NOCIONES DE DERECHO COMERCIAL PARA LA MIPYME

Con énfasis en las relaciones jurídicas que se producen con las grandes empresas

LA GRAN EMPRESA

• Estructura jurídica: “grupo empresarial” (constituidos por sociedades anónimas y de responsabilidad limitada)

• Alto nivel de concentración de la propiedad• Monopolios y semimonopolios• Posición hegemónica en áreas económicas claves (minería,

electricidad, aguas, telefonía, etc.)• Internacionalización y asociación con consorcios

multinacionales• Financiamiento en el mercado de capitales extranjero a

menor costo y mayor plazo (ADR y bonos)• Generan entre un 10 y un 15% del empleo a nivel nacional.

LA MEDIANA Y PEQUEÑA EMPRESA

• Organización: Alto nivel de informalidad (en constitución y contratación con proveedores y clientes)

• Generan más del 80% del empleo a nivel nacional.• Bajos niveles de competitividad (no participan de

economías de escala)• Financiamiento en el mercado financiero interno (altas

tasas de interés, plazos cortos de pago y elevadas exigencias de garantía)

• Falta de recursos acceder a capital humano especializado

• Carencias para el acceso al capital (precariedad de los fondos de capital de riesgo)

¿CÓMO PROTEGEN SUS INTERESES?

• LA GRAN EMPRESA:• Fuerte organización

transversal y sectorial (CPC, SOFOFA, etc..)

• Presencia en medios de comunicación

• Altos niveles de litigiosidad

• Efectúan constantes reclamos a la administración

• LA MIPYME:• Organizaciones gremiales

relativamente débiles (CONAPYME, CONUPIA, etc.)

• Baja presencia en medios de comunicación

• Reacias a litigar o reclamar

ASPECTOS JURÍDICOS RELEVANTES PARA LA MIPYME

• I. Adecuada formalización y elección de su estructura jurídica (MEF, E.I.R.L, S.R.L, etc)

• II. Proactividad y responsabilidad en el proceso de acceso al crédito y negociación de las condiciones de endeudamiento.

• III. Formalizar contratos con proveedores y clientes• IV. Conocer y utilizar todos los mecanismos jurídicos de

defensa que la ley les otorga (Tribunales, Superintendecias, Fiscalía Nacional Económica, etc.)

• V. Fortalecer asociatividad vertical y horizontal (entre empresas del mismo rubro)

I.ESTRUCTURA JURÍDICA

• ¿Por qué es importante formalizar la actividad empresarial?

• ¿En qué se diferencia una persona natural de una persona jurídica?

• ¿En qué consiste la separación de responsabilidad? ¿Cuándo se produce?

• ¿Qué tipo estructura jurídica conviene adoptar para un determinado negocio?

(continuación de estructura jurídica)

• ¿Es necesario siempre contratar a un abogado y a un contador? ¿qué es importante exigirles?

• ¿Cuáles son los trámites indispensables a realizar cuando la empresa se formaliza?

• ¿Cómo se realiza la venta de un negocio para cada tipo de estructura jurídica?

• ¿Qué se hace cuando se quiere cerrar o terminar con un negocio?

II. FINANCIAMIENTO

Aspectos a considerar:

- ¿Cuándo conviene endeudarse?

- ¿Cuál es el grado adecuado de endeudamiento en relación al negocio?

- ¿Con que tipo de entidades conviene financiarse?

- ¿Qué es importante hacer para obtener financiamiento?

(continuación de financiamiento)

• ¿Qué aspectos del crédito se pueden negociar y cómo?

• ¿A qué cláusulas del contrato es necesario prestar mayor atención?

• ¿Cómo se reprograman o repactan adecuadamente las deudas?

• ¿En qué consisten las garantías? (reales y personales)

• ¿Qué es una cláusula de aceleración?

III. CONTRATACIÓN

• ¿Qué implica estar vinculado por un contrato?

• ¿Cuándo se entiende que se ha celebrado un contrato?

• ¿Cómo se modifican los contratos?

• ¿Cómo se deja sin efecto un contrato?

• Autonomía de la voluntad y sus restricciones en la actualidad

(continuación de contratación)

• Contratos frecuentes en la actividad empresarial y cláusulas más importantes para cada uno:

1-. Compraventa de bienes: i) Mueblesii) Inmuebles2-. Leasing3-. Lease Back4-. Factoring5-. Joint Venture

(continuación de contratación)

6-. Contrato de distribución

7-. Contrato de mutuo

8-. Contrato de hipoteca

9-. Contrato de prenda (con y sin desplazamiento)

10-. Fianza

11-. Solidaridad pasiva

IV. MECANISMOS DE DEFENSA FRENTE A LA GRAN EMPRESA

• Relaciones que la MIPYME puede tener con una Gran Empresa:- Ser un competidor más- Proveerla de bienes y servicios que la primera ha externalizado (outsourcing)- Complementando su oferta de bienes y servicios.

- Comprando los insumos que requiere para producir

- Como empresa de subcontratación de servicios

(continuación mecanismos de defensa)

• Principales problemas que la MIPYME tiene que enfrentar diariamente:

- COMPETENCIA DESLEAL- ABUSO DE POSICIÓN DOMINANTE- NO PAGO DE FACTURAS Y OBLIGACIONES

EN GENERAL- NO ENTREGA DE MERCADERÍA O ENTREGA

DEFECTUOSA DE LA MISMA- DIFICULTAD PARA COBRAR SUS CRÉDITOS

EN LOS PROCESOS DE QUIEBRAS

(continuación de mecanismos de defensa)

• Mecanismos de defensa:

I. Preventivos.

II. Extrajudiciales.

III. Administrativos.

IV. Judiciales.

I. Mecanismos preventivos

• Informarse sobre la persona con que se contrata (importante punto a considerar: asimetría de información respecto a las grandes empresas)

• Tomar precauciones durante toda la relación contractual. Ejemplo: firma de recibos de pagos y entregas, respaldar acuerdos por escrito, etc.

• Posibilidad cada vez más atractiva para protegerse: convertirse en accionistas minoritarios de la gran empresa. Ejemplo: ecologistas que compran acciones en Endesa.

II. Extrajudiciales

A. Mediación (Cámara de Comercio de Santiago)

¿en qué consiste la mediación?

¿cuáles son las ventajas de ese sistema?

¿cuánto cuesta y cómo se accede a él?

Cláusula contractual de mediación.

B. Arbitraje y diferencias respecto a la mediación.

III. Administrativos

• Interposición de reclamos en organismos encargados de fiscalizar la actividad empresarial:

- FNE (Fiscalía Nacional Económica)- SERNAC (Servicio Nacional del

Consumidor)- Superintendencias (SBIF, SVS, SSS,

SEC, SQ, etc.)- Diversas oficinas administrativas

IV. Judiciales

• Procedimientos más comunes:A. Demanda ante el Tribunal de Defensa de la

Libre Competencia.B. Interposición de un Recurso de Protección en

la Corte de ApelacionesC. Demanda ante un Juzgado de Letras Civil por

indemnización de perjuiciosD. Cobranza judicial ante Juzgado de LetrasE. Demanda por infracción a la Ley del

Consumidor ante el Juzgado de Policía Local

(continuación mecanismos judiciales de defensa)

• Importante: Para obtener fallos favorables es indispensable, además de tener un buen argumento, entregarle al juez PRUEBAS contundentes de los hechos que se discuten en el juicio.

• Sugerencias sobre cómo constituir y lograr suficientes elementos probatorios.

V. ASOCIATIVIDAD

• ¿Por qué es necesario que la MIPYME refuerce sus grados de asociatividad?

• ¿Cómo se logra que todos los sectores cuenten con una representación adecuada de sus intereses?

• Ejemplos exitosos a nivel nacional e internacional

(continuación asociatividad)

• Reflexión final: si bien la ayuda y protección estatal es importantísima para la superación de la crisis y estancamiento que sufre la MIPYME, la coordinación de esfuerzos entre todos los miembros que la componen es indispensable y quizás muchísimo más efectivo.