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EVE Peritos. Ley 1/2000 de 7 de enero.

Ley de Enjuiciamiento CivilManuel Marín ArguedasDiplomado en enfermería y podología. Abogado. Profesor asociado de podología de la UB

Correspondencia:Manuel Marín ArguedasAprestadora 13, 7-408902 L'Hospitalet de Llobregat. BarcelonaE-mail: marin_podo@yahoo.es

Summary

The reason of this article is to summarize withinthe new Law of Civil Judgment (Law 1/2000;7January), from now on LEC, the articles dedicatedto the expert test, which as sanitary professional wemust know, because we could perform it sometimeon our professional career.We must know when we can play as an expert, ifthis activity produces payment for a professionalservice, and if we can refuse to pay this attention.Moreover we must be able to elaborate an expertreport.

Key words: Medical expert. Challenge. Abstention.Report.

Resumen

El motivo de este artículo es resumir dentro de lanueva Ley de Enjuiciamiento Civil (Ley 1/2000 de7 de enero) en adelante LEC, el articulado dedica-do a la prueba pericial, que como profesionales sa-nitarios debemos conocer, ya que podríamos desem-peñar ésta función en algún momento de nuestracarrera profesional.Debemos conocer cuando podemos actuar comoperitos, si de esta actuación se generan honorarios ysi podemos negarnos a prestar esta peritación. Ade-más debemos ser capaces de elaborar un informepericial.

Palabras clave: Perito médico. Recusación. Abs-tención. Dictamen.

Introducción

Según la nueva LEC, los medios de prueba son:1. Interrogatorio de las partes.2. Documentos públicos.3. Documentos privados.4. Dictamen de peritos.5. Reconocimiento judicial.6. Interrogatorio de testigos.

Definición

Se llaman peritos a aquellas personas especial-mente cualificadas en razón de sus conocimien-tos especializados en la ciencia, arte, técnica opráctica, es decir, a aquellas personas con espe-

ciales conocimientos en materias que no son co-nocidas con tanta precisión por las demás perso-nas de su mismo nivel cultural.La profesión u oficio viene a ser determinante de lapericia, de modo que se acostumbra a caracterizar alperito por su relación con alguna profesión u oficio.La pericial médica se entiende como el medio deprueba por el cual un médico, o en nuestro casoun podólogo, ajeno al procedimiento judicial oadministrativo en curso, aporta a aquél sus cono-cimientos médico científicos y prácticos y con-cluye sobre el caso planteado.Como medio de prueba que es, su realización sedirige a convencer al Tribunal de la exactitud oinexactitud de las afirmaciones que las partesefectúan en el procedimiento.

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a. Este juramento o promesa si son peritos de-signados por las partes, deberá prestarse alemitir el dictamen, es decir, en el mismo es-crito. (Art. 335.2 LEC).

b. Si ha sido designado por el Tribunal, el jura-mento se prestará en el momento en que seefectúe el nombramiento. (Art. 342.1 LEC).

Las partes pueden pedir la concurrencia de todoslos peritos al acto del juicio o vista (Arts. 337-338-346 LEC), donde podrán requerir la explica-ción del dictamen, preguntar y objetar al peritosobre el método, premisas, conclusiones y otrosaspectos del dictamen y someter a crítica el dic-tamen de la parte contraria mediante la argumen-tación de su perito.

Tachas de peritos designados por las partesDefinición de tacha: motivo legal para desestimaren un pleito la declaración de un testigo o perito.Art. 343.1 LEC: su objetivo es advertir al Tribu-nal, en el momento que deba valorar la prueba,de la concurrencia en el perito autor del dicta-men de alguna circunstancia objetiva que le hacesospechoso de parcialidad o falta de objetividad.Causas de tacha:

1. Ser cónyuge o pariente por consanguinidad oafinidad dentro del cuarto grado civil de unade las partes o de sus abogados o procurado-res.

2. Tener interés directo o indirecto en el asuntoo en otro semejante.

3. Estar o haber estado en situación de depen-dencia o de comunidad o contraposición deintereses con alguna de las partes o con susabogados o procuradores.

4. Amistad íntima o enemistad con cualquierade las partes o sus procuradores o abogados.

5. Cualquier otra circunstancia debidamenteacreditada que les haga desmerecer en el con-cepto profesional.

Peritos designados por el tribunal

Art. 339.1 LEC: si cualquiera de las partes fuesetitular del derecho de asistencia gratuita, no ten-drá que aportar con la demanda o la contestaciónel dictamen pericial, sino sólo anunciarlo a losefectos que se proceda a la designación judicialde perito.El demandante y el demandado, aunque no se en-cuentren en la situación anterior, también podránsolicitar en sus respectivos escritos iniciales quese proceda a la designación judicial de perito, sientienden conveniente o necesario para sus inte-

Art. 335.1 LEC: las partes podrán aportar al pro-ceso el dictamen de peritos que posean los cono-cimientos correspondientes o solicitar en los ca-sos previstos en esta Ley, que se emita dictamenpor perito designado por el Tribunal.Art. 340 LEC: los peritos deberán poseer títulooficial que corresponda a la materia objeto deldictamen y a la naturaleza de éste. Si se tratarede materias que no estén comprendidas en títu-los profesionales oficiales, habrán de ser nombra-dos entre personas entendidas en aquellas mate-rias (cuando sean designados por el Tribunal).

Modos de designación de peritos

Peritos designados por las partes

En este caso se trata de que la persona que iniciaun proceso por posible mala praxis de un profe-sional sanitario, acude a otro profesional para quevalore de una forma objetiva, el proceder de laactuación sanitaria del profesional implicado yvalore los posibles daños que en dicha actuaciónse hallan producido.Art. 336.2 LEC: formularán los dictámenes porescrito empleando el castellano o la lengua quesea oficial en la Comunidad Autónoma en cuyoterritorio tengan lugar las actuaciones judiciales.(Art. 142.3 LEC).Al emitir su dictamen todo perito deberá mani-festar bajo juramento o promesa de decir verdad,que ha actuado y que actuará con la mayor obje-tividad posible, tomando en consideración tantolo que pueda favorecer como lo que sea suscepti-ble de causar perjuicio a cualquiera de las partesy que conoce las sanciones penales en las que po-dría incurrir si incumpliese su deber como peri-to, que describe el siguiente artículo del códigopenal:Art. 458 CP:

1. El testigo que faltare a la verdad en su testi-monio en causa judicial, será castigado conlas penas de prisión de seis meses a dos añosy multa de tres a seis meses.

2. Si el falso testimonio se diera en contra delreo en causa criminal por delito, las penasserán de prisión de uno a tres años y multa deseis a doce meses. Si a consecuencia del testi-monio hubiera recaído sentencia condenato-ria, se impondrán las penas superiores en gra-do.

Momentos en que se debe realizar el juramento o pro-mesa:

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EVE reses la emisión de informe pericial. En tal caso

el Tribunal procederá a la designación siempreque considere pertinente y útil el dictamen pericialsolicitado.La designación judicial de perito deberá realizarseen el plazo de 5 días, desde la presentación de lacontestación a la demanda con independencia dequien haya solicitado dicha designación.Sistema de designación:

– Acuerdo de las partes que soliciten la desig-nación.

– Sorteo y designación por lista corrida.Lista que facilitarán los colegios profesionales: Ley2/1974 de 13 febrero de Colegios Profesionales mo-dificada por la Ley 74/1978 de 26 diciembre.Art. 341.1 LEC: en el mes de Enero de cada añose interesará de los distintos Colegios Profesio-nales o, en su defecto, de entidades análogas etc,el envío de una lista de colegiados o asociadosdispuestos a actuar como peritos.Llamamiento al perito designado:Art. 342.1 LEC: se le comunicará en el plazo de 5días, requiriéndole para que dentro de otros 5 díasmanifieste si acepta el cargo. Si lo acepta deberámanifestar bajo juramento o promesa de decir ver-dad que actuará con la mayor objetividad posible.El dictamen del perito será a costa de quien lohaya pedido.El perito podrá solicitar en los 3 días siguienteslas provisiones de fondos que considere necesa-ria, que se le entregará a cuenta de su liquidaciónfinal en el plazo de 5 días. Si no se deposita lacantidad establecida, el perito quedará eximidode emitir dictamen sin que pueda procederse auna nueva designación.

Recusación y abstenciónSolo podrán ser recusados los peritos designadospor el Tribunal mediante sorteo.Además de las causas previstas en la Ley Orgáni-ca del Poder Judicial, son causas de recusaciónde peritos:

a. Haber dado anteriormente sobre el mismoasunto dictamen contrario a la parte recusan-te, ya sea dentro o fuera del proceso.

b. Haber prestado servicios como tal perito allitigante contrario o ser dependiente o sociodel mismo.

c. Tener participación en sociedad, estableci-miento o empresa que sea parte del proceso.

No se impone al perito designado por el Tribunal laobligación de aceptar el cargo, a diferencia de lo queocurre en el proceso penal, puede abstenerse adu-ciendo justa causa que le impida la aceptación.

Entre estas causas estarían por ejemplo, la faltade formación específica en la materia, la acumu-lación de encargos para peritar, etc.Emisión del dictamen:El perito designado por el Tribunal después dehaber efectuado las operaciones precisas previoreconocimiento de personas, emitirá por escritosu dictamen, que deberá comprender la descrip-ción de lo que haya sido objeto de dictamen, larelación de operaciones periciales llevadas a cabo,el resultado de las mismas y por último las con-clusiones que se formulen.Con carácter general se debería ajustar al siguien-te esquema:

1. Preámbulo: identificación personal y profesio-nal (currículo). Identificar a la autoridad opersona que ha solicitado el informe pericialy su objeto.

2. Descripción del sujeto y objetos sobre los que se emi-te el informe: por ejemplo la historia clínica.

3. Referentes científicos utilizados y actuacionespracticadas: reconocimiento de la persona, ci-tar si se le han hecho pruebas complementa-rias etc. Relacionar bibliografía y legislaciónsanitaria aplicable.

4. Valoración: razonamiento lógico y claro delnexo de unión entre los hechos del estudio ylas 5 conclusiones.

5. Conclusiones: Pueden tener un carácter abso-luto, probabilístico o posibilístico

Llegado el dictamen al Tribunal y ratificada suautoría, por parte del perito a presencia judicial, elTribunal dará traslado del dictamen a las partes porsi consideran necesario que el perito concurra aljuicio. Deberá acordarse mediante providencia lapresencia del perito en el juicio o en la vista.La nueva LEC otorga naturaleza de prueba periciala los llamados dictámenes periciales extrajudicialesobtenidos fuera del proceso, facultando a las par-tes para que los aporten con sus escritos de alega-ciones e incluso permitiéndoles aportarlos poste-riormente (con anterioridad al juicio o vista).Art. 348 LEC: El Tribunal valorará los dictámenespericiales según las reglas de la sana crítica.

Conclusiones

Hemos visto de una forma resumida lo que dicela Ley, pero su puesta en práctica no es tan senci-lla como pudiera parecer.En primer lugar, porque los profesionales somosreacios a presentarnos voluntariamente en las lis-tas que los Colegios Profesionales han de presen-

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tar a la autoridad judicial. Quizás sea debido adesconocimiento o falta de información.Segundo, porque ello significa que vamos a valo-rar la actuación de un compañero en la mayoríade las ocasiones.Tercero, que nuestra labor puede ser valorada porotros profesionales no podólogos como pueden serlos traumatólogos, dermatólogos, etc.Cuarto, aunque afortunadamente no somos de lasprofesiones más demandadas judicialmente, vistala tendencia actual al alza de pedir responsabilida-des a los profesionales sanitarios, creo que tendría-mos que hacernos un hueco en la peritaciones deíndole podológico que se produzcan, en su doblevertiente; tanto para defendernos de acusaciones nofundamentadas, como para detectar posibles malapraxis en actuaciones profesionales en que se ha de-jado de lado el rigor y la prudencia profesional.

Bibliografía recomendada

Ley 1/2000 de 7 de enero de enjuiciamiento civil. Ar-tículos 335 a 352.

Ley 2/1974 de 13 de febrero de colegios profesiona-les. Artículo 5.H.

Ley orgánica 10/1995 de 23 noviembre del código pe-nal Artículo 458.

Ley orgánica 6/1985 de 1 de julio del poder judicialArtículo 219.

Professió: servei de responsabilitat profesional núme-ro 7. Col·legi Oficial de Metges de Barcelona. Lesrelacions amb els Tribunals de Justicia.

Professió: servei de responsabilitat profesional nume-ro 11. Col·legi Oficial de Metges de Barcelona.Sobre l'activitat pericial.