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Artículo de Investigación presentado para optar al título de Abogado, Universidad de
San Buenaventura Medellín, Facultad de Derecho, Derecho, Medellín, 2016. Asesor:
Natalia Baena Especialista (Esp) en Derecho Público.
Cita APA: (Alvarez, Caro, & García, 2017)
Referencia APA:
Alvarez, L.P., Caro M., & García, M.A. (2017). Nuevos retos para el sector empresarial
colombiano y sus efectos en la lucha contra el lavado de activos a raíz de la unión
de Colombia a la OCDE (Artículo como trabajo de grado). Universidad de San
Buenaventura Medellín, Facultad de Derecho.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS
EFECTOS EN LA LUCHA CONTRA EL LAVADO DE ACTIVOS A RAÍZ DE LA
UNIÓN DE COLOMBIA A LA OCDE
Lorena Patricia Álvarez Gil, [email protected]
Marlon Arley García Contreras, [email protected]
Melisa Caro Rivera, [email protected]
Resumen
Para Colombia es un fuerte desafío el poder pertenecer a la Organización para la
Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE), los muchísimos cambios en materia económica,
social, y de gobierno, que deberá realizar serán de gran avance para el país.
Este artículo principalmente se encargara de enunciar y analizar los principales cambios
que deberá afrontar el país en su sector empresarial, como consecuencia del requerimiento
realizado por la OCDE en este tema, dada la problemática actual que enfrenta este sector cuando
se ve afectado con conductas delictivas como el lavado de activos y la corrupción; con el
cumplimiento de este y los demás requerimientos establecidos por la OCDE, Colombia traería
grandes avances en desarrollo, políticas públicas y calidad de vida de la población.
La empresa en Colombia deberá tecnificarse y ponerse al día con las principales empresas
del mundo; deberá estar blindada contra la corrupción y manejos fraudulentos de dinero, si su
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 2
objetivo es estar en un escenario como la OCDE; no bastara la amplia legislación interna
en contra de estos delitos que afectan al sector empresarial si no se adapta un tipo de gobierno
corporativo y una gama de políticas públicas que lleven a cumplir toda la carta de navegación
requerida para su afiliación a esta organización.
Cuando Colombia entre a la OCDE podrá empezar a conocer mejores prácticas
internacionales en materia económica, ambientales y sociales y aplicarlo en su normatividad para
mejorar las condiciones en todo el territorio del país y se verá reflejado en desarrollo rural y urbano,
también se tendrá más autonomía para el manejo de los capitales de los entes territoriales, así como
también mayor flexibilidad en garantías y reglas para convenir oportunidades de comercio; podrá
tener estándares más altos para calcular sus desempeños, recibirá asesorías para re direccionar sus
políticas públicas para generar cambios en la estructura y estar a la par de los demás miembros de
la organización.
Palabras clave: OCDE, Lavado de activos, Empresa, Economía, Filiación, Políticas
públicas, Directrices, Requerimientos, Estándares, Convenciones, GAFI.
Abstract
For Colombia it is a hard Challenge be part to the Organization for Economic and
development cooperation (OECD). So many changes in economic, social and Government subjects
that it has to execute, it would be breakthrough for the country. This article mainly charge to
enunciate and analyze the principal changes that will face the country in its business sector, as a
result of the request made by the OECD on this issue, for the problems of the business sector, when
it is directly affected for criminal behaviors as Money Laundering and Corruption. With the
fulfillment of this and other requirements established by the OECD, Colombia will bring
Breakthroughs in Development, Public Policy and Quality of life Population.
The company in Colombia must be technified and catch up with the main companies in the
world; It must be shielded from corruption and fraudulent money management, if its objective is
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 3
to be in a scenario like the OECD; The broad internal legislation against these crimes that affect
the business sector will not be enough if a type of corporate governance and a range of public
policies that comply with the navigation chart required for its affiliation to this organization is not
adequate.
When Colombia enters the OECD it will be able to begin to know better international
practices in economic, environmental and social matters and to apply it in its normativity to
improve the conditions in the whole territory of the country and will be reflected in rural and urban
development, will also have more autonomy For the management of the capitals of the territorial
entities, as well as greater flexibility in guarantees and rules to agree trade opportunities; You will
be able to have higher standards to calculate your performance, receive advice to re-target your
public policies to generate changes in the structure and keep abreast of other members of the
organization
Keywords: OECD, Money laundering, Enterprise, Economic, Affiliation, Public policies,
Guidelines, Requirements, Standards, Conventions, FATF.
1. Introducción
Colombia está próxima a hacer parte a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Económico (OCDE), el cual es un organismo internacional que asesora a los países para el
mejoramiento de sus políticas publicas internas. Cabe destacar que el proceso de ingreso de
Colombia a la OCDE ha tardado menos tiempo de lo que tardo con otros países latinoamericanos,
pero, aun así, el país debe abordar nuevas políticas públicas en diferentes materias, entre ellas el
desarrollo empresarial y la lucha contra el lavado de activos.
El gobierno colombiano tiene como retos fortalecer su desarrollo empresarial, para adquirir
un sello de calidad y una mayor competitividad con las empresas del resto del mundo; también
debe implementar una política integral que comprometa el sector público y al privado en busca de
evitar las prácticas delictivas como el lavado de activos. Perteneciendo a esta organización que es
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 4
considerada una nueva fuente del derecho internacional, Colombia podrá verse inmersa en los
escenarios más importantes y competitivos en materia económica y política.
Nos plantearemos inicialmente la siguiente pregunta, ¿Cuáles son los principales cambios
que debe realizar el Estado Colombiano para pertenecer a la OCDE, en materia de desarrollo
empresarial y lucha contra el lavado de activos?, está la responderemos durante el análisis y
desarrollo del tema considerando que la adhesión de Colombia a la OCDE traería consigo una
aceptación tácita de la OCDE como nueva fuente del derecho internacional, como consecuencia a
esto, las políticas públicas en materia de desarrollo empresarial y lavados de activos abrirían una
nueva perspectiva del país ante el mundo y se adoptarían nuevos estándares de calidad para mejorar
la calidad vida de los Colombianos.
2. Metodología
Mediante una metodología descriptiva y analítica, se buscó el desarrollo del tema, en el
sentido de dar conocimiento a los nuevos estándares propuestos por la OCDE, para el crecimiento
económico de Colombia.
Nos apoyamos en la doctrina emitida por esta organización mundial, empleamos la
jurisprudencia y su legislación para describir y hacer una búsqueda de las políticas públicas ya
implementadas en contra del lavado de activos y demás, encaminadas al cumplimiento de los
requerimientos realizados al Estado Colombiano por la OCDE.
También realizamos una búsqueda en las revistas Jurídicas de las Universidades más
acreditadas en Colombia, encargadas de hacer el estudio de adaptación de las empresas
colombianas y un rastreo sobre fuentes periodísticas que van a documentar dicho proceso.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 5
3. Resultados
Contexto Empresarial en Colombia
Colombia es el quinto país más grande en extensión y el tercero de mayor población
de América Latina, Cuenta con abundantes recursos agrícolas y de agua dulce, una
biodiversidad excepcional y una gran riqueza en recursos naturales como el níquel,
cobre, hierro, carbón, gas natural, petróleo, oro, plata, platino y esmeraldas
(Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos [OCDE], 2015, p.6)
Tuvo un periodo de crecimiento económico para después atravesar una grave crisis
económica y financiera en 1998 que desencadeno reformas importantes en materia de
macroeconomía y como mantener su estabilidad. Después de esta crisis el contexto social ha estado
mejorando a medida que las tasas de pobreza disminuyen, pero la desigualdad de ingreso entre los
colombianos es demasiado elevada.
Pero el sector empresarial colombiano no cuenta solo con ese problema, la OCDE también
ha identificado que este país tiene un gran problema de corrupción lo que implica que dineros
provenientes de conductas ilícitas sean introducidos a las grandes carteras empresariales
Desde un punto de vista económico, el lavado de capitales se ha convertido en una
molestia que afecta seriamente los mercados financieros del mundo, pues le ha
permitido a las organizaciones delictivas penetrar en los negocios lícitos
escondiendo sus ganancias, lo que conduce a distorsionar la actividad financiera,
comercial y empresarial legítima, generando corrupción a su paso (Betancurt, 2012,
p. 2).
3.1 Cambios para el Sector Empresarial
La OCDE invita a las empresas colombianas a que primero adopten las directrices de la
organización en búsqueda de que el país aborde un escenario empresarial más competitivo y acorde
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 6
a la legislación internacional. Estas directrices fueron adoptadas en Colombia el 8 de diciembre del
2011, con el objetivo de que el país contemple las nuevas prácticas.
Colombia al suscribirse a la Declaración de Inversión Extranjera y Empresas
Multinacionales de la OCDE donde estaban inmersas estas directrices debe garantizar su
cumplimiento, aunque estas no sean vinculantes jurídicamente para las empresas. Posteriormente
para ratificar el compromiso adquirido en la lucha contra esta problemática, la organización
también invito a Colombia a firmar la Convención contra la corrupción en transacciones
internacionales, aprobada a finales del año 2013.
También se requiere que el sector empresarial colombiano avance en materia de innovación
ya que según Garzón:
Solo el 9% de las empresas en Colombia son innovadoras en el sentido estricto dada
la inversión en el proceso de desarrollo e innovación según la OCDE, solo el 30 por
ciento del total de la actividad de innovación y desarrollo está a cargo de las
empresas en Colombia, en comparación con el 50 por ciento en Brasil, y entre el 65
y 75 por ciento en los países de la OCDE más avanzados en la materia, (Garzón,
2014, p. 12).
Lo que evidencia una notable desigualdad entre los mencionados países, Colombia tiene
una industria desactivada a comparación de Asia la cual ha incrementado sus ventas
exageradamente.
Con base a esta gama de problemas presentados en el sector empresarial de Colombia, la
OCDE ofrece unos principios enmarcados en 6 normas básicas que ayudan a sostener la estabilidad
en un sistema financiero sano, que se encargan de constituir la base de cooperación entre la OCDE
sus asociados y los países que no son miembros de la misma, los cuales aportan su experiencia en
base a los desafíos que se generan en torno al gobierno corporativo.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 7
En la OCDE ahora son más conscientes del aporte que debe hacer el buen gobierno a los
mercados financieros, a la inversión y también al crecimiento económico ya que potencia la
competitividad y defiende el valor de los inversionistas.
El gobierno corporativo compone un mecanismo clave para acrecentar la eficacia
económica y potenciar dicho crecimiento, también fomenta la confianza de los inversores; afianza
las relaciones entre el cuerpo directivo de una empresa, su Consejo, sus accionistas y empleados,
además de proporcionar una estructura clara de los objetivos y metas así como también los medios
para alcanzar su cumplimiento teniendo en cuenta que se debe incentivar a sus accionistas y cuerpo
directivo para que estos se esfuercen en conseguir los objetivos que sirvan a los intereses de la
sociedad para contribuir en el funcionamiento necesario y correcto de una economía de mercado.
El gobierno corporativo sólo conforma el amplio contexto económico en el que las
empresas desarrollan su actividad y en el que intervienen, entre otros, las políticas
macroeconómicas y el grado de competencia dentro de los mercados de productos
y de factores. El marco para el gobierno corporativo también depende del entorno
legal, reglamentario e institucional. También existen otros factores, tales como la
ética en los negocios y la conciencia de las empresas sobre los intereses
medioambientales y sociales de las comunidades en las que desarrollan su actividad,
que pueden repercutir en la reputación y en el éxito de dichas empresas a largo plazo
(Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos [OCDE], 2004,
p.12. )
No existe un modelo estándar de gobierno, sin embargo existen elementos comunes tanto
en países miembros como en países no- miembros de la organización que subyacen al gobierno
corporativo; los principios de los que hablamos al inicio abarcan estos elementos comunes como
referencia para tomar los diferentes modelos existentes y crear una semejanza entre todos; los
principios tienen un carácter no vinculante y no intentan la afiliación de disposiciones minuciosas
en las legislaciones nacionales, lo que procuran es identificar objetivos y trazar diversos medios
para alcanzarlos, su propósito final es crear un punto de referencia para que puedan ser empleados
por directivos o responsables políticos a la hora de desarrollar marcos legales y reglamentos en
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 8
materia de gobiernos corporativos donde se vea reflejado su propio entorno tanto en materia social,
económico, cultural y legal.
Los Principios van evolucionando y deben irse revisando según los cambios que vaya
produciendo el entorno para poder seguir siendo viable su utilización en un mundo que cada vez
es más competitivo donde las sociedades cada vez son más innovadoras y donde se deben atender
nuevas demandas de los consumidores y aprovechar las nuevas oportunidades de mercado
De igual forma, los Gobiernos tienen la significativa obligación de establecer un marco
reglamentario fuerte que facilite una flexibilidad donde se pueda admitir
Que los mercados marchen de forma efectiva y sean capaces de reconocer las
expectativas de los accionistas y demás partes interesadas. Los Gobiernos y los
agentes del mercado son quienes deben decidir cómo deben aplicarse estos
Principios a la hora de desarrollar sus propios marcos de gobierno corporativo,
evaluando tanto los costes como los beneficios de una reglamentación
(Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos [OCDE], 2004 ,
p.13 )
Principios básicos.
3.1.2 Garantizar la Base de un Marco Eficaz para el Gobierno Corporativo
Este principio se basa en el desarrollo de un marco eficaz para el gobierno corporativo que
consiste establecer mediante leyes, reglamentos, normas de autorregulación, compromisos
voluntarios y prácticas comerciales unas normas de juego que generen seguridad jurídica a los
actores privados al momento de constituir sus relaciones contractuales. Estos elementos que sirven
de fundamento a ese marco eficaz de gobierno corporativo estarán impregnados de las
características económicas, sociales y culturales de cada país, lo que implica una necesidad de
adaptación rápida a las nuevas tendencias del mercado y exigencias cambiantes de los negocios
esto con el fin de darle vigencia y utilidad real al marco de gobierno corporativo.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 9
3.1.3 Los Derechos de los Accionistas y Funciones Clave en el Ámbito de la Propiedad
En aras de una toma rápida y eficaz de decisiones resulta útil reducir la capacidad de
intervención de los accionistas de las sociedades comerciales que hacen parte del mercado, así, se
traslada de la totalidad de los accionistas hacia un grupo menor denominado Consejo la capacidad
de tomar decisiones necesarias para el ordinario funcionamiento de la empresa, dejando para
aquellos la toma de decisiones básicas como elección de los miembros del consejo, reformas a los
estatutos y reglamentos, transacciones extraordinarias, es decir, se ciñe la actuación de los
accionistas meramente al ejercicio de sus derechos básicos establecidos por el Derecho de
sociedades, tendencia esta, que es generalizada en los países miembros de la OCDE.
3.1.4 Tratamiento Equitativo de los Accionistas
Este principio se traduce en la protección que se le da los inversionistas para que una vez
realizados los aportes de capital no sean víctimas del abuso de poder por parte de los directivos,
miembros del consejo o de aquellos inversionistas con capacidad de control sobre la sociedad. Se
busca mediante los derechos ex-ante (antes de ocurrir el hecho dañoso) brindar mecanismos de
participación que garanticen un goce efectivo de sus de derechos en condiciones de igualdad. Y
por otro lado mediante los derechos ex-post (después del hecho) se busca resarcir el daño que haya
sufrido el inversionista a raíz del abuso de poder por parte de aquellos con capacidad de control y
decisión.
3.1.5 El Papel de las Partes Interesadas en el Ámbito del Gobierno Corporativo
Mantener el interés de los inversores de capital tanto nacionales como extranjeros es parte
fundamental ya que con esto se consigue más riqueza que se traduce en mayor competitividad y
rentabilidad para la sociedad a largo plazo.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 10
3.1.6 Divulgación de Datos y Transparencia
El suministro de información por parte de las sociedades al público brinda una panorámica
en la cual la comunidad interesada podrá observar el manejo de la empresa en lo que refiere a sus
políticas, su funcionamiento en el mercado, su impacto en el ámbito social de cada país, sus
resultados y todos aquellos aspectos que a un inversionistas son atractivos incentivando así la
inversión de recursos basado en la confianza que brinda esa transparencia brindada a través de la
publicación de la información.
3.1.7 Las Responsabilidades del Consejo.
En cabeza de los consejos recae la responsabilidad de gestión y supervisión de las
actividades de las sociedades, de pendiendo del país se conformará la estructura del consejo y se
asignaran las mencionadas responsabilidades.
3.2 Lucha Contra el Lavado de Activos en Colombia y su Afectación a la Empresa.
“El lavado de activos y la financiación del terrorismo son fenómenos delictivos que generan
consecuencias negativas para la economía del país y en particular para las empresas del sector real
de la economía, afectando su competitividad, productividad y perdurabilidad” (Colombia.
Superintendencia de Sociedades, 2015, párr. 2)
El código penal de Colombia define el delito de lavado de activos en su artículo 323:
El que adquiera, resguarde, invierta, transporte, transforme, custodie o administre
bienes que tengan su origen mediato o inmediato en actividades de extorsión,
enriquecimiento ilícito, secuestro extorsivo, rebelión, tráfico de armas, delitos
contra el sistema financiero, la administración pública, o vinculados con el producto
de los delitos objeto de un concierto para delinquir, relacionadas con el tráfico de
drogas tóxicas, estupefacientes o sustancias sicotrópicas, o les dé a los bienes
provenientes de dichas actividades apariencia de legalidad o los legalice, oculte o
encubra la verdadera naturaleza, origen, ubicación, destino, movimiento o derechos
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 11
sobre tales bienes, o realice cualquier otro acto para ocultar o encubrir su origen
ilícito incurrirá, por esa sola conducta, en prisión de seis (6) a quince (15) años y
multa de quinientos (500) a cincuenta mil (50.000) salarios mínimos legales
mensuales vigentes. El lavado de activos será punible aun cuando las actividades de
qué provinieren los bienes, o los actos penados en los apartados anteriores, se
hubiesen realizado, total o parcialmente, en el extranjero (Colombia. Congreso ,
2000, art. 323)
Esto implica que el dinero producto de las actividades ilícitas y corrupción ingresa a la
economía nacional, es claro que el lavado de activos, “afecta la seguridad no solo de las
instituciones militares y gubernamentales, sino del conglomerado social en general.” (Agreda,
2013, p. 3).
Esta práctica ilegal ha ido evolucionando de una manera acelerada y difícil de controlar,
con la evolución de la tecnología, herramientas informáticas, métodos y técnicas han facilitado la
manipulación de las operaciones financieras que normalmente se realizan en el sector empresarial,
“el uso de intermediarios, contadores, empresas ficticias, remesas a nivel internacional y paraísos
fiscales, para cumplir su objetivo de ingresar recursos provenientes de actividades ilícitas al sistema
financiero legal” (Agreda, 2013, p. 8).
En Colombia esta práctica se remonta a las décadas de los 70 y los 80, se usaba para
camuflar dineros obtenidos por el contrabando y prostitución. También estuvo estrechamente
vinculado al narcotráfico, en la época en que estaba en auge el cartel de Medellín, en ese tiempo
todo el lucro que se obtenía de la venta de estupefacientes en otros países, entraba a Colombia por
medio de cuentas bancarias y propiedades, “así, el auge del narcotráfico en la década de los 80
visibilizo la práctica ilegal del lavado de activos tanto en el ámbito financiero, como en el social,
político y cultural del país” (Agreda, 2013, p. 10).
En el 2012 a estas problemáticas se le suman más modalidades delictivas que requieren la
práctica del lavado de dinero como lo son el comercio ilícito de armas, el contrabando y la
corrupción. Según una publicación del sitio web portafolio:
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 12
Autoridades calculan el lavado de dinero en unos 17.000 millones de dólares al año,
un poco más que la inversión extranjera directa que recibió Colombia en el 2012 y
más de un 5 por ciento de su PIB. La cifra es suficiente para distorsionar el tamaño
de la economía e impactar a toda la sociedad, dañar los negocios legítimos y
convertirse en caldo de cultivo para el crimen, según diferentes autoridades
económicas y judiciales. (Portafolio, 2013, párr.7).
Sin embargo, para el ciudadano de clase media o baja, que no tiene acceso al sector
empresarial directamente esta problemática pasa desapercibida, como lo anunció el Ministro de
Justicia y del Derecho, Yesid Reyes Alvarado, el 28 de octubre de 2014, en la conmemoración del
Día Nacional de la Prevención del Lavado de Activos. Ese día se encontraban reunidos
representantes de la oficina de las Naciones Unidas contra la Droga y el Delito, la Cámara de
Comercio de Bogotá y la Alianza de Negocios Responsables y seguros, pertenecientes a los
diversos entes del sector público y privado con el fin y el objetivo en común de prevenir esta
práctica y todos los delitos conexos a este. También el Ministro de justicia enfatizo que Colombia
ha sido un ejemplo en la lucha contra el lavado de activos, pero sin embargo aún se hablan de cifras
altas. Esta lucha entonces continuaría con la realización de la campaña llamada “Cortemos de raíz
con el delito" la cual aún sigue todavía sigue vigente.
Otra maniobra que ha optado por implementar el estado Colombiano para combatir y
ponerle un freno a las organizaciones delictivas, fue la emisión de la Circular Externa 100-000003
del 2015 modificada por la Circular Externa 100-000005 del mismo año, donde se les exige a las
sociedades comerciales, empresas unipersonales y sucursales de sociedades extranjeras que
generaron ingresos mayores o iguales a 160.000 salarios mínimos legales vigentes que
implementen un Sistema de Autocontrol y Gestión del Riesgo de Lavado de Activos y
Financiación del Terrorismo (Sagrlaft).
Al implementar este nuevo sistema de autocontrol los empresarios aportan a la protección
de las compañías colombianas en contra de delitos como el lavado de activos y sus delitos fuentes,
además de contar con una gran responsabilidad que si no se cumple a cabalidad traería como
consecuencia una sanción de índole penal.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 13
Este nuevo esquema que propone la superintendencia de sociedades cuenta con ciertos
parámetros como lo son: conocer el cliente, lo que implica verificar que tan confiable es y si puede
llegar a ser un riesgo para la compañía, para esto es necesario corroborar sus datos personales y la
información proporcionada, y lo más importante saber si su cliente, socios o directivos no
aparezcan en las listas restrictivas como la OFAC o la lista Clinton. Conocer el mercado para estar
en alerta y saber si su cliente se está comportando de manera irregular y poder prever una situación
que afecten la compañía por medio de una investigación realizada a tiempo, por ultimo todo
empresario deberá estar muy pendiente y en constante información de las nuevas modalidades
delictivas que utilizan las diversas organizaciones criminales del país para la legalización de los
dineros producto de estas actividades.
La OCDE invita a las empresas Colombianas al adecuado autocontrol y gestión del riesgo
de Lavado de activos y Financiación del Terrorismo, los sujetos están obligados a implementar
medidas eficientes de prevención y control y continuar así la lucha que logre un desarrollo
económico transparente y sin manchas de ilegalidad en el sector empresarial, Colombia se
encuentra en un escenario más competitivo a nivel internacional lo que requiere que tenga mucha
credibilidad en sus negocios frente a los demás países miembros de esta organización.
3.2.1 Marco Legal del Lavado de Activos en Colombia
El Estado Colombiano también ha mostrado su interés en combatir este delito por medio de
la ratificación de varias convenciones internacionales entre las cuales se destacan la Convención
de Viena sobre el tráfico ilícito de sustancias estupefacientes y psicotrópicas; la Convención de las
Naciones Unidas contra el tráfico ilícito de estupefacientes y sustancias sicotrópicas, suscrito en
Viena en 1988; la Convención Interamericana contra la Corrupción; y el Convenio sobre blanqueo,
detección y confiscación de los productos de un delito.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 14
3.2.2 Convención de Viena de 1988.
Esta fue la primera herramienta internacional donde las partes se obligaron en términos
jurídicamente vinculantes a aprobar una legislación en la que se anunciara la carga de penas a
quienes trataran de dar aspecto de licitud a capitales originarios de acciones ilegales.
3.2.3 Convención de Palermo de 2000.
La convención de Palermo fue ratificada por Colombia y aplicada al ordenamiento jurídico
colombiano a través de la ley 800 de 2003 donde se tipifico el blanqueo de capitales o lavado de
activos, así como también las medidas que debe implementar Colombia para evitar que se de este
delito en sus artículos 6 y 7 respectivamente.
Estos artículos hacen referencia a la conversión o transferencia de bienes, a su ocultación o
disimulación de la verdadera naturaleza, así como también hace referencia a como se adquieren
dichos bienes su posesión y su utilización.
De igual forma explica que los delitos determinantes (los más graves) incluirán los delitos
cometidos tanto dentro como fuera de la jurisdicción del Estado Parte interesado.
3.2.4 Convención de Mérida de 2003
Fue ratificada por Colombia a través de la ley 970 de 2005 en la búsqueda de prevenir el
blanqueo de capitales además de establecer un régimen que abarca la reglamentación y
supervisión de bancos e instituciones financieras no bancarias. También regula lo
concerniente a la transferencia electrónica de fondos.
3.2.5 Gafi
Frente a este tema también es de resaltar que Colombia pertenece al Grupo de Acción
Financiera Internacional de Sudamérica (GAFISUD) el cual lo conforman países de América del
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 15
sur con su adhesión a este grupo Colombia se acogió a trabajar de acuerdo a las recomendaciones
establecidas por este. El Grupo de Acción Financiera Internacional (GAFI) es un organismo inter-
gubernamental encargado de la promoción de políticas, tanto en el nivel nacional e internacional,
para combatir el Lavado de Activos. Por medio de estas recomendaciones el GAFI se ha encargado
de crear estándares internacionales que deben ser acatadas por todos sus miembros. “Las primeras
fueron redactadas en el año 1990 para prevenir, principalmente, el lavado de activos proveniente
del tráfico ilícito de drogas. Se las llamó las “40 Recomendaciones” (Argentina, Ministerio de
Hacienda y Finanzas Publicas, s.f. párr.3).
En octubre de 2011 como consecuencia del atentado del 9/11 el GAFI expandió su objetivo
en abarcando el financiamiento de actos y organizaciones terroristas y crea las “VIII
Recomendaciones Especiales” para la prevención del financiamiento del terrorismo.
El GAFI considera que para que este sistema de supervisión tenga resultados
efectivos, los países deben asegurar que exista una gama de sanciones eficaces,
proporcionales y disuasivas, ya sean penales, civiles o administrativas, que estén
disponibles para tratar a las personas naturales o jurídicas que incumplan con las
medidas anti LNFT (Sentencia C 685 , 2009).
En cuanto a normatividad interna frente al lavado de activos, la legislación Colombiana ha
estado tratando el tema desde la Ley 190 de 1995, con esta se empezaron a dar los primeros pasos
para erradicar la corrupción, más adelante la ley 526 de 1999 crea la Unidad de Información y
Análisis Financiero UIAF, esta unidad sería la encargada de analizar los datos relacionados con
los Lavados de Activos ; “La Unidad fue creada como respuesta al flagelo del delito de Lavado de
Activos en Colombia, que se relaciona con delitos como el narcotráfico, secuestro extorsivo,
rebelión, extorsión, enriquecimiento ilícito, entre otros” (Unidad de Información y Análisis
Financiero Republica de Colombia [UIAF], 1999, párr. 1).
La ultima legislación referente al tema fue la ley 1762 de 2015 emitida con el fin de
“modernizar y adecuar la normativa existente a la necesidad de fortalecer la lucha contra la
competencia desleal realizada por personas y organizaciones incursas en operaciones ilegales de
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 16
contrabando, lavado de activos y defraudación fiscal” (Colombia. Congreso de la Republica , 2015.
párr.2). En diversos decretos también se ha ratificado la lucha contra este delito, en los que se
destacan el Decreto 1023 de 2012 que le asigna a la superintendencia de sociedades la función de
indicar las medidas para prevención del lavado de activos que deben tener las entidades sujetas a
su supervisión.
La Corte Constitucional Colombiana se ha pronunciado también sobre este tema en diversos
fallos, cabe mencionar la Sentencia C-176 de 1994, donde declaro la constitucionalidad de la
Convención de Viena sobre el tráfico ilícito de sustancias estupefacientes y psicotrópicas, lo que
fue un gran paso para la terminación de la lucha contra el narcotráfico.
En la Sentencia 851 de 2005 se resalta la importancia de tener unas buenas medidas de
prevención, a estar alerta y establecer un patrón de seguimiento a todas las actividades financieras
con el fin de erradicar estas prácticas.
Con la sentencia SU- 157 DE 1999 la corte realiza un pronunciamiento sobre las
obligaciones de las entidades y el sistema financiero para la prevención del lavado
de activos, “la Corte reiteró el imperativo para el Estado de prevenir y combatir el
lavado de activos evitando así que el sistema financiero sea utilizado como
instrumento de actividades ilícitas y sirva a los intereses de las organizaciones
criminales, implementando para ello mecanismos tanto de carácter judicial como
administrativo” (Sentencia C 685 , 2009).
El fenómeno delictivo del lavado de Activos ha hecho que el Estado Colombiano decida
consolidar una diversa gama de estrategias para luchar contra este delito, esto se ve reflejado en la
cantidad de legislación y normatividad en este tema, que van desde convenciones suscritas y
tratados ratificados a recomendaciones encaminadas a la prevención y sanción de este delito, queda
la pregunta de qué tan eficaces han sido tales instrumentos y si todo esto aporta al proceso
emprendido por Colombia para pertenecer a la OCDE.
NUEVOS RETOS PARA EL SECTOR EMPRESARIAL COLOMBIANO Y SUS… 17
3.3 Colombia y su Afiliación a la OCDE
El 25 de octubre de 2013, Juan Manuel Santos (Presidente de Colombia) y Ángel Gurria
(Secretario General de la OCDE), anunciarían la apertura del proceso de adhesión de Colombia a
la Organización para la Cooperación y Desarrollo Económico, escenario que tendría como fin la
creación de estándares de calidad de políticas públicas y en la generación de bienestar para las
personas.
Ser miembro de la OCDE implica hacer reformas sustanciales para mejorar la
calidad de vida de los ciudadanos. De hecho, el propósito de la organización dice
‘mejores políticas para mejores vidas’. En este sentido, en la medida que se mejore
la política pública, va a incidir directamente en el mejoramiento de la calidad de
vida de los ciudadanos (Economia y negocios, 2016. Párr.7).
Este país se convertiría en el tercero a nivel latinoamericano en sumarse a la economía más
prometedora y estable del mundo; Este proceso no tendrá fecha limite alguna, culminaría en la
medida en que Colombia sea aprobado por los 23 comités de la OCDE y la hoja de ruta aprobada
por los 34 miembros actuales de esta organización. A partir de ese momento Colombia tendría el
apoyo de los comités de la OCDE para tratar los temas planteados en su hoja de ruta.
3.4 La OCDE
La Organización para la Cooperación Europea, fue creada el 16 de abril de 1948 a raíz de
la implementación del llamado Plan Marshall, que consistía en la reconstrucción de los Estados
Europeos por medio de un apoyo económico y defensivo a los países devastados por la guerra. Este
plan permaneció en vigencia por un periodo de cuatro años fiscales a partir de 1947, con esta
estrategia se logró implementar uno de los primeros elementos de integración Europea, para
eliminar barreras económicas y comerciales.
Esta organización hizo que los gobiernos reconocieran la interdependencia de sus
economías y se abriera un nuevo escenario mundial, lo que género que países como Canadá,
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Estados Unidos y demás, el 14 de diciembre de 1960 suscribieran la nueva convención de la OCDE
la cual entro en vigor el 30 de septiembre de 1961.
Los gobiernos que se filiaron inicialmente a esta organización eran:
La república de Austria, del Reino de Bélgica, de Canadá, del Reino de Dinamarca,
de la República Francesa, de la República Federal Alemana, del Reino de Grecia,
de la República de Islandia, Irlanda, de la República Italiana, del Gran Ducado de
Luxemburgo, del Reino de los Países Bajos, del Reino de Noruega, de la República
Portuguesa, España, del Reino de Suecia, de la Confederación Helvética, de la
República Turca, del Reino Unido de la Gran Bretaña y Norte de Irlanda, y de los
Estados Unidos de América (Organizacion para la Cooperacion del Desarrollo
Empresarial [OCDE], 1960.párr.1).
En la Actualidad, existen 34 países miembros en la OCDE los cuales se reúnen
periódicamente para identificar sus principales problemas económicos y proponer políticas para
resolverlos, algunos países han visto como su riqueza se ha triplicado como es el caso de Estados
Unidos, los países actualmente afiliados a la OCDE son Alemania, Australia, Austria, Bélgica,
Canadá, Chile, Corea, Dinamarca, España, Estados Unidos, Eslovenia, Estonia, Finlandia, Francia,
Grecia, Hungría, Irlanda, Islandia, Israel, Italia, Japón, Letonia, Luxemburgo, México, Noruega,
Nueva Zelanda, Países Bajos, Polonia, Portugal, Reino Unido, República Checa, Suecia, Suiza, y
Turquía. Esta organización también cuenta con unos socios claves o Kay partners que sin ser
miembros activos son colaboradores y participan de una manera más estrecha y contribuyen a la
labor de OCDE entre ellos se encuentran Brasil, China, India, Indonesia y Sudáfrica.
Es importante señalar que la OCDE no suministra ningún tipo de recurso económico ni
financiero, solo abre un espacio de asesoría para mejorar políticas públicas de sus miembros o de
países que realicen una consultoría con la meta de lograr el crecimiento económico y elevar el nivel
de vida de su población, estos gobiernos trabajan conjuntamente para solucionar problemas
comunes, buscan soluciones a los cambios económicos, sociales y ambientales, además de que se
mide la productividad del comercio y la inversión por medio del análisis de datos que fijan
estándares internacionales en estas materias.
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La sede principal de la Organización para la Cooperación Europea OCDE se encuentra en
París-Francia, donde está ubicada la Secretaria General coordinada por Andrés Gurria, esta
secretaria es la encargada de realizar estudios y análisis a solicitud de los países miembros donde
más adelante se reúnen y discuten en comités creados según los temas. También cuenta con un
Consejo, que está conformado por un representante de cada país miembro, más un representante
de la Comisión Europea, estos se reúnen con frecuencia y una vez al año de manera ministerial
para discutir asuntos claves y determinar prioridades, allí se establece el trabajo y este es llevado a
cabo por la secretaria de la OCDE.
En cuanto a su presupuesto, la OCDE se sostiene de acuerdo a las contribuciones nacionales
que realizan los países miembros, basados en una formula con su PIB; hasta la fecha el país que
más contribuye a la organización es Estados Unidos quien provee un 25 % del presupuesto.
Anualmente la OCDE recibe 330 millones de euros anuales, para el 2015 la organización contaba
con un presupuesto de 363 millones de euros que son destinados para lo que los países miembros
estipulen.
Es de resaltar el notable desarrollo que han tenido ciertos países después de su filiación a
una organización tan importante como lo es la OCDE, entre los cuales enunciaremos el caso de
Chile que fue el primer país Sudamericano en ser miembro de esta, quien según la OCDE:
Represento un reconocimiento internacional a dos décadas durante las cuales Chile
ha reformado su sistema democrático y sus políticas económicas. Para la OCDE, la
adhesión de Chile represento un momento histórico en su misión por construir una
economía más fuerte, más limpia y más justa (Organización para la Cooperación y
el Desarrollo Económicos [OCDE], 2010.párr.2).
Con esta primera adhesión la organización empezó a integrarse más con países
latinoamericanos, ya que después aumentaba la credibilidad con estos países cuando la economía
chilena mejoraba cada vez más como lo anuncio el Secretario General frente a un importante medio
de comunicación chileno: “La economía chilena ha visto un crecimiento anual del 5% durante los
últimos veinte años. Chile ha dado pasos significativos en la reducción de la pobreza, si bien aún
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es necesario avanzar más” (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos
[OCDE], 2010.párr 7)
Actualmente la OCDE ha estado trabajando más de cerca con los países de América Latina,
en este momento los únicos países miembros son Chile y México, pero la organización está
llevando a cabo programas con Perú y cuenta con Brasil como socio clave. Colombia y Costa Rica
se encuentran en proceso de afiliación buscando la apertura económica al comercio y la inversión
en el mundo.
Por ultimo hay que aclarar que la OCDE a diferencia de muchas organizaciones europeas
aún no tiene competencia para generar Derecho vinculante a través de sus códigos de conducta,
pero su eficacia es reconocida, según Víctor Chung:
Los códigos de la OCDE son otro ejemplo de que la sociedad internacional actual
ya no se regula solo por fuentes clásicas, sino que en su búsqueda de efectividad,
más aún en el plano del Derecho Internacional Económico, recurre a otro tipo de
disposiciones (Saco, 2015.párr.6).
3.5 La OCDE y el Lavado de Activos
La OCDE lleva tiempo tratando el tema del lavado de dinero, en 1998 inicio en la búsqueda
de mejorar la capacidad de los sistemas en contra de este delito y demás delitos tributarios. Esta
organización le da suma importancia a los conceptos y recomendaciones del Grupo de Acción
Financiera Internacional “La OCDE y el GAFI fortalecieron así su cooperación en ámbitos de
interés mutuo y, desde 2003, la OCDE ha mantenido estatus de Observadora en las reuniones del
GAFI” (Organizacion para la Cooperacion del Desarrollo Empresarial [OCDE], 2012.p.5).
Otro instrumento que la Organización para la Cooperación Europea OCDE crea como
estrategia para combatir el lavado de activos y demás delitos financieros es la Convención para
Combatir el Cohecho a Funcionarios Públicos Extranjeros en Transacciones Comerciales
Internacionales que está contribuyendo a la transparencia en la economía global, de igual forma
estableció las Directrices para las Empresas Multinacionales y demás instrumentos normativos la
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OCDE, que impulsan al correcto desarrollo del gobierno de las empresas, exigiendo a los estados
partes para que apliquen dichas convenciones y demás directrices establecidas en los diversos
temas tratados por las comisiones de la organización. Es de resaltar que las directrices y
recomendaciones que realiza la OCDE están dirigidas a los países, quienes para cumplirlas deben
exigirlas a las empresas que operan en los respectivos territorios, y si bien los lineamientos que la
OCDE expide no son de obligatorio cumplimiento en estricto sentido, los países miembros deben
acatarlas porque de lo contrario esto implicaría ante los demás miembros de la organización una
mala imagen del país infractor, lo que no sería conveniente cuando de lo que se trata es de ganar
buena reputación a nivel internacional y generar confianza.
3.6 Requerimientos de la OCDE a Colombia
Para el Estado Colombiano es un reto el cumplimiento de la mencionada hoja de ruta
establecida por los miembros de la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico
OCDE, son tantos que muchos analistas en los diversos temas han reaccionado de manera negativa
contra este proceso de filiación, afirmando que sería un gran error, según Kregel: México y Corea
cometieron el mismo error y ambos sufrieron crisis financieras sustantivas como resultado de esto.
Los principales avances que le son exigidos a Colombia son en cuanto algunas políticas de
gobierno, un ejemplo es la Política Fiscal, “La OCDE invitó a Colombia a adherirse a la
Convención de asuntos fiscales, este es el instrumento internacional más poderoso del mundo para
luchar contra los paraísos fiscales.” (Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económicos
[OCDE], 2013). Dentro de estas políticas se le recomienda a Colombia enfrentar también el déficit
fiscal por una evasión constante en materia tributaria creando instrumentos financieros
internacionales enfocados en una justicia tributaria fortalecida y herramientas legales que hagan
efectivas las obligaciones fiscales. Aquí a los ojos de la OCDE juega un papel muy importante
manejo y cruce da la información, que al interior del país realizan las empresas con el Estado, así
como el acceso que desde el exterior se tiene a dicha información, esto con el objetivo de generar
transparencia y confianza en los potenciales inversionistas internacionales.
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Otro ejemplo que cabe mencionar es que, en materia de Justicia, también se requiere
avanzar o proponer nuevas políticas publicas centradas en combatir las nuevas modalidades de las
organizaciones criminales para afectar el sector empresarial; la ex ministra de justicia Ruth Stella
Correa, aseguro que la adhesión de Colombia a la Organización para la Cooperación Europea
OCDE implicaría una lucha contra las prácticas criminales internacionales, entre ellas se destacan
la corrupción, el lavado de activos y los delitos conexos a estos.
Una de las la convenciones de la OCDE es la de anti cohecho trasnacional de
funcionarios públicos; la idea de todos estos países es combatir la criminalidad
trasnacional a través de este tipo de convenios donde la persecución contra el crimen
no va a tener fronteras (Colprensa, 2013).
La primera lucha de Colombia es quitarse el estigma que tienen frente a los países del
mundo y erradicar de fondo una de las practicas que más afecta al sector empresarial como lo es el
lavado de activos. Según Patiño:
Es de gran importancia que tanto los entes fiscalizadores de Colombia como los
presidentes, gerentes y todo el tren administrativo de las empresas en general tengan
una conciencia clara y precisa del daño que produce los dineros llegados del lavado
de activos en ellas. Otro aspecto importante es que con estos dineros del narcotráfico
y otras modalidades que emplean los narcoterroristas para legalizar sus incrementos
monetarios es lograr el deterioro del tejido social, económico, jurídico y la mala
reputación de Colombia en el exterior (Betancurt, 2012, p. 2).
3.7 Avances Presentados por Colombia en el Proceso de Afiliación a la OCDE
Dentro de los diferentes requerimientos que ha realizado la OCDE, Colombia ha logrado
mostrar un gran avance en el proceso de adhesión a la organización, esto se ha logrado por medio
de políticas públicas y la creación de nueva legislación acorde a los estándares de la OCDE. Los
avances que ha mostrado el país para el 2016 son:
La creación de un estatuto que contemplara las nuevas formas de comercio internacional, se
creó entonces el Código aduanero, el cual fortaleció los procedimientos plasmados en los
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tratados de libre comercio y la neutralización de las conductas de contrabando y lavado de
activos.
También se empezaron a ver avances en materia de lucha contra la corrupción, nuevas políticas
de inversión, mejora en asuntos fiscales, minería responsable, crecimiento verde y políticas de
internet; todo esto logrado gracias a la firma de la Convención contra la Corrupción en
Transacciones Comerciales Internacionales, la Convención de asuntos fiscales, a que este país
se convirtiera en signatario de la Declaración sobre Inversión Internacional y Empresas
Multinacionales, a que se adhiriera también a las directrices de la OCDE sobre Minería
Responsable y a la Declaración de Crecimiento verde de la OCDE y principios de Internet.
En 2016, Colombia vuelve a avanzar notablemente en el cumplimiento de esta hoja de ruta, el
Ministro de Hacienda, Mauricio Cárdenas presento ante la OCDE
Las reformas que ha realizado el país en el manejo de empresas estatales y los
estándares de gobierno corporativo “Hemos venido haciendo un trabajo muy
juicioso para que, a través del buen gobierno corporativo, nuestras empresas
estatales sean cada vez más eficientes, más transparentes, más exitosas (El Mundo,
2016. párr.5).
Esta aprobación de la OCDE hace que el país cuente con el aval de 15 de los 23 comités que lo
están evaluando dentro del proceso de acceso a la organización de las buenas prácticas y avance de
manera significativa en este proceso.
Logrando la inclusión, Colombia tendrá acceso permanente a gran cantidad de
información, podrá emitir su opinión frente a temas analizados e influir o incluso
propiciar cambios en las economías más avanzadas del mundo. De otra parte, tendría
la oportunidad de participar en el diseño de iniciativas e instrumentos claves para el
mejoramiento de la gobernabilidad y el funcionamiento de la economía mundial.
(Garzón, 2014, p. 2).
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4. Conclusiones
El ingreso de Colombia a la OCDE (Organización para la Cooperación y el Desarrollo
Económico) le exigirá a nuestros gobernantes nuevas políticas públicas que generen estándares
para mejorar la calidad de vida de las personas disminuyendo la brecha que hay entre ricos y
pobres y garantizando un bienestar general, así como también políticas ambientales que protejan
el derecho a una vida sana, políticas educativas donde se garantice la educación de calidad y
reformas tributarias y fiscales que garanticen un buen salario, empleo y garantías para los
ciudadanos que día a día contribuyen pagando los impuestos que son creados por el gobierno
nacional además del fortalecimiento del sector empresarial.
El sector empresarial colombiano estará de igual forma obligado a modernizarse,
tecnificarse además de adaptarse a los nuevos cambios en asuntos fiscales y reformas tributarias
que debe hacer Colombia para poder estar a la par de los demás miembros de esta prestigiosa
organización, las reformas tributarias y las nuevas normas que debe implementar deberán estar
dirigidas a la protección de este sector y la legalidad de sus transacciones, así como garantizar la
competitividad y la productividad de las empresas.
En Colombia se debe implementar una política integral que comprometa al sector público
y al privado en busca de evitar las prácticas delictivas como lo es el lavado de activos y la
corrupción delitos que rechaza de manera contundente la OCDE.
Dentro del ordenamiento jurídico colombiano se deben implementar y reforzar las normas
que sancionan estos delitos, deben ser normas que hagan referencia a la conversión, transferencia
de bienes, utilización y ocultación de su verdadera naturaleza, así como también la supervisión a
bancos e instituciones financieras que se encarguen de la transferencia de divisas para revisar y
vigilar el movimiento transfronterizo de efectivo, llevando un historial de los remitentes y
destinatarios de dichas transacciones.
El lavado de activos es un delito que ha golpeado a Colombia desde muchos años atrás, el
cual es utilizado para camuflar dineros obtenidos de forma ilegal al sistema financiero legal, para
la gente del común es una práctica que pasa desapercibida a pesar de las cifras exorbitantes que se
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manejan en este mundo, cifras que pueden impactar toda una sociedad, dañando los negocios y
empresas legitimas.
Con el ingreso de Colombia a la OCDE se perfila a nivel interno una nueva fuente de
derecho internacional, esto es las recomendaciones y directrices que dicho organismo emite a los
países miembros.; En principio los lineamientos antes mencionados no tienen carácter vinculante
se contrapone esto al hecho de que si Colombia quiere estar a la par con los otros países miembros
y se pretende generar una imagen internacional que genere confianza ante los potenciales
inversionistas extranjeros debe tomar como condición indispensable aplicar las recomendaciones.
En igual sentido las empresas colombianas deberán tenerlas como indispensables, en cuento a su
cumplimiento, para poder abrirse camino en los negocios con empresas de los países miembros.
Si bien para Colombia el ingreso a la OCDE representa un espacio con muchas
posibilidades de inversión también es un escenario en el que tendrá que cumplir con las condiciones
que esta organización le exige sobre la elaboración y adaptación de las nuevas políticas públicas a
los estándares internacionales, todo esto con el fin de lograr una unidad en los el mercado
internacional y no tener conflictos de ley aplicable en las futuras relaciones que pueda tener nuestro
país con las economías más fuertes a nivel mundial.
La OCDE es considerada como una fuente de derecho internacional que debe ser tenida en
cuenta en Colombia gracias a los altos niveles de vida que esta exige para la calidad de vida de los
ciudadanos.
Colombia tiene una meta complicada que alcanzar para poder hacer parte de esta
organización, pero sobre todo para poder garantizar a los ciudadanos una mejor vida, efectivamente
el ingreso de nuestro país a la OCDE es un beneficio para todos los colombianos porque el país
deberá responder a los estándares exigidos por esta organización por miedo a quebrantar su perfil
internacional y así poco a poco se ira consiguiendo el ideal de país que todos queremos.
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