equivalente constituyen un derecho prendario sobre el ttulo y confieren al

endosatario, adems de sus derechos como acreedor prendario, las facultades

que confiere el endoso en cobranza. Significativo resulta que no puedan

oponerse al endosatario en garanta las excepciones personales que tuviera

contra el endosante, y es precisamente por la causa de garanta que este efecto

se produce.

El endosante tambin puede ser un representante del titular de la letra. En tales

casos, tendr que acreditar su condicin.

Otras consecuencias tiene el endoso practicado despus del vencimiento o

despus del protesto. La forma de esta transmisin es la del endoso, pero los

efectos son los de la cesin. La solucin legal se aplica porque con el vencimiento

o el protesto, termina la existencia normal del ttulo, como documento abstracto,

de circulacin cambiaria, generador de obligaciones y derechos peculiares,

autnomos, diversos para cada uno de los firmantes.

2.2 El protesto notarial.

2.3 Sus efectos

10

2.4 Caractersticas formales

2.5 La ausencia de protesto. Consecuencias

El protesto es un acto de naturaleza formal, que sirve para demostrar de manera

autntica, que la letra de cambio fue presentada oportunamente para su

aceptacin o para su pago.

Se practica el protesto por medio de un funcionario que tenga fe pblica y se

levantar contra el girado o los indicados, en caso de falta de aceptacin, y en

caso de protesto por falta de pago, contra el girado-aceptante o sus avalista.

La sancin por la falta de protesto es la prdida de la accin cambiaria de regreso

y es un documento necesario para transferir y acreditar el derecho.

Los requisitos formales necesarios al protesto notarial divergen de una a otra

legislacin cambiaria, pero en todo caso, cumplen una doble funcin, como

prueba de la falta de aceptacin o de la falta de pago y como condicin del

mantenimiento y conservacin de los derechos cambiarios del tenedor.

La temtica del protesto notarial merece un tratamiento diferenciado por sus

peculiaridades. Snchez Calero , conceptualiza el protesto como el requerimiento

notarial que por encargo del tenedor de un documento de giro se dirige al que

aparece obligado al pago por incumplimiento de las obligaciones esenciales que

por ley incumben al pagador y precisa adems que su objeto es hacer constar en

forma autntica que el tenedor ha cumplido por su parte la obligacin de

presentar el documento de giro a su aceptacin o pago y la falta de cumplimiento

11

de una u otra obligacin, por el que directa o indirectamente resulta obligado

segn dicho documento.

Otro concepto ms sinttico pero con mesurada tcnica ofrece Brozeta Pont al

afirmar que el protesto es un acta notarial extendida con arreglo a ciertas

condiciones en la que consta que el portador de la letra practic las diligencias

necesarias para su aceptacin o pago, sin conseguirlo del librado.

Garrigues, por su parte, define un triple significado para el protesto notarial

dentro del Cdigo de Comercio. Dice que es medio de prueba de la actitud

negativa del librado o del aceptante que rehyen, respectivamente, aceptar o

pagar la letra; es medio de prueba tambin para precisar el estado de la letra en

el momento del protesto y determinar consiguientemente las personas

obligadas; y adems, es requisito legal para ejercitar la accin cambiaria

ejecutiva, sea contra el aceptante, sea contra los obligados en va de regreso.

El protesto es insustituible como requisito de procedibilidad, lo que significa no

poder ser suplido con ningn acto, ni documento, por muy fuerte que sea su

poder probatorio. El articulado del Cdigo de Comercio est comprometido con

la verdad de la presentacin de la letra para su aceptacin o pago; es decir, no

permite margen alguno a la duda. El acto debe adquirir el efecto y el poder

supremo de cosa cierta y probada, inatacable, para que de tal forma, letra y

protesto, produzcan los efectos privilegiados que el Cdigo les concede.

El mandato de la Ley impone la competencia notarial en estos casos de protestos.

En ausencia o extemporaneidad del mismo, la letra quedar perjudicada,

anulados sus efectos y acciones ejecutivas. La letra continuar siendo fuente de

12

obligaciones pero perjudicada su accin ejecutiva solo generar acciones

comunes y ordinarias.

As, la falta de aceptacin o pago solo puede acreditarse en juicio por un medio:

el protesto notarial, formulado en tiempo y forma; ni prueba documental, ni de

testigos, ni ninguna otra puede usarse. Es lo que en trminos procesales se

denomina prueba tasada.

No obstante, la ley establece adems determinadas dispensas para el protesto

referidas a la clusula retorno sin gastos o sin protesto que pueden ser

utilizadas por el girador o el endosante.

Dependiendo de quin es la persona que incorpora la clusula de retorno sin

gastos o sin protesto las consecuencias jurdicas sern diferentes. Si la

incorpora el girador, produce sus efectos con relacin a todos los endosantes; sin

embargo, si es insertada por uno de los endosantes produce sus efectos con

respecto de ste y de los endosantes posteriores, segn define el artculo 579 del

CCom.

Segn Morales Guilln en su comentario al artculo referido importa una

exclusin voluntaria o pactada de la obligatoriedad del protesto, discutida dentro

de las reglamentaciones que no la mencionan, cuando la clusula es insertada en

la prctica. Incluida explcitamente en las reglas que rigen la materia, toda

discusin queda eliminada. La clusula, no dispensa al tenedor de la presentacin

de una letra para su aceptacin o para su pago, ni, en su caso, de dar el aviso de

la falta de aceptacin o de pago a los obligados en va de regreso, como se

previene para el protesto en el art. 577. Para la aplicacin del art. a este respecto,

la prueba de la falta de presentacin oportuna incumbe al que la invoca contra el

13

tenedor. Si a pesar de la clusula, el tenedor hace el protesto, los gastos corren

por su cuenta.

En estos casos de clusulas que dispensan la utilizacin del protesto, se sostiene

el criterio que, nada impide a los intervinientes en la letra su uso consensuado;

sin embargo, estas letras sern asumidas como defectuosas, es decir, se

entendern como pagars y no como letras perjudicadas, porque la ausencia de

protesto perjudica las acciones cambiarias de la letra slo cuando el tenedor

omite tal diligencia pudiendo y debiendo hacerla; pero no cuando por acuerdo

de las partes intervinientes en el contrato cambiario le est vedado practicarla.

Por otra parte, si bien el protesto es inexcusable para el ejercicio de la accin

cambiaria, es una diligencia opcional para el librador de la letra, que si gira la letra

con clusula de sin gastos, o sin protesto, de antemano est haciendo

renuncia a la accin ejecutiva que le asiste.

Sin embargo, la opinin ms generalizada considera que si se quieren conservar

intactas todas las acciones cambiarias que el contrato genera resulta

imprescindible practicar la diligencia de protesto notarial en los casos de falta de

aceptacin o pago de la letra, incluso si en la misma constan las clusulas de sin

gastos o sin protesto.

14

La explicacin a esta afirmacin anterior resulta de la correcta lectura del artculo

579 y 587. El artculo 579 habla de que la letra con las clusulas sin gastos o

sin protesto no necesita ser protestada e igualmente se le considera como

ttulo con fuerza ejecutiva tal como dispone el 587 que excluye la necesidad del

reconocimiento de firmas y rbricas de obligado alguno, incluso en el caso del

girador. Sin embargo, el propio artculo 579 precisa que resulta con esos efectos

para el ejercicio de la accin ejecutiva de regreso, y a continuacin se refiere al

girador y a los endosantes de la letra.

Ntese que el artculo comentado no se refiere en ningn caso a la conservacin

de la accin ejecutiva directa que trae consigo la letra contra el aceptante o sus

avalistas, en su caso. Para que la letra conserve la accin ejecutiva directa resulta

imprescindible el protesto sea obligatorio hacerlo, o haya sido dispensado por la

incorporacin de las clusulas mencionadas.

As lo corroboran los artculos 581, 582, 583 y 588 del CCom que distinguen entre

las acciones ejecutivas que la letra trae consigo la letra: la accin directa que se

ejercita contra el aceptante o sus avalistas y la accin de regreso que se dirige

contra el girador o los endosantes.

Segn el artculo 588 caduca la accin ejecutiva de regreso en las condiciones

que refiere el mismo:

a) por no haber sido presentada la letra en tiempo oportuno para su aceptacin

o para su pago. En este caso el titular de la letra tendr que probar su

presentacin oportuna con algn otro medio de prueba (que no sea el protesto

en aquellas letras en las que est dispensado) para acreditarse legtimamente

como deudor del pago de la misma.

15

Aqu es referencia obligada el concepto de protesto que aporta el artculo 569

del CCom. Dice:

El protesto tiene por objeto establecer, fehacientemente, que una letra fue

presentada en tiempo oportuno y que el obligado dej total o parcialmente de

aceptarla o pagarla. Salvo disposicin legal expresa, ningn otro acto puede suplir

el protesto.

El protesto se practicara con la intervencin de un notario de fe pblica y, por su

omisin, no hay lugar a la accin ejecutiva, salvo que en la letra se hubiera

expresado "sin protesto" o "retorno sin gastos" a que se refiere el artculo 579.

Lo que deja claro, dos cosas: 1) El protesto es la prueba de la presentacin

oportuna de la letra segn ley, 2) La accin ejecutiva que se salva para aquellas

letras no protestadas por dispensa concedida ante la insercin en ellas de las

clusulas sin protesto o retorno sin gastos es la que define el 579: la accin

ejecutiva de regreso contra el girador o sus endosantes.

b) por no haberse protestado la letra en los plazos establecidos, salvo lo

dispuesto en el 579. Si hay protesto este ser el nico medio de prueba para

acreditar la presentacin oportuna de la letra a la aceptacin o al pago. De no

haberse protestado -siendo necesario- estar perjudicada la letra en su accin

ejecutiva de regreso, de lo contrario, si el protesto ha sido dispensado como

establece el artculo 579, el tenedor conserva su accin ejecutiva de regreso.

Si la letra llega a perjudicarse por caducidad de la accin ejecutiva de regreso, el

tenedor siempre podr demandar el pago de la letra en la va ordinaria.

Considerando los efectos jurdicos del protesto notarial el principal de ellos es

precisamente la conservacin de la accin cambiaria contra el aceptante y contra

16

los obligados en va de regreso: librador, endosantes, y sus avalistas. Es el

protesto condicin imprescindible para la accin cambiaria directa, como para la

de retorno, ya por falta de aceptacin o por falta de pago.

En sntesis, el protesto es un acto inexcusable, importa una condicin sine qua

non, a la que est subordinado el ejercicio de las acciones regladas por la seccin

VI del captulo en examen. Suplen el protesto reglado por el art. para otros

ttulos-valores, la constancia bancaria de haber sido presentado un cheque en

tiempo oportuno y la causa de su no-pago (art. 615) y la de los Almacenes

generales, tratndose de bonos de prenda (art. 704).

El protesto implica presentacin de la letra (art. 564). Consiste

fundamentalmente en requerir solemnemente la aceptacin o el pago. Por eso

debe suspenderse su levantamiento, cuando el librado requerido acepta o paga,

si, adems, abona los gastos de la diligencia (art. 576, primera fase).

Por el momento en que se ejecuta la diligencia de protesto notarial el Cdigo de

Comercio los clasifica en:

a) Por falta de aceptacin.

b) Por falta de pago.

d) Por quiebra del girado.

e) Por falta de provisin de fondos en el caso del artculo 705, en relacin con el

704 del CCom

El protesto por falta de aceptacin o de pago procede cuando el librador se niega

a la aceptacin o al pago. En tal caso, el protesto acredita el incumplimiento del

contrato cambiario por el librado, y el tenedor hace constar que no asume

17

ninguna responsabilidad por ese incumplimiento. Si el librado quisiera aceptar la

letra condicionalmente, sera igualmente imprescindible consignar el protesto

notarial, porque tal pacto ilcito resultara incompatible con el ordenamiento

jurdico y debe considerarse como una negativa a aceptar la letra.

La aceptacin lograda en cuanta menor que la que la letra dispone implica que

deber protestarse por el resto, si se acordase pagar parcialmente la cantidad

consignada en la letra se protestara igualmente. Es necesario aclarar que no

todas las letras necesitan de la presentacin a la aceptacin, por eso siempre se

protestarn por no aceptacin en su caso, aquellas giradas a un plazo vista.

Las letras giradas a la vista solo se protestan por falta de pago (artculo 572

CCom). Si la letra fuera protestada por falta de aceptacin no ser necesario

protestarla por falta de pago (artculo 571 CCom)

El protesto anticipado por quiebra del librado procede solo en caso de quiebra o

concurso, constituido o declarado del librado. Si la letra fue aceptada por ste

antes de su vencimiento, el tenedor puede formular el protesto y con l reclamar

de los co-obligados que le depositen o afiancen el valor de la letra, o le

reintegren. Es un tipo de protesto por falta de pago, autorizado por la ley en caso

de quiebra o concurso anticipadamente. Tiene carcter potestativo por lo que su

omisin no daa la obligacin cambiaria. Pudiera perjudicar su omisin al

librador mantenindolo alejado de la intervencin en la quiebra o concurso.

El protesto por falta de provisin de fondos en el caso del artculo 705, en relacin

con el 704 del CCom se efecta cuando el librado no ha hecho provisin oportuna

al almacn y el Almacn se niega a poner en el Bono de prenda la anotacin de

falta de pago que establece el artculo 704 del CCom. Servir para hacer constar

18

la negativa del pagador y poder exigirle las responsabilidades consecuentes. Es

tambin una modalidad del protesto por falta de pago.

A efectos de la redaccin del protesto son imprescindibles ciertos requisitos

formales de la letra de cambio interesada, esencialmente aquellos que

determinan la competencia del Notario y la pertinencia de la diligencia notarial,

como el monto de la obligacin, fecha de vencimiento, nombre y domicilio de la

persona o entidad que aparece obligada a la aceptacin o al pago. La ausencia de

cualquiera de esas circunstancias hara imposible el requerimiento notarial.

Pudiera faltar cualquier otro requerimiento formal en la letra que

desnaturalizara el documento como cambial, pero no sera obstculo para

autorizar el acta de protesto y el Cdigo de Comercio regula estos requisitos en

su artculo 575 de la siguiente forma:

ARTCULO 575.- (Formalizacin del protesto). El protesto por falta de aceptacin o

de pago se har en acta en la cual se exprese:

1) La reproduccin literal de la letra, con su aceptacin, endoso, aval y cualquier

otra indicacin que; ella contenga;

2) El requerimiento al girado o aceptante para aceptar o pagar la letra, con

indicacin de si esa persona estuvo o no presente;

3) Los motivos de la negativa para la aceptacin o el pago;

4) La firma de la persona con quien se entienda la diligencia o la indicacin de la

imposibilidad para firmar o de su negativa, y

5) La indicacin del lugar, fecha y hora en que se practique el protesto y la firma

del notario.

El notario debe hacer constar en la letra o en hoja adherida a ella, bajo su firma,

que la letra fue protestada por falta de aceptacin o de pago, con indicacin de la

19

fecha y nmero del acta respectiva y franquear testimonio del acta de protesto con

las formalidades legales.

Segn Morales Guilln, el protesto debe hacerse en un solo acto, bajo pena de

nulidad. Sin embargo, el Reglamento de la Ley 483 del Notariado Plurinacional

dispone en su artculo 71 IV que en la formulacin de las actas protocolares no

se requiere unidad de acto, lo que implica una serie de diligencias sucesivas que

permitan la total eficacia del Protesto.

Las diligencias de protesto que enumera el art. deben extenderse

progresivamente, en el orden con que el determina que se evacuen, teniendo en

cuenta el artculo 71.II del Reglamento de la Ley del Notariado que advierte en

relacin con que las actas notariales que correspondan a una misma actuacin

se extendern por orden cronolgico, seguirn al documento que se protocoliza

cuando exista y entre s mismas mantendrn una adecuada continuidad.

Si siendo varios los obligados, debe acudirse a diversas direcciones, el notario

deber hacer- constar las interrupciones sucesivas del levantamiento del acta

para trasladarse a los lugares pertinentes, para mantener el carcter nico del

protesto.

Cualquier omisin o una actuacin negligente del notario, que importe perjuicio

para el interesado en el protesto, son de su responsabilidad, conforme dispone

la segunda parte del art. 576 del CCom y el artculo 78 del Reglamento de la Ley

del Notariado Plurinacional.

Intervienen en el protesto: la parte activa, por cuya cuenta se levanta el protesto,

sea el tenedor legtimo de la letra, su representante (sindico, albacea, tutor,

apoderado cambiario o no cambiario) tratndose de protesto por falta de pago y

20

el tenedor material de la letra tratndose de protesto por aceptacin. La parte

pasiva es aquella contra quien se levanta el protesto que, generalmente, es el

librado o, si no se encuentra presente, alguna de las personas mencionadas en el

art 574 del CCom.

El autor del protesto es forzosamente un notario de fe pblica. El artculo 19

inciso g de la Ley 483 del Notariado Plurinacional, el artculo 78 del Reglamento

de La Ley del Notariado Plurinacional y el artculo 569 del CCom, as lo dejan claro.

En este sentido resulta interesante hacer algunas precisiones. El trmino de 3

das que tiene el tenedor para realizar la diligencia de protesto significa adems

que el librado no podr ser demandado en accin directa ejecutiva hasta que

transcurra el trmino establecido, aun cuando el protesto se haya formulado al

siguiente da.

Al determinar la competencia del notario es necesario observar el lugar

consignado en el documento para la aceptacin o el pago, o el de la persona que

ha de ser requerida cuando son letras domiciliadas.

La representacin del girado no est referida en este caso a una perfecta

representacin legal o voluntaria, sino a la lata representacin, es decir, el girado

ser representado por la persona que acostumbra en su ausencia a atender sus

asuntos. Si resultara imposible la representacin del librado (artculo 574 CCom)

se proceder a diligenciar el protesto con un familiar, con algunos de sus

dependientes o con algn vecino comerciante o no. De todas estas circunstancias

dar fe el notario autorizante del protesto y justificar su proceder bajo pena de

nulidad del documento que autoriza, no pudiendo suspender el protesto de

ningn modo.

21

El protesto contendr adems una reproduccin exacta de todo cuanto consta

en la letra protestada, el requerimiento de pago, y su contestacin en la que la

persona con quien se entienda las diligencias notariales podr exponer las

razones que fundamentan su posicin ante el requerimiento, lo que acreditar el

notario autorizando el documento con copia para el requerido.

Entre el momento en que se practica la diligencia de requerimiento del pago y el

de la entrega de la copia del protesto al requirente pueden producirse algunos

hechos de relevancia jurdica de trascendencia a su eficacia, a saber:

a) Cancelacin: Sea cual fuera la hora en que se practique la diligencia de

protesto, este podr ser cancelado en el propio da en la oficina del notario

actuante, por pago aceptado, ms los gastos del protesto, lo que implica una

diligencia notarial en la propia acta de protesto donde se hagan constar los

particulares del pago, su cancelacin y la entrega de la letra al deudor, con

diligencia redactada en la propia letra de haber sido pagada sta.

b) Avalistas: El aval es una declaracin cambiaria exclusivamente dirigida a

garantizar el pago de la letra.

Ntese que el aval aunque tiene efectos parecidos a la fianza, tiene de diferente

su existencia autnoma, segn el artculo 561 del CCom la obligacin del avalista

es vlida aun cuando la del avalado sea nula por cualquier causa.

El aval debe indicar cul es la persona avalada, pero en caso de que no lo haga se

presume que garantiza a todas y cada una de las personas obligadas al pago. En

definitiva, la ley procura que el aval garantice al obligado cuyo pago libere al

mayor nmero de firmantes. Puede ser otorgado el aval por un tercero, o

cualquier endosante de la letra, excepto el girador.

22

Se har constar en el anverso de la letra o en hoja adherida a ella, escribiendo

por aval con la firma del avalista. La sola firma cuando no se le pueda atribuir

otro significado se entiende por aval.

Los avalistas son personas que garantizan al librador o endosantes y son

solidarios, el avalista queda obligado en los trminos que corresponderan

formalmente al avalado en caso de no pago de la letra. Es necesario notificarle el

protesto por falta de pago porque l tiene la obligacin de pagar la letra, si su

aval no tiene especificacin de cantidad se presume que garantiza el pago total

de la letra. Si paga el avalista, excusa a los dems, si no paga se levantar

protesto al avalista y se continuarn los requerimientos, en caso de que sean

varios los avalistas en la letra.

En caso de que los avalistas estn residenciados en la propia ciudad en la que

acta el notario, no ser necesario cerrar el acta de protesto, sino que quedar

abierto hasta hacer el requerimiento al avalista. Este tipo de actas se define

notarialmente como protesto abierto.

Otra situacin es la que se crea cuando los avalistas estn residenciados en

ciudades diferentes. En tales situaciones el acta de protesto se cierra, como si no

tuviera avalistas, y habr que advertir al tenedor sobre la necesidad de acudir y

requerir a las personas que son avalistas, renovando con ellas el protesto si

hubiere motivo. Cuando esto sucede puede incluso- que el notario que requiera

a los avalistas no sea el que practic el protesto al librado, con lo que la mutua

referencia a los documentos redactados por ambos resulta esencial en la

conservacin de la fuerza ejecutiva de la letra.

23

Es de gran utilidad precisar en este instante que el protesto a los avalistas no es

potestativo, sino obligatorio, pues su omisin perjudicara la letra con respecto

al librador y a los endosantes, es decir, se perdera la accin de regreso contra

quien hubiera puesto el aval y sus posteriores endosantes, no as frente a los

anteriores, porque estos ltimos no pueden aprovecharse de un aval al que

fueron ajenos.

El avalista que pague adquiere los derechos de la letra contra la persona

garantizada y contra los que sean responsables respecto de sta ltima por virtud

de la letra segn define el artculo 563 del CCom.

c) Notificacin del protesto: Si el portador de una letra protestada dirigiera su

accin ejecutiva contra el aceptante, antes que contra el librador o endosantes,

deber notificar a todos ellos del protesto a travs de notario pblico, es una

medida conservativa de las acciones que le asisten al portador de la letra contra

los que forman parte de la cadena cambiaria que no han sido demandados hasta

el momento, en caso de insolvencia del demandado.

Todo protesto debe ser notificado lo ms puntualmente posible a todos los

obligados con quienes no se entendi la diligencia del mismo, a fin de que estn

prevenidos ante el posible ejercicio en su contra de las acciones cambiarias,

inclusive para efectuar el pago, incluidos los gastos del protesto, sin esperar la

citacin con la accin correspondiente, es consecuencia de lo normado por el

artculo 577 del CCom.

ARTCULO 577.- (Aviso de rechazo). El tenedor de la letra cuya aceptacin o pago

se hubiera rehusado, debe dar aviso de tal circunstancia a su endosante o al girador

de la misma, cuya direccin conste en ella, dentro de los dos das siguientes a la

24

fecha del protesto. Cada endosante, a su vez, dentro del mismo trmino, debe

informar al endosante que le precede y, as sucesivamente, hasta llegar al girador.

El que omita dar aviso en los trminos indicados en este artculo no pierde la accin

ejecutiva de regreso, pero es responsable por su negligencia, si hubiera causado

algn perjuicio, sin exceder el valor de la letra.