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Fuentes Del Derecho Constitucional
En un sentido primario o supremo, si derivamos que la
fuente del derecho es equivalente al fundamente o esencia del
mismo. Afirmamos en este sentido, que el origen primario del
derecho se encuentra en Dios, la razón, la voluntad. La
naturaleza humana, el espíritu del pueblo entro otras razones.
En un segundo sentido, encontraríamos las fuerzas que lo
moldean en la vida social del individuo como lo son: fuerzas
políticas, psicológicas, económicas, nacionales, culturales, etc.
También hablamos de fuentes del derecho en sentido
material, esta forma nos origina los grupos o razones sociales
que de este se derivan como lo son: el estado como razón de
peso mayor en muchos de los casos, la iglesia, la comunidad
internacional, y las instituciones económicas/profesionales.
También podemos hablar de un sentido formal, que
denominamos fuente del derecho a procedimiento técnico, y
es este de donde emanan las normas en muchos casos la
generadora de los contenidos del derecho, aquí encontramos
ejecuciones y practicas consuetudinarias, y la legislación.
En un sentido impropio y muy divulgado tenemos a las
formas de manifestarse la norma jurídica, como lo son la
costumbre (consuetudinaria); la ley, el reglamento, la
jurisprudencia, los pactos, etc.
En otros sentidos encontramos las fuentes fundamentales
o de conocimiento del derecho, tales como la doctrina
científica, colecciones legislativas, y documentos antiguos.
Es necesario distinguir sus fuentes dentro del ordenamiento
jurídico del Estado, ya que estas son las que lo nutren y
presentan antes las demás ciencias con carácter especial de
verdadera importancia. Para nuestro entendimiento vamos a
dividir las fuentes del derecho constitucional, en fuentes directas
escritas y no escritas.
Fuentes Directas:
La constitución es la fuente por excelencia del Derecho
Constitucional, por lo cual, en cuanto Derecho positivo,
constituye el basamento de todo el edificio del Estado
Constitucional, por ello la Constitución es la normas de las
normas, sirve de toque a todas las otras leyes, su luz las ilumina
y todos los pensamientos y acciones del cuerpo social y de los
poderes constituidos, nacen de ella y vienen a converger en su
centro. Ella es la fuerza motriz que da el impulso, y en torno a la
cual gravitan.
La Constitución:
La Constitución es la norma de las normas; por lo tanto, es
justo pensar que todo el derecho Constitucional se encuentra
contenido en la Constitución; pero no es así, el orden jurídico
tiene una estructura jerárquica donde existen normas superiores
e inferiores, normas que regulan otras normas, y la norma
primaria, la norma fundamental del Estado, es la norma
constitucional, y a su vez, es la fuente principal de Derecho
Constitucional. Esta es la idea de la concepción de Kelsen en su
famosa pirámide jurídica. Por supuesto, que la norma
constitucional se encuentra en el grado superior en la jerarquía
de las normas en el Derecho positivo y es la fuente del Derecho
Constitucional en primera instancia; pero el Derecho
Constitucional no se agota en la Constitución codificada, como
asegura la doctrina provista al sostener que solo es derecho el
emanado del Estado, ya que la realidad de las cosas demuestra
que esta tesis es incorrecta: La Constitución codificada no
contiene íntegramente a la Constitución materia, por lo que es
necesario dictar leyes que vengan a complementar la
constitución codificada Estas normas, por tener carácter de leyes
Constitucionales y complementarias de la Constitución
codificada, no pueden ser elaboradas al igual que las leyes
ordinarias, por lo que es de rigor; para su creación, de
formalidades iguales a las que se aplican para la elaboración de
una Constitución.
Clasificación Del Derecho Constitucional
Es importante destacar que para el estudio del Derecho
Constitucional nos acogeremos al criterio de clasificarlas en 2
grandes categorías a saber: Fuentes Directas, y Fuentes
Indirectas.
Fuentes Directas. Las Fuentes del Derecho Constitucional son
por excelencia la escrita y la Costumbre, la Constitución escrita
es la fuente directa por excelencia del Derecho Constitucional y
si este instrumento organizativo goza de supremacía
constitucional la eleva dentro de la concepción Kelseniana al
“nivel mas alto dentro del derecho nacional”, significando esto
que el derecho restante encuentra su fundamento en la
Constitución.
Dentro de esta concepción, la Constitución, como ley marco de
la estructura organizativa del Estado, como ley fundamental
dentro de una jerarquía normativa que la coloca por encima de
las restantes normas que conforman el ordenamiento jurídico de
un Estado, es la vía mas expedita para nutrir el Derecho
Constitucional. Es en la constitución escrita y en especial la del
tipo rígida donde además de plasmarse el diseño organizativo del
Estado, se incorpora los dispositivos pertinentes para la defensa
y valor jerárquico que ella ostenta, y por tanto es estudio de las
instituciones del Estado, los derechos consagrados en la Carta
Fundamental y toda normativa en ella establecida es la fuente
que se brinda en forma directa o inmediata a nuestra disciplina
jurídica.
Fuentes Directas Del Derecho Constitucional.
Ley Constitucional:
Es importante resaltar que en un ordenamiento jurídico que
tenga su fundamento en una constitución escrita pueden existir
leyes con rango constitucional en razón de su contenido y
alcance, estas son las llamadas “Leyes Constitucionales” que
como explica Bidart Campos “el termino Ley Constitucional no
esta usado aquí” con un sentido de adecuación a la Constitución
escrita, de conformidad o congruencia con sus disposiciones,
sino de ubicación en un plano jerárquicamente equiparable al
fundamental y supremo.
Ejemplo de ello lo tenemos en Francia con la Declaración de
los Derechos del Hombre y del Ciudadano. En Venezuela la ley de
Descentralización, Delimitacion y Transferencia de Competencia
del Poder Publico Nacional de los Estados que se dicto bajo el
Imperio de la constitución del 61 y al igual que la Ley de Elección
y Remoción de Gobernadores de Estado revestían tal carácter de
Ley Constitucional y por tanto estos instrumentos legales son
también fuente primaria del Derecho Constitucional.
La Costumbre:
La Costumbre constituye la otra categoría de fuente directa
del Derecho Constitucional, la Costumbre en su acepción general
es derecho no escrito, sustentado en los dos elementos que
sobre ella se hizo descansar en el derecho romano: la inveterata
consuetudo y la opinio juris et necessitatis.
Podemos enfatizar que la costumbre constitucional dimana de
hechos o practicas que se dan en sectores públicos
fundamentalmente de alto nivel jerárquico que van creando una
especie de modus operandi sin existir preceptos normativos
escritos que determinen ese proceder. En Venezuela bajo la
vigencia de la constitución de 1961 se estilaba que el Presidente
de la Republica designase como Presidente encargado al Ministro
de Relaciones interiores en los casos de ausencia temporal por
salidas al exterior, lo que constituía una practica o costumbre
constitucional, por cuanto no estaba obligado a hacer tal
designación en el titular ese Ministerio, ya que el articulo 188 de
esa constitución, solo le imponía el deber de designar el ministro
que lo supliría, que podía ser uno cualesquiera del Gabinete
Ejecutivo; pero por fuerza de la practica reiterada a lo largo de
los años resultaba extraño la ruptura del manejo de esa situación
arraigada en esta materia.
Sin embargo esta practica Constitucional quedo desechada en
razón de que la constitución de 1999 al incorporar en la
estructura del órgano ejecutivo nacional la figura del Vice-
Presidente, establece que las faltas temporales del Presidente o
Presidenta de la Republica serán suplidas por quien ejerza la
Vice-Presidencia Ejecutiva (Art. 234).
Leyes Orgánicas:
La Constitución codificada puede ser completada mediante
Leyes Orgánicas, estas, en su sentido material son las que
organizan un poder del Estado o un servicio Publico; por lo tanto,
tenemos que es en las Leyes Orgánicas donde reside la
organización del Estado. La Constitución, es la rige a las otras
leyes en su carácter de Norma Fundamental; mientras que las
Leyes Orgánicas vienen a regir los hechos mismos. Por lo que
podemos observar: que también son fuentes de Derecho
Constitucional, las que se dicten en consecuencia de la
Constitución, ya que las Leyes Orgánicas vienen a desarrollar o
reglamentar los principios y derechos consagrados en la
Constitución.
“Son leyes orgánicas las que así denomina esta
constitución y las que están investidas con tal carácter
por la mayoría absoluta de los miembros de cada cámara
al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley”
Según la estructura jerárquica del orden jurídico de
Venezuela, las Leyes Orgánicas se encuentran en un situación
intermedia, o sea que las Leyes Orgánicas se encuentran
subordinadas a la Constitución; pero a su vez son subordinantes
de las Leyes Ordinarias, por lo cual estas ultimas no pueden
contradecir a las disposiciones contenidas en una Ley Orgánica,
y en caso de colisión entre ellas, debe aplicarse preferentemente
la Ley Orgánica
Como nota personal podríamos decir que en Venezuela
existen 2 categorías de leyes orgánicas: “las que así denomina
esta constitución” (que son las primeras) “y las que están
investidas con tal carácter por la mayoría absoluta de los
miembros de cada cámara al iniciarse en ellas el
respectivo proyecto de ley” (que vienen a ser las segundas).
A todo esto tenemos que agregar: que en nuestra
Constitución se contemplan leyes a las cuales se les puede
denominar “Súper Leyes”, por encontrarse en una categoría
superior a las Leyes Orgánicas, tanto las Constitucionales como
las legislativas, ya que estas leyes no se someten a las
Orgánicas, sino que prevalecen sobre estas por estar
establecidas en una forma muy especial, como lo son las Leyes
de Transferencia, las cuales podrían ser leyes orgánicas; pero
no les bastaría serlo, pues requieren una mayoría calificada,
como lo es la ley prevista para establecer la forma de elección y
remoción de los gobernadores, donde se estatuye: “… El
respectivo proyecto deberá ser previamente admitido por
las Cámaras en sesión conjunta, por el voto de las dos
terceras partes de sus miembros” la cual termina diciendo:
“La Ley respectiva no estará sujeta al veto del Presidente
De La Republica…”
Distintas Especies De Costumbres Según La
Clasificación Romana:
De la costumbre, es necesario distinguir las distintas especies
que de ellas existe según la clasificación romana:
1º - La costumbre SECUNDUM LEGEM ò Interpretativas,
fundadas en una cláusula expresa de la Constitución, a la que
precisa o aclara, complementándola; aquí, la costumbre, mas
que fuente, es un valioso elemento de interpretación
constitucional.
2º - La costumbre PRAECTER LEGEM ò Modificatoria, que
viene a cubrir el silencio o la omisión de la Constitución, y al
cubrir la laguna Constitucional, crea nuevas normas supletorias,
aquí, la costumbre actúa como verdadera fuente del Derecho
Constitucional, en cuya función solo puede admitírsele con
reservas y estricta prudencia. Se admite que la costumbre puede
crear normas jurídicas ante el silencio de la constitución, esto si
las reglas consuetudinarias mantienen una perfecta armonía y
concordancia con los principios Constitucionales.
3º - La Costumbre CONTRA LEGEM ò Modificadora, que
pretende modificar una disposición constitucional expresa contra
la cual choca; por lo que es inadmisible, desde todo punto de
vista, en el sistema de la Constitución codificada, ya que esta
solo admite modificaciones según las vias especiales que ella
misma contempla, por lo que se excluye todo procedimiento para
su enmienda sea esta parcial o total.
Fuentes Indirectas Del Derecho Constitucional.
La Jurisprudencia:
El valor que tiene la Jurisprudencia, como fuente mediata del
Derecho Constitucional, es bastante apreciable, ya que a través
del estudio de sus principios, el Constitucionalista adquiere una
idea exacta de la constitución viva. También podemos acotar que
es la enseñanza doctrinal que dimana de las decisiones o fallos
de autoridades gubernamentales, y en especial de las decisiones
pronunciadas por los tribunales que integran el Poder Judicial,
particularmente por la Corte Suprema de Justicia de la Nación,
quien a su vez, es el interprete final y definitivo de la
Constitución en el ordenamiento jurídico del Estado.
La Doctrina:
En la actualidad, la doctrina es un medio de interpretar la
Constitución, e igualmente provee los elementos para la
Constitución teórica de las instituciones Constitucionales, así
como también, tiene una gran influencia en la jurisprudencia y en
el Derecho Constitucional positivo; y aun cuando la doctrina no
tiene carácter de ley, si es una fuente importante, aunque
indirecta del Derecho Constitucional; juega un papel de suma
importancia en la formación de la ley, ya que es ella quien le
prepara doctrinalmente, recoge y elabora sus elementos y abre
caminos para sucesivas reformas.
El Derecho Comparado:
El derecho comparado es otra fuente mediata è importante
del Derecho Constitucional que le ha permitido a los Estados
tomar o incorporar a sus Constituciones experiencias vividas en
otros países. El estudio comparativo de diversos sistemas
organizativos de los estados y la investigación que se haga de la
existencia y funcionamiento de nuevas instituciones que van
surgiendo è implementándose en algunos países y el análisis que
se haga entorno al resultado de las mismas, permite a otros
Estados inspirados en esas experiencias, incorporar esas nuevas
instituciones a sus textos constitucionales particulares.
Objeto del Derecho Constitucional
El objeto del Derecho Constitucional recae como consideran la
mayoría de los autores sobre los siguientes aspectos:
1º- La organización jurídica fundamental de un Estado.
2º- La organización de los poderes de Gobierno
3º- La reglamentación de las Libertades Publicas, (relaciones
estado-individuo)
Conforme al primer aspecto interesa el estudio del
Estado desde el punto de vista jurídico, no desde una óptica
social o política; y por tanto el contenido del Derecho
Constitucional fija su atención en la organización de los poderes
de gobierno, debemos señalar que el estudio de la estructura de
gobierno que se haga sobre un sistema determinado es objeto de
Derecho Constitucional.
Acepciones del termino “gobierno”; el termino gobierno
puede ser estudiado “estrictu sensu” o “latu sensu”·. En el
primero de los casos se alude específicamente al órgano
ejecutivo quien a través de sus representantes ejerce las
funciones propias de administración. En cambio “gobierno” en
sentido amplio significa la pluralidad de funciones que realiza el
Estado a través de sus distintos órganos, a saber: ejecutivo,
legislativo, y judicial.
La reglamentación de las libertades ciudadanas y el
afianzamiento de los Derecho Humanos, son temas indiscutibles
del objeto del Derecho Constitucional. Las Garantías Ciudadanas
y todos los demás medios de protección de los derechos, son
mecanismos que, consagrados constitucionalmente representan
actos de auto limitación del Poder del Estado, que sirven de
medio para hacer efectiva la libertad del hombre y el respeto a
su dignidad.
Origen y Formación Del Derecho Constitucional.
La formación del Derecho Constitucional como disciplina
jurídica autónoma puede referirse en el tiempo, al instante en
que los Estados se dieron sus constituciones escritas.
García Pelayo señala que: “La formación del Derecho
Constitucional como ciencia autónoma y sistemáticamente
ordenada no tiene lugar hasta entrado el siglo XIX, con la
cristalización del Estado Constitucional. A ello contribuyeron de
modo inmediato los siguientes factores:
1º- Las Constituciones escritas, pues con ello en el orden
jurídico total de un Estado aparecen una clara y
sistemáticamente diferenciada respecto de los demás.
2º- A la simplicidad de la organización jurídico-política del
Estado Absolutista sucedió un complicado sistema de división de
poderes y de atribuciones de competencia, un sutil esquema
racionalizado, que haría necesario conceptos explicativos de su
conexión conjunta y reglas para su interpretación, y ante estas
nesecidades técnicas tenia que surgir un esquema científico
destinado a resolverlas; la necesidad de una ciencia especial se
hacia tanto mas patente, cuanto que, para la conciencia jurídica
de la época el Estado de Derecho aparecía como una ciencia.
Nació la necesidad no solo de establecer un sistema de
conceptos que convirtiera en unidad la pluralidad normativa; sino
también la de descubrir el genuino sentidote los procesos
normativos “nace en una situación histórico-concreta motivada
por la transformación fundamental de la estructura jurídico-
política tradicional, que da lugar a un sistema de normas
material…”
Formación del Constitucionalismo. Antecedentes. El
Constitucionalismo Clásico ò Moderno.
“El constitucionalismo es tan viejo como la humanidad,
porque creemos que desde su origen, el hombre
actualizo, necesariamente, su apetito por la vida política:
la horda, el clan, la familia, toda agrupación humana, ha
tenido una jefatura que, en cuanto procuraba satisfacer la
totalidad de las necesidades de sus miembros, revestía
calidad política. Y estas organizaciones, aun
rudimentarias tenían su Constitución”
En la Grecia Antigua, cabe observar que en las llamadas
Ciudades-Estados y en especial Atenas, se dieron al mundo una
serie de experiencias en cuanto al ejercicio del gobierno pasando
por monarquías, tiranías, aristocracia, y aun la forma de
democracias pura o directa.
Los Romanos, no nos legaron ni siquiera una incipiente
proyección que se asemejara a la ciencia constitucional
moderna, sin humanidad especialmente en toda sociedad política
organizada. Empero hay que mencionar que “las condiciones de
la vida publica en Roma, a la época en que se codifica el Derecho
Privado, la concentración de todos los poderes en el Príncipe,
explican porque la antigua roma no ha dejado ningún tratado
sistemático de Política o de Derecho Publico: faltaba el
subtratum, la materia prima para la existencia de una ciencia
jurídica que tuviese analogía con nuestro Derecho Constitucional.
En La Edad Media, se nota el fenómeno de dispersión o más
concretamente de disolución de la unidad política antes existente
y por ende se hace difusa la idea del Estado Moderno. “En la
constitución medieval, el concepto de autoridad toma ya un
sentido de tutela, de protección de regencia. Durante este
periodo las condiciones políticas experimentadas, no facilitaron
el desarrollo del Derecho Publico Interno y por tanto no hubo una
aproximación a dar vida o fisonomía propia nuestra disciplina
jurídica considerada desde una óptica Moderna o Clásica.
En Inglaterra, hallamos antecedentes muy valiosos al
constitucionalismo Clásico ò Moderno, aun cuando a lo largo de
su historia política se muestra al mundo como un país organizado
conforme a una constitución No Escrita, Dispersa, O Inorgánica.
La Carta Magna, 1215 es un documento producido bajo el
reinado de Juan Sin Tierra, que surgió como consecuencia de las
presiones ejercidas ante el monarca por los grupos estamentales
privilegiados. Con dicha Carta se reestablecen las antiguas
costumbres, y expresa una serie de derechos subjetivos de
carácter heterogéneo, desde las libertades de la Iglesia hasta
normas de derecho hereditario o matrimonial que el monarca
debía respetar en el futuro. La Carta sienta un principio en el que
se ha querido ver el origen del recurso de “habeas corpus” y
del “due process of law”, cuando establece que “nadie
podrá ser arrestado, aprisionado, ni desposeído de sus
bienes, costumbres y libertades, sino en virtud del juicio
de sus pares, según la ley del país”.
El Constitucionalismo Clásico, quienes han abordado este
tema coinciden en afirmar que el punto de partida del
Constitucionalismo Clásico se de desde el momento en que los
Estados asumen para su organización jurídico-política textos
constitucionales escritos, es decir codificados en un solo cuerpo
normativo, fundamentalmente del tipo rígida, consagratoria de
un reparto claro y definido de competencias, inspirada en la
concepción de Motesquieu en torno a la división de los poderes,
que garantice al mismo tiempo un régimen de libertades capaz
de limitar el poder del Estado brindando seguridad y confianza a
los gobernados de que sus derechos han de ser respetados y
garantizados por mecanismos expeditos y confiables.
Importancia Del Derecho Constitucional.
La importancia del Derecho Constitucional la podemos
analizar desde dos (2) puntos de vista o mejor dicho desde dos
(2) ópticas diferentes:
En primer lugar, de carácter científico, o sea lo que
representa esta disciplina jurídica dentro del marco de la ciencia
jurídica en general. Recuérdese que el derecho constitucional
estudia básicamente la estructura organizativa del Estado y el
centro focal por excelencia recae en su constitución que es la
Ley marco por excelencia en la conformación normativa del
orden jurídico existente.
En Segundo lugar, la importancia del Derecho
Constitucional esta dada por la utilidad practica que emerge de
su estudio, ya que es un medio de fortalecimiento de la cultura
jurídica de quienes detentan el poder, como también de los
gobernados. Sin un conocimiento profundo de las instituciones
políticas del Estado, sin un criterio claro en la dirigencia política
para acometer los restos que la historia y las circunstancias
ponen a los hombres en determinados momentos, producto de
los cambios y conmociones derivadas de acontecimientos
políticos, económicos ò sociales, no hay posibilidad de presentar
alternativas de cambio y de reformulaciones en la orientación y
fines de Estado.
Bibliografía:
Compendio De Derecho Constitucional. Ángel R. Fajardo H.
El Derecho Constitucional. Alfonso Rivas Quintero.
