La Regulación Del Contrato de Franquicia en El Nuevo Código Civil y Comercial de La Nación

7/23/2019 La Regulacin Del Contrato de Franquicia en El Nuevo Cdigo Civil y Comercial de La Nacin

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La regulacin del Contrato deFranquicia en el nuevo Cdigo Civily Comercial de la Nacin.

El presente trabajo obtuvo el 3 Puesto, 1 Mencin Especial, en elConcurso de Becas 2015 organizado por la Maestra en Derecho

Empresario de la Universidad Austral Buenos Aires, Argentina

SUMARIO: I.Introduccin. La Constitucionalizacin del Derecho Privado

en conflicto con el Orden Pblico Laboral. II. El contrato de Franquicia. III.

Principio de solidaridad laboral. Criterios jurisprudenciales respecto al

contrato de Franquicia. IV. El concepto de Actividad Normal y Especfica

y la modalidad delfranchising.V. El fraude laboral y el principio de

solidaridad. VI. El valor macroeconmico de la seguridad jurdica. VII. A

modo de conclusin: el desafo de los jueces ante el conflicto de derechos.

I.- Introduccin. La Constitucionalizacin del Derecho Privado en

conflicto con el Orden Pblico Laboral.

En estas lneas plantear un anlisis sobre el contrato de Franquicia, su

tipificacin y regulacin en el Nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,

y, especficamente, el lmite que se impone en esta nueva norma a la

aplicacin del principio de solidaridad laboral. Intentar explicar las

razones por las cuales considero valiosa y necesaria unificacin de

criterios interpretativos sobre este punto, en favor de la seguridad jurdica.

Las construcciones jurisprudenciales y doctrinales de los ltimos veinteaos han defendido posturas casi antagnicas, llegando a un intento de

unificacin de criterios basados en la interpretacin de lo que se entiende

por Actividad Normal y Especfica en el artculo 30 de la Ley de Contrato


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de Trabajo. No obstante, la aplicacin del concepto al caso concreto ha

arrojado resultados disimiles.

Hasta aqu una discusin eterna, con base interpretativa en la Ley de

Contrato de Trabajo, el principio protectorio que rige la materia y el orden

pblico laboral como medio tcnico jurdico para su realizacin.

Sin embargo, a partir de la sancin del Cdigo Civil y Comercial de la

Nacin, el tema se convierte en un conflicto de derecho entre dos normas,

prima facie, antagnicas. ste cambio en las reglas del juego nos lleva

necesariamente al estudio de sus fuentes.

Si bien el Artculo 1 de la Ley de Contrato de Trabajo no reconoceespecficamente a los Tratados Internacionales de Derechos Humanos

fundamentales y a la Constitucin Nacional como fuente del derecho

laboral, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin se ha basado en estos

derechos fundamentales en fallos como Vizzoti sobre sistema

indemnizatorio (2004), Alvarez sobre discriminacin (2010), o Pellicori

sobre cargas probatorias en materia de despido discriminatorio (2011)[1].

Por otro lado, aunque no se reconozca como fuente al derecho comn,

muchas de sus normas se relacionan directamente con ste.

El nuevo ordenamiento Civil y Comercial, tambin en su primer artculo,

dispone:

Artculo 1.- Fuentes y aplicacin. Los casos que este Cdigo rige debenser resueltos segn las leyes que resulten aplicables, conforme con la

Constitucin Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la

Repblica sea parte. A tal efecto, se tendr en cuenta la finalidad de la

norma. Los usos, prcticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes


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o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas

legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho.

Artculo 2.- Interpretacin. La ley debe ser interpretada teniendo en

cuenta sus palabras, sus finalidades, las leyes anlogas, las disposiciones

que surgen de los tratados sobre derechos humanos, los principios y los

valores jurdicos, de modo coherente con todo el ordenamiento.

ste reconocimiento de los derechos constitucionales como fuente del

derecho comn resulta una novedad que viene a modificar la estructura

kelseniana de jerarquas, incorporando conceptos histricamente ajenos al

derecho privado. La doctrina ha llamado a este fenmeno la

constitucionalizacin del derecho privado[2]. Esto ha provocado unareforma indirecta de otras normas -entre ellas la Ley 20.774-.

Aunque escapa al objeto de este trabajo, corresponde destacar que si bien

el mismo texto normativo reconoce como fuente del Derecho Privado a la

finalidad de la norma, no se ha dado a conocer la exposicin de motivos

del nuevo Cdigo, lo cual abre un espectro interpretativo que traer

aparejadas discusiones no menores luego de su entrada en vigencia.

A continuacin, expondr el concepto y principales caracteres del contrato

de Franquicia, con una breve mencin a su origen internacional. Luego

desarrollar el principio de solidaridad laboral y su aplicacin a este tipo de

relacin contractual empresarial.

II.- El contrato de Franquicia.

El contrato de Franquicia tiene su origen a fines del siglo XIX en Estados

Unidos como mtodo de distribucin y venta de mercaderas a travs de

terceros. Por ejemplo, fue utilizado por laGeneral Motorsdesde 1898 para


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la venta de automviles o porSinger Sewing Companypara la distribucin

y venta de mquinas de coser, y en 1899Coca Colacomenz a otorgar

franquicias para el embotellamiento[3].

Ya en los comienzos del siglo XX el formato de negocio comenz a ser

utilizado por las empresas petroleras para sus estaciones de servicio.

Luego de la Segunda Guerra Mundial, el gobierno federal de EstadosUnidos, a travs de laSmall Business Administration, estimul

financieramente el crecimiento de este tipo de negocios, alcanzando su

mxima expresin de xito con la expansin de la cadenaMc Donals.

La doctrina nacional e internacional, as como distintas organizaciones,

han definido y conceptuado a la Franquicia Comercial de diferentes

maneras:

Desde un punto de vista comercial, o econmico[4], es considerado un

sistema de distribucin comercial, o sistema deretail(aunque esta

definicin excluye a la franquicia de servicios). Es unnime la aceptacin

de las ventajas econmicas que plantea este formato de negocio.

Desde el punto de vista jurdico, hasta su definicin en el nuevo Cdigo

Civil y Comercial de la Nacin, reciba el tratamiento de un contratoinnominado[5], que comparta caractersticas de otros contratos como el

suministro, concesin, licencia y distribucin. Una relacin contractual

encuadrada en el artculo 1197 del Cdigo Civil, de caractersticas

organizativas y empresariales[6].

Para la Asociacin Internacional de Franquicia Comercial una operacin

de Franquicia es una relacin contractual entre un franquiciante y un

franquiciado en la cual el franquiciante ofrece o es obligado a mantener un

inters permanente en el negocio del franquiciado en aspectos tales como

el know how y la asistencia tcnica; el franquiciado opera bajo un nombre


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comercial conocido, un mtodo y/o un procedimiento que pertenece o que

es controlado por el franquiciante y en el cual el franquiciado ha hecho o

harpa una inversin sustancial en su propio negocio con sus propios

recursos.

En enero de 2001, en la publicacin de UNIDROIT se defini a la

Franquicia como todos los derechos concedidos por una parte

(franquiciante) autorizando a otra parte (franquiciado) como

contraprestacin por una compensacin financiera, directa o indirecta, a

vender mercaderas o servicios conforme a un sistema diseado por el

franquiciante, que incluye know how y asistencia, que prescribe de un

modo significativo la manera en que el negocio del franquiciado debe ser

operado, e incluye un control importante y continuo del franquiciante, y

est esencialmente vinculado con una marca comercial, de servicio,

nombre comercial o logotipo diseado por el franquiciante.

A partir de la sancin del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, el contrato

de Franquicia se encuentra regulado en el Captulo 19 del Libro Tercero

Derechos Personales , artculos 1512 a 1524.

El artculo 1512 define que hay Franquicia comercial cuando una parte,

denominada franquiciante, otorga a otra, llamada franquiciado, el derecho

a utilizar un sistema probado, destinado a comercializar determinados

bienes o servicios bajo el nombre comercial, emblema o la marca del

franquiciante, quien provee un conjunto de conocimientos tcnicos y la

prestacin continua de asistencia tcnica o comercial, contra una

prestacin directa o indirecta del franquiciado.

El franquiciante debe ser titular exclusivo del conjunto de los derechos

intelectuales, marcas, patentes, nombres comerciales, derechos de autor y


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dems comprendidos en el sistema bajo franquicia; o, en su caso, tener

derecho a su utilizacin y transmisin al franquiciado en los trminos del

contrato.

El Franquiciante no puede tener participacin accionaria de control directo

o indirecto en el negocio del franquiciado.

Del conjunto de definiciones esbozadas y su tipificacin legal se pueden

identificar los elementos esenciales de este contrato. Siguiendo la

enumeracin que plantea Marzorati[7] ellos son:

a.- licencia de uso de una marca o nombre comercial y otros derechos de

propiedad intelectual: implica contratos de licencia de uso de derechos depropiedad intelectual o industrial de titularidad del franquiciante, o con

derecho a conceder su uso, incluye la marcas comerciales, patentes,

modelos y diseos industriales, modelos de utilidad, derechos de autor y

secreto industrial.

b.- relacin de distribucin: es una relacin contractual con vocacin de

continuidad y prolongada en el tiempo, para la distribucin de productos o

servicios. No es suficiente la celebracin de compra ventas aisladas, pero

tampoco implica necesariamente una relacin de suministro.

c.- mtodo o sistema comercial (know how): es la transmisin del formato y

estructura de un negocio de xito probado, que se reproduce exactamente

en cada unidad comercial mediante manuales de procedimientos,capacitacin, licencia de uso de patentes industriales e imagen comercial.

d.- control y asistencia tcnica del franquiciante: si bien el franquiciado

resulta un empresario independiente, el franquiciante brinda la asistencia


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tcnica necesaria para la transmisin del formato, y tambin controla

activamente el cumplimiento de los procedimientos y condiciones.

e.- integracin de una red comercial: cada franquiciado forma parte de un

sistema de distribucin organizado territorialmente, fundado en estudios de

mercados, beneficindose cada uno con la reputacin e imagen de la

marca y los beneficios comerciales de toda la red empresarial.

f.- pago de canon y/o regalas: es la contraprestacin por la transmisin del

know how y la asistencia tcnica.

g.- independencia jurdica y empresarial: franquiciante y franquiciado son

empresarios diferentes, independientes entre s, slo relacionadoscomercialmente por el mtodo del negocio franquiciado.

III.- Principio de solidaridad laboral. Criterios jurisprudenciales

respecto al contrato de Franquicia.

El artculo 30 de la Ley de Contrato de Trabajo[8] establece el principio de

solidaridad frente a las obligaciones laborales cuando las empresas

contratan o subcontratan trabajos o servicios correspondientes a su

actividad normal y especfica.

En este sentido, la Corte Suprema de Justicia ha tenido diferentes

posturas frente a la aplicacin del principio de solidaridad laboral entre

empresas subordinadas o relacionadas. As, en Rodrguez c/

Embotelladora Argentina S.A. (1993) desestim la responsabilidadsolidaria de la empresa demandada con respecto a sus distribuidoras,

sosteniendo que para que nazca tal responsabilidad es necesaria la

existencia de una unidad tcnica de ejecucin entre ambas. El mismo ao,

en Luna, Antonio c/ Agencia Martima Rigel S.A. y otros se expone que


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el sentido de la norma (art 30 LCT) es que las empresas que, teniendo

una actividad propia, normal y especfica y estimando conveniente o

pertinente no realizarla por s, en todo o en parte, no puedan desligarse de

sus obligaciones laborales, mas sin que corresponda ampliar las

previsiones de tal regla Claro est que estos fallos se dictaron en un

contexto poltico y social coherente con estas ideas, no obstante no dejande ser un precedente jurisprudencial.

En el ao 2008, el criterio de la Corte dio un giro en Ajs de Caamao,

Mara Rosa y otros c/ Lubeko SRL y/o Yacimientos Petrolferos Fiscales

SA, donde se confirm una condena por responsabilidad solidaria a YPF

en beneficio de una empleada de servicios de limpieza de una empresa se

servicios tercerizada. En minora, Lorenzetti, Fayt y Maqueda insistieron

con el criterio restrictivo de responsabilidad.

En el 2009, en Benitez, Horacio Osvaldo c/ Plataforma Cero S.A. y otros,

se revoc un fallo que aplicaba la doctrina de Rodriguez por considerarla

inconveniente, aunque lo ms novedoso del fallo vers sobre las

facultades del mximo tribunal para resolver cuestiones no federales a laluz del art. 75 inciso 12 de la Constitucin Nacional. En este sentido, se

seal que su intervencin excepcional por va de la arbitrariedad se

circunscribe a descalificar los pronunciamientos que, por la extrema

gravedad de sus desaciertos u omisiones, no pueden adquirir validez

jurisdiccional.

En la misma lnea argumental, pero con resultado opuesto, en el fallo

Scholles del 2 de marzo de 2011, se dej sin efecto una condena

solidaria con fundamento en la arbitrariedad de la sentencia de cmara.


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Es as que la Corte Suprema de Justicia, en su actual composicin,

entiende que es facultativo de los jueces naturales de la causa la

interpretacin del presupuesto de aplicacin derecho comn, solo

habilitando la instancia extraordinaria ante arbitrariedad manifiesta. Esta

circunstancia habilita un abanico de posibilidades para la resolucin de los

diferentes casos, por lo menos hasta la entrada en vigencia del nuevocdigo.[9]

IV.- El concepto de Actividad Normal y Especfica y la modalidad del

franchising.

En este sentido, y sin haber entrado en vigencia aun la nueva normativa

civil y comercial, parecera que el criterio de solidaridad oscila en la

distincin de la relacin entre el franquiciante y franquiciado como un

vnculo simplemente comercial, o una relacin de tipo asociativa, con

vnculos de control tcnico, jurdico y comercial.

Para Lorenzetti, cuando la ley hace referencia a trabajos o servicios

correspondientes a la actividad normal y especfica del establecimiento,

alude a un tipo de delegacin. Se trata de una actividad que el empresariohace habitualmente, quien dirige, controla y dispone cmo se hace, y

decide cederla a otro para que la haga. No se trata de empresas satlites

sino subordinadas.[10] Y siguiendo esa idea, sostiene que lo que debe ser

estudiado es la red, y no el contrato individual.

El mismo jurista, en su voto en el fallo Pez, Augusto c/ Sindicato del

Seguro del a Repblica Argentina[11], dijo que la solidaridad se produce

cuando se trata de una actividad normal y especfica, entendindose por

tal aqulla inherente al proceso productivo.


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En ese orden de ideas, Machado[12] sostiene que son los fines de la

empresa los que delimitan su todo.

Ante esta definicin de actividad normal y especfica encontramos el

primer gran conflicto de derechos entre la limitacin del principio de

solidaridad, y su aplicacin, ya que el mismo texto del nuevo cdigo obliga

al franquiciante a proporcionar informacin contable y financiera sobra la

evolucin de dos aos de unidades similares a la ofrecida en franquicia.

As, se impone al franquiciante operar por s mismo al menos una unidad

de negocios idntica a la que se franquicia. De esta manera la actividad

del franquiciante y franquiciado deben ser, cuando menos, iguales. Esta

obligacin choca directamente con el lmite conceptual planteado en la Ley

de Contrato de Trabajo.

En sentido contrario, Marzorati[13] defiende la postura de que

franquiciante y franquiciado son independientes, aunque medie una

relacin de cooperacin entre ambos, adhiriendo a la tesis restrictiva del

fallo Rodrguez, y sosteniendo que el sistema de franquicia se trata de

una segmentacin de un proceso comercial que, no mediando fraudelaboral, resulta plenamente vlido.

Este criterio ha sido compartido por Arese[14] quien entiende que si el

franquiciado acta como una unidad empresaria autnoma, con

inversiones, establecimiento, dirigiendo su explotacin y asumiendo

directamente controles y riesgos y atribuyndose ganancias, el sistema de

coordinacin que lo une al titular de la marca no debera implicar

necesariamente una intermediacin.

En el derecho comparado, para Carballo Mena[15], la relacin entre

franquiciante y franquiciado supone una integracin en una unidad


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econmica funcional atpica, traducida a partir de la estrecha cooperacin

entre ambos y el estricto control del primero sobre el segundo, a los

efectos de corroborar el correcto cumplimiento de las directrices de

funcionamiento impuestas. Sin embargo, en su interpretacin del derecho

laboral venezolano, sostiene que la relacin entre ambos no es susceptible

de asumirse como de intermediacin o contratacin laboral pues elfranquiciado acta en nombre y por cuenta propia, combinando bajo su

propio riesgo los elementos que integran la empresa.

V.- El fraude laboral y el principio de solidaridad.

El artculo 31 de la Ley de Contrato de Trabajo dispone son solidariamente

responsables por las deudas con los trabajadores aquellas empresas que

constituyan un conjunto econmico permanente cuando hayan mediado

maniobras fraudulentas o conduccin temeraria.

Esta solidaridad no se ha puesto en discusin con la nueva regulacin del

contrato de Franquicia, y tanto la doctrina y la jurisprudencia son

coincidentes con respecto a la aplicacin del principio de solidaridad ante

la prueba del fraude laboral.

VI.- El valor macroeconmico de la seguridad jurdica.

Como uno de los autores del proyecto de Cdigo unificado, el Dr. Ricardo

Luis Lorenzetti ha explicado que En tanto se trata de la unificacin del

Derecho Civil y Comercial, tambin se han adoptado decisiones para

promover la seguridad jurdica en las transacciones mercantiles. Para eso

se regulan contratos de distribucin, bancarios, financieros, fideicomisos

[16]

Como expresa Arese, no puede negarse que la seguridad jurdica

constituye un valor econmico en s mismo[17]. Resulta el halo de certeza


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sobre las condiciones legales que regularn la vida de una relacin

jurdica, que permite una razonable previsibilidad sobre el negocio. La

seguridad jurdica es inescindible del Estado de derecho.

Las empresas, tanto como los particulares, necesitan proyectar los costos

de una inversin, y en ese anlisis se incluyen los riesgos y las posibles

prdidas econmicas a los que se enfrentan. La falta de claridad sobre las

responsabilidades futuras aumenta los costos financieros y desmotiva al

inversor.

Ante la ausencia de certeza sobre criterios interpretativos y de aplicacin

de una norma legal, el nuevo Cdigo Civil y Comercial de la Nacin viene

a echar luz sobre, al menos, una forma de relacin contractual, el contratode Franquicia. Nos obstante el debate seguir un tiempo ms hasta su

efectiva vigencia y, seguramente, con numerosos planteos en contra por

parte de los defensores laborales.

VII.- A modo de conclusin: el desafo de los jueces ante el conflicto

de derechos.

Como sostuve al comienzo de este trabajo, el problema plantea un

conflicto de derechos en sentido estricto. La entrada en vigencia del nuevo

Cdigo Civil y Comercial nos coloca frente a un cambio rotundo en las

reglas del juego interpretativo. Como en todo conflicto de derechos, los

jueces debern considerar muy atentamente las cuestiones propias de

cada caso concreto, pero debern tambin decidir cul es la norma que

prevalecer en este tipo de pleitos, utilizando criterios no slo jurdicos,

sino tambin polticos, sociales y macroeconmicos, tratando de avistar la

voluntad del legislador frente a la nueva reglamentacin.

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