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Presuncioacuten
de inocencia
Ana Dulce Aguilar Garciacutea
Meacutexico 2013
Primera edicioacuten diciembre 2013
isBn oBra comPleta 978-607-8211-26-5
isBn 978-607-729-039-1
d r copy comisioacuten nacional
de los derechos humanos Perifeacuterico Sur nuacutem 3469 esquina Luis Cabrera colonia San Jeroacutenimo Liacutedice Delegacioacuten Magdalena Contreras C P 10200 Meacutexico D F
coordinacioacuten de coleccioacuten Mireya Castantildeeda Investigadora del Centro Nacional de Derechos Humanos
disentildeo de la Portada Flavio Loacutepez Alcocer
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
INTRODUCCIOacuteN 9
I iquestQUEacute ES EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA 11
II EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL DEL 18 DE JUNIO DE 2008 27
III LA PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 50
CONCLUSIONES 54
FUENTES CONSULTADAS 56
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Presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexicano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas indishyviduales1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Fedeshyral con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos cishyviles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grushypos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una obligacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reshyflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el artiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la enseshyntildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Consshytitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la positivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su protecshycioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteshyneo de derechos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los teshymas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborshyden temas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborashydos por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) algunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) aspectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionashyles de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han consideshyrado pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera necesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inocencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidashydes del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuashyles sobre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
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Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
55
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Primera edicioacuten diciembre 2013
isBn oBra comPleta 978-607-8211-26-5
isBn 978-607-729-039-1
d r copy comisioacuten nacional
de los derechos humanos Perifeacuterico Sur nuacutem 3469 esquina Luis Cabrera colonia San Jeroacutenimo Liacutedice Delegacioacuten Magdalena Contreras C P 10200 Meacutexico D F
coordinacioacuten de coleccioacuten Mireya Castantildeeda Investigadora del Centro Nacional de Derechos Humanos
disentildeo de la Portada Flavio Loacutepez Alcocer
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
INTRODUCCIOacuteN 9
I iquestQUEacute ES EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA 11
II EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL DEL 18 DE JUNIO DE 2008 27
III LA PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 50
CONCLUSIONES 54
FUENTES CONSULTADAS 56
5
Presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexicano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas indishyviduales1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Fedeshyral con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos cishyviles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grushypos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una obligacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reshyflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el artiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la enseshyntildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Consshytitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
7
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la positivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su protecshycioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteshyneo de derechos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los teshymas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborshyden temas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborashydos por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) algunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) aspectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionashyles de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han consideshyrado pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera necesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inocencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidashydes del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuashyles sobre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
8
introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
9
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
10
Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
11
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
14
Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Iacutendice
PRESENTACIOacuteN 7
INTRODUCCIOacuteN 9
I iquestQUEacute ES EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA 11
II EL PRINCIPIO DE PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EN LA REFORMA CONSTITUCIONAL DEL 18 DE JUNIO DE 2008 27
III LA PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA LA LIBERTAD DE EXPRESIOacuteN Y EL DERECHO A LA INFORMACIOacuteN 50
CONCLUSIONES 54
FUENTES CONSULTADAS 56
5
Presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexicano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas indishyviduales1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Fedeshyral con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos cishyviles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grushypos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una obligacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reshyflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el artiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la enseshyntildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Consshytitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
7
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la positivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su protecshycioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteshyneo de derechos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los teshymas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborshyden temas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborashydos por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) algunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) aspectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionashyles de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han consideshyrado pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera necesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inocencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidashydes del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuashyles sobre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
8
introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
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blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
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cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presentacioacuten
Los derechos humanos han tenido una tradicioacuten muy larga en el constitucionalismo mexicano bajo distintas denominaciones como derechos del hombre o garantiacuteas indishyviduales1 Han contado tambieacuten con distintos mecanismos de proteccioacuten entre los que se puede destacar el establecido en el artiacuteculo 102 apartado B de la Constitucioacuten Fedeshyral con la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y los organismos estatales2 A partir de la aprobacioacuten de la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos en 19483 se desarrolloacute a traveacutes de distintos tratados internacionales tanto en el marco de las Naciones Unidas como en los sistemas regionales la proteccioacuten de los derechos cishyviles poliacuteticos econoacutemicos sociales culturales y ambientales asiacute como de ciertos grushypos en situacioacuten de vulnerabilidad como son las mujeres las nintildeas los nintildeos las y los adolescentes las personas migrantes y las personas con discapacidad
El ordenamiento constitucional fue modificado en 20114 en materia de derechos humanos en aspectos de la mayor relevancia que se han comenzado a reflejar en distinshytas aacutereas como en la mayor expansioacuten de los derechos humanos y el fortalecimiento de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos En particular se pueden mencionar los cambios que se refieren a la propia Comisioacuten Nacional y a los demaacutes oacuterganos estatales de proteccioacuten de los derechos humanos De la misma forma se puede destacar el cambio de denominacioacuten de garantiacuteas individuales a derechos humanos y el fortalecimiento de la proteccioacuten de derechos humanos reconocidos en tratados internacionales Lo anterior tuvo por objeto dotar a la Constitucioacuten Federal de los elementos y mecanismos necesarios para garantizar la maacutexima proteccioacuten de los derechos humanos de forma plena y clara
Es de primordial importancia la promocioacuten el respeto la proteccioacuten y la garantiacutea de los derechos humanos como ejes rectores del ordenamiento juriacutedico del actuar de todas las autoridades y para el desarrollo integral de toda persona en la convivencia en una sociedad juriacutedicamente organizada5
La efectiva educacioacuten y capacitacioacuten en materia de derechos humanos es una obligacioacuten constitucional del Estado mexicano que consiste no soacutelo en la ensentildeanza de los derechos y de sus mecanismos de proteccioacuten sino tambieacuten en el anaacutelisis y la reshyflexioacuten de nuevas problemaacuteticas en la materia La CNDH como lo dispone su propia ley en el artiacuteculo 6o fraccioacuten IX tiene entre sus atribuciones promover el estudio la enseshyntildeanza y la divulgacioacuten de los derechos humanos
1 Vid Capiacutetulo Primero de la Constitucioacuten Poliacutetica de la Repuacuteblica Mexicana de 1857 y de la Consshytitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos de 1917 hasta la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 10 de junio de 2011
2 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 28 de enero de 1994 el 13 de septiembre de 1999 y el 10 de junio de 2011
3 Aprobada por la Asamblea General el 10 de diciembre de 1948 4 Reformas publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten los diacuteas 6 y 10 de junio de 2011 5 Vid artiacuteculo 1 paacuterrafo tercero de la Constitucioacuten Federal Gaceta Parlamentaria 23 de abril de 2009
Anexo XVI p 43 Gaceta Parlamentaria 15 de diciembre de 2010 Anexo IV p 5
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la positivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su protecshycioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteshyneo de derechos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los teshymas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborshyden temas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborashydos por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) algunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) aspectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionashyles de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han consideshyrado pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera necesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inocencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidashydes del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuashyles sobre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
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introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
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Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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Presuncioacuten de inocencia
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En paralelo a otras Colecciones especializadas6 la Comisioacuten Nacional incorporoacute a sus publicaciones la Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos con el propoacutesito de brindar al lector una gama de escritos cortos que lo introduzcan a diversos temas sobre derechos humanos pero que por su trabajo de investigacioacuten tambieacuten sean de utilidad para los estudiosos de la materia
Esta Coleccioacuten se comenzoacute en 2011 y estaacute integrada por escritos introductorios relevantes y actuales sobre derechos humanos como son el origen la evolucioacuten y la positivizacioacuten de los derechos humanos su evolucioacuten histoacuterica en Meacutexico su protecshycioacuten no jurisdiccional en Meacutexico el derecho internacional humanitario el Estado de Derecho y el principio de legalidad un panorama general de los derechos econoacutemicos sociales y culturales en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos los pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos y aproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteshyneo de derechos humanos Maacutes tarde se le incorporaron tres tiacutetulos maacutes sobre la desaparicioacuten forzada de personas la prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura y los derechos humanos de las viacutectimas de los delitos
Se considera que es necesario el fomento de constantes reflexiones sobre los teshymas actuales de derechos humanos Esta Coleccioacuten pretende junto con otras que funja como un medio de difusioacuten y progresivamente se le incorporen nuevos textos que aborshyden temas y problemas en la materia
En seguimiento a lo anterior en esta ocasioacuten se presentan nuevos tiacutetulos elaborashydos por diversas autoras y autores que versan sobre 1) libertad de expresioacuten y acceso a la informacioacuten 2) grupos en situacioacuten de vulnerabilidad 3) presuncioacuten de inocencia 4) algunas resoluciones relevantes del Poder Judicial en materia de derechos humanos 5) aspectos culturales de la discriminacioacuten a la luz de algunos instrumentos internacionashyles de derechos humanos 6) los estaacutendares internacionales de los derechos humanos un sistema de derechos en accioacuten y 7) la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos y la accioacuten de inconstitucionalidad de ley
Los escritos que se presentan en esta ocasioacuten abordan temas que se han consideshyrado pertinentes de actualidad e importancia en algunos casos tambieacuten se considera necesario fomentar su desarrollo doctrinal Ciertos escritos como el de presuncioacuten de inocencia ademaacutes de relacionarse con las modificaciones constitucionales de 2011 tambieacuten se vinculan con otros importantes cambios constitucionales como la reforma en materia penal de 20087
La Comisioacuten Nacional atenta al cumplimiento de sus funciones y a las necesidashydes del paiacutes con la publicacioacuten de este material pretende contribuir con escritos actuashyles sobre diversas temaacuteticas a la promocioacuten y divulgacioacuten de los derechos humanos
Dr Rauacutel Plascencia Villanueva Presidente de la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos
6 Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos (2011 y 2013) Coleccioacuten del Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos (2012)
7 Publicadas en el Diario Oficial de la Federacioacuten el 18 de junio de 2008
8
introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
9
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
10
Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
11
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
14
Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
16
Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
introduccioacuten
La defensa de cualquier derecho siempre evidencia posicioshynes maacutes liberales o progresistas frente a otras maacutes conservashydoras1 Cada posicioacuten cuenta con una gama importante de meacutetodos de interpretacioacuten y argumentacioacuten desarrollados por la ciencia juriacutedica Sin embargo en un Estado de Dereshycho democraacutetico el conflicto que surge de tales posiciones siempre seraacute atendido por tribunales independientes e imshyparciales capaces de generar criterios cientiacutefico-juriacutedicos que mdashen teoriacuteamdash resolveraacuten de mejor manera el conflicto
Resolver de la ldquomejor manerardquo no es tarea faacutecil Si esto fuera asiacute no existiriacutean teoriacuteas de la argumentacioacuten juriacutedica diferentes ni debates acadeacutemicos entre quienes las sostieshynen Al final del diacutea los jueces tambieacuten nutren sus resolushyciones de juicios de valor que sirven para dotar de significashydo a conceptos como proporcionalidad y razonabilidad
Para parafrasear a Ferrajoli respecto de la presuncioacuten de inocencia el principio de jurisdiccionalidad exige que la acusacioacuten penal en contra de una persona sea sometida a prueba en un juicio regular el objeto del proceso penal es la prueba de la culpa no la prueba de inocencia2
La presuncioacuten de inocencia no es un simple principio de interpretacioacuten ni una regla probatoria sino un derecho con significado praacutectico a lo largo del proceso penal que garantiza una proteccioacuten especial a las personas acusadas de alguacuten delito Por tanto como derecho de la persona impushytada el respeto y ejercicio efectivos de la presuncioacuten de inoshycencia van maacutes allaacute de la verdad y de la justicia
Entender este punto no ha sido faacutecil para el orden juriacuteshydico mexicano A menudo somos testigos de praacutecticas insshytitucionales y escuchamos expresiones de funcionarios puacuteshy
1 Cf Stefan Trechsel Human Rights in Criminal Proceedings p 10 2 Cf Luigi Ferrajoli Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal p 549
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
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Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
13
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
14
Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
blicos que transgreden de manera directa la presuncioacuten de inocencia Procuradores que exigen la prueba de inocencia en lugar de autoexigirse la prueba de culpabilidad manifesshytaciones que acentuacutean la nocioacuten de ldquopresunto culpablerdquo sobre las de persona y dignidad humana Quienes sostienen esta visioacuten tal vez olvidan que histoacutericamente la negacioacuten de la presuncioacuten de inocencia prevalecioacute en regiacutemenes anshytiliberales como el fascismo3
La presuncioacuten de inocencia estaacute en constante tensioacuten con otros derechos en particular con los de las viacutectimas a salvaguardar su integridad o a contrarrestar posibles riesgos de reincidencia en proteccioacuten al derecho de la sociedad a la seguridad ciudadana asiacute como con el derecho a la libershytad de expresioacuten o de informacioacuten En la defensa de cualshyquiera de estos derechos siempre existiraacute el intereacutes de una persona o grupo frente al intereacutes de la ldquosociedadrdquo4
Por ello en el proceso penal los derechos humanos se ven sometidos constantemente a la consideracioacuten del legisshylador y al escrutinio judicial Son derechos que han cobrado relevancia a partir del desarrollo de la teoriacutea y praacutectica del garantismo penal elaboradas con base en un contexto de legado fascista que heredoacute ldquoleyes excepcionales y de emershygencia que han terminado reduciendo en contra de los principios constitucionales el ya deacutebil sistema de garantiacuteas contra el arbitrio punitivordquo5 En ese sentido
[hellip] el garantismo se vincula a la tradicioacuten claacutesica del penshysamiento penal liberal y expresa la exigencia propia de la Ilustracioacuten juriacutedica de minimizacioacuten de ese ldquoterrible poderrdquo mdashcomo lo llamoacute Montesquieumdash que es el poder punitivo mediante su estricto sometimiento a la ley en concreto meshydiante el sometimiento a la ley penal del poder penal judishy
3 Cf Julio B J Maier Derecho Procesal Penal I Fundamentos p 495 4 S Trechsel op cit p 11 5 Cf Luigi Ferrajoli Democracia y garantismo pp 192-193
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Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
cial y mediante el sometimiento a las normas constitucionashyles del poder penal legislativo6
El temor que un mal sistema de justicia puede infundir a los y las ciudadanas indica su falta de legitimidad7 Asiacute el reto de cualquier sistema de justicia penal es dotar de conshytenido a ciertos principios positivizados de manera ambishygua como ldquodebido procesordquo y generar certidumbre respecshyto de los elementos del derecho a un juicio justo en particular del de presuncioacuten de inocencia mediante el deshysarrollo de jurisprudencia que vincule de manera efectiva a todas las autoridades y a terceros
Asiacute este fasciacuteculo tiene como objetivo definir el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia de acuerdo con los paraacuteshymetros de derechos humanos reconocidos en el aacutembito inshyternacional y presentar algunos de los problemas que la aplicacioacuten de este derecho ha tenido en la praacutectica en Meacuteshyxico que por muchos antildeos han contrarrestado su efectivishydad como derecho de defensa de las personas
i iquestQueacute es el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia
El principio de inocencia en su caraacutecter de in dubio pro reo existe desde el Derecho Romano Es un principio que dejoacute de ser relevante durante la Baja Edad Media debido a las praacutecticas inquisitivas prevalecientes en que la duda sobre la inocencia significaba culpabilidad8
El antecedente moderno maacutes remoto se encuentra en la Declaracioacuten de los Derechos del Hombre y del Ciudadashyno producto de la Revolucioacuten Francesa de 1789 que da
6 Idem7 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit pp 549-550 8 Ibid pp 550-551
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fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fundamento a la necesidad de un juicio previo para cualshyquier persona9 El artiacuteculo 9o de la Declaracioacuten sentildeala
Puesto que todo hombre se presume inocente mientras no sea declarado culpable si se juzga indispensable detenerlo todo rigor que no sea necesario para apoderarse de su pershysona debe ser severamente reprimido por la ley
Desde finales del siglo XIX el principio fue duramente atacado debido a la ldquoinvolucioacuten autoritaria de la cultura penalistardquo10 De acuerdo con Veacutelez Mariconde11
[hellip] el positivismo criminoloacutegico [hellip] llegoacute a definir como absurda esta garantiacutea de la seguridad individual al menos en ciertos casos (confesioacuten delito en flagrante delincuentes habituales reincidentes o por tendencia) para ellos la hishypoacutetesis soacutelo seriacutea admisible si se trata de un delincuente ocashysional que ha rechazado la imputacioacuten y aun en ese caso durante cierto periodo del procedimiento porque el encarshycelamiento preventivo fundado en la sospecha evidente o en la probabilidad de que la imputacioacuten sea cierta la remishysioacuten a juicio del acusado la sentencia no firme y hasta la misma imputacioacuten fundada que abre una persecucioacuten peshynal revelan que al imputado no se lo presume inocente sino antes bien culpable
El pensamiento liberal dice Maier ldquoaprecia la maacutexima como elemento fundante del proceso penal y le otorga un contenido material indiscutible que influye sobre las prinshycipales instituciones procesales (la prueba la sentencia la situacioacuten del imputado las medidas de coercioacuten)rdquo12
9 Idem Veacutease tambieacuten J B J Maier op cit p 492 10 L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 11 Citado por J B J Maier op cit pp 492-493 12 Idem
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Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
1 Concepto
La presuncioacuten de inocencia es un principio fundamental del Derecho Procesal Penal que informa la actividad jurisshydiccional como regla probatoria y como elemento fundashymental del derecho a un juicio justo La presuncioacuten de inoshycencia tiene como consecuencia que
El imputado goza de la misma situacioacuten juriacutedica que un inoshycente Se trata en verdad de un punto de partida poliacutetico que asume mdasho debe asumirmdash la ley de enjuiciamiento penal en un Estado de Derecho punto de partida que constituyoacute en su momento la reaccioacuten contra una manera de perseguir penalmente que precisamente partiacutea desde el extremo contrario El principio no afirma que el imputado sea en verdad inocente sino antes bien que no puede ser consishyderado culpable hasta la decisioacuten que pone fin al procedishymiento condenaacutendolo13
La presuncioacuten de inocencia es una presuncioacuten iuris tantum es decir que admite prueba en contrario De este modo un juez no puede condenar cuando la culpabilidad no ha sido verificada maacutes allaacute de toda duda razonable esto es ldquocuando los oacuterganos de persecucioacuten penal no han podishydo destruir la situacioacuten de inocencia construida de antemashyno por la leyrdquo14
En opinioacuten de Trechsel ldquopresuncioacutenrdquo debe entenderse en el sentido de lineamiento que exige cierto tratamiento de las personas que no han sido condenadas y dichas persoshynas ldquodeben ser tratadas de una manera compatible a la poshysibilidad de que sean inocentesrdquo inocencia entendida como libertad de culpa15 Asiacute es factible esperar dos tipos
13 J B J Maier op cit p 491 14 Ibid p 493 15 Cf Julio Antonio Hernaacutendez Pliego El proceso penal mexicano p 273 Seguacuten el aushytor en el proceso penal el teacutermino inocencia ldquono tiene un significado eacutetico sino exclusivamente juriacutedicordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de conducta hacia la persona acusada La primera consiste en no tomar medida alguna que tenga como consecuencia la restriccioacuten de la presuncioacuten de inocencia y la segunda estriba en evitar cualquier declaracioacuten de culpabilidad anshytes de la sentencia incluso una vez declarada la inocencia se ha considerado que la expresioacuten de sospecha de culpa debe prohibirse16
2 Elementos del concepto de la presuncioacuten de inocencia
La Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten ha reconocido en diversas tesis aisladas el contenido complejo y la evolucioacuten de la presuncioacuten de inocencia17 De acuerdo con el maacutexishymo tribunal el contenido del principio indica dos significashydos concretos Primero como regla probatoria con dos dishymensiones como regla que impone la carga de la prueba a quien acusa (Ministerio Puacuteblico) y como principio in dubio pro reo y segundo como derecho fundamental de toda persona sujeta a juicio
A La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria
a) La presuncioacuten de inocencia como regla probatoria dentro de un proceso penal antes de la valoracioacuten de las pruebas
Desde este punto de vista la presuncioacuten de inocencia es una regla que impone la carga de probar la culpabilidad a quien acusa
Todos los textos legales que regulan la presuncioacuten de inocencia en Meacutexico asumen en su definicioacuten la presunshycioacuten de inocencia hasta que no se dicte sentencia definitiva de acuerdo con la ley No obstante en la actualidad no toshydas las causas iniciadas en el sistema penal mixto y sobre
16 S Trechsel op cit p 156 y L Ferrajoli Derecho y razoacutenhellip op cit p 550 17 Veacutease la tesis aislada infra nota 37
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Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
todo en el acusatorio alcanzan esa etapa Existe una vasta cantidad de actos procesales previos que no culminan en la etapa de juicio ya sea el perdoacuten de la viacutectima criterios de oportunidad suspensioacuten del proceso a prueba o procedishymientos abreviados
Maier sentildeala que durante el procedimiento existen acshytos procesales que admiten la probabilidad positiva acerca de la imputacioacuten como la prisioacuten preventiva La probabilishydad positiva funda el progreso de la persecucioacuten penal y por ello basta para la consignacioacuten o formulacioacuten de impushytacioacuten el acto de formal prisioacuten o la vinculacioacuten a proceso la acusacioacuten y la apertura de la etapa de juicio18
Por otra parte hay actos procesales en los que la persoshyna imputada de un delito admite su culpa es decir confieshysa Aquiacute es necesario hacer una distincioacuten en la tradicioacuten civil romana que nutre el sistema penal mixto en Meacutexico la confesioacuten es materia de valoracioacuten en conjunto con el cataacutelogo de pruebas considerado por los coacutedigos procesashyles mientras que en la tradicioacuten juriacutedica anglosajona la que da origen al sistema acusatorio la confesioacuten praacutecticashymente tiene efectos de sentencia En cualquiera de los dos casos la confesioacuten dificulta justificar la presuncioacuten de inocencia19 pero no la destruye pues es necesario que la culpabilidad sea reconocida por una resolucioacuten judicial Cabe recordar que en los actos procesales en los que se da la admisioacuten de culpa por parte de la persona imputada eacutesta debe ser hecha sin que medie coaccioacuten alguna20
Todos estos actos exigen acciones probatorias en el proceso penal con el fin de dar lugar a la probabilidad posishytiva de la que habla Maier los cuales concatenados lleven a generar la conviccioacuten del juez para condenar o absolver
18 J B J Maier op cit pp 496-497 19 S Trechsel op cit p 161 20 Derecho reconocido por el artiacuteculo 83 de la Convencioacuten Americana de Derechos
Humanos
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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Presuncioacuten de inocencia
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
a La carga de la prueba
El principio de presuncioacuten de inocencia como regla probashytoria se constitucionaliza en el apartado A del artiacuteculo 20 de la siguiente manera ldquoV La carga de la prueba para deshymostrar la culpabilidad corresponde a la parte acusadora conforme lo establezca el tipo penalrdquo
La perspectiva de regla probatoria del principio indica una visioacuten orientada hacia el resultado Esto quiere decir que tanto la autoridad que acusa como los jueces deben estar abiertos siempre a la evidencia que se presenta duranshyte el juicio la cual puede cambiar su opinioacuten personal soshybre la culpabilidad de la persona acusada incluso si la evishydencia en su contra es avasalladora de inicio21 Al respecto tienen prohibido hacer cualquier declaracioacuten antes de que se dicte sentencia que pueda afectar la presuncioacuten de inoshycencia del defendido Aquiacute el derecho a un tribunal imparshycial cobra la mayor importancia con base en estos supuesshytos entonces se evitaraacuten condenas injustas y se protegeraacute la equidad del procedimiento22
La carga de la prueba en el proceso penal acarrea ciershytos problemas praacutecticos Por ejemplo iquestes factible revertir la carga de la prueba en algunos casos La respuesta a esta pregunta variacutea seguacuten las jurisdicciones
La Corte Constitucional de Colombia en un caso soshybre extincioacuten de dominio define en la sentencia T-59009 lo que se conoce como la ldquocarga dinaacutemica de la pruebardquo De acuerdo con esta resolucioacuten
21 S Trechsel op cit p 163 22 Respecto del derecho a un juez independiente e imparcial y la presuncioacuten de
inocencia la resolucioacuten del caso Polay Campos por parte del Comiteacute de Derechos Humanos de las Naciones Unidas sobre los ldquojueces sin rostrordquo sentildealoacute que en dishycho sistema ni la independencia ni la imparcialidad de los jueces estaacuten garantizashydas y tampoco asegura el respeto a la presuncioacuten de inocencia Cf Comunicacioacuten nuacutem 5771994 Peruacute 20101997 CCPRC61D5771994
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
20
Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
21
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
[hellip] el Estado debe llegar a una inferencia razonable sobre el origen ilegal de los bienes y que el eventual afectado debe proceder a ejercer su derecho de defensa mediante la oposhysicioacuten acompantildeada de los documentos que desee hacer vashyler para demostrar el origen liacutecito de sus bienes La Corporashycioacuten ha expresado ademaacutes que las garantiacuteas del proceso penal no son extensivas al traacutemite de extincioacuten de dominio por lo que resulta aplicable el principio de carga dinaacutemica de la prueba seguacuten el cual corresponde probar un hecho determinado a quien se encuentra en mejores condiciones para hacerlo23
Pero este Tribunal tambieacuten ha establecido sin ambishyguumledad alguna que no puede declararse la extincioacuten de dominio en ausencia de prueba y que la no aplicacioacuten de la presuncioacuten de inocencia no implica la existencia de una presuncioacuten de origen iliacutecito de los bienes ni una justifishycacioacuten a la inactividad estatal o la derogacioacuten o anulacioacuten de los principios de la sana criacutetica24
Dos cosas son importantes cuando se aplica el princishypio de carga dinaacutemica de la prueba Uno no da lugar a la presuncioacuten de culpabilidad per se y dos como consecuenshycia de lo anterior no anula la obligacioacuten estatal de llevar a cabo todas las diligencias necesarias para probar la culpashybilidad de la persona imputada
Otro ejemplo se presenta respecto de disposiciones legislativas que revierten de manera directa la carga de la prueba al acusado en ciertos actos procesales Por ejemplo en Sudaacutefrica mdashigual que en la mayoriacutea de los paiacutesesmdash no existe un cataacutelogo de delitos graves que imponga la prisioacuten preventiva automaacutetica Sin embargo hay disposiciones leshygales que obligan en casos de homicidio violacioacuten robo
23 Cursivas de la autora 24 Disponible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria2009T-590-09
htm
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
calificado delitos contra la salud y otras conductas de alto impacto social al imputado a probar que no seraacute un riesgo de fuga o para la sociedad si solicita estar en libertad duranshyte el juicio La constitucionalidad de estas normas fue cuesshytionada en relacioacuten con la presuncioacuten de inocencia pero la Corte sudafricana las avaloacute25
En cuanto a las disposiciones que implican presuncioshynes de culpa mdashde hecho o de derechomdash la Corte Europea de Derechos Humanos considera que debe haber liacutemites consistentes con los derechos de defensa en el proceso peshynal En su opinioacuten no es correcto dar un ldquocheque en blanshycordquo al legislador para tenerlas en cuenta26
En Meacutexico la Suprema Corte de Justicia de la Nacioacuten (SCJN) estudioacute la constitucionalidad de la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la Ley de la Policiacutea Federal Preventiva disposhysicioacuten que preveiacutea los requisitos de ingreso y permanencia mdashindistintamentemdash para elementos de dicha corporacioacuten La fraccioacuten aludida sentildealaba como requisito ldquono estar sujeshyto a proceso penalrdquo En su resolucioacuten la Corte expresoacute
[hellip] el hecho de que se intente depurar y profesionalizar las instituciones policiales no puede entenderse como una lishybertad absoluta e ilimitada de configuracioacuten legislativa pues las leyes respectivas deben respetar las garantiacuteas indishyviduales de los miembros de las instituciones policiales27
A lo anterior antildeadioacute
[hellip] un paraacutemetro de constitucionalidad en la configuracioacuten legislativa respecto al principio de presuncioacuten de inocencia extraprocesal es que las leyes no otorguen consecuencias
25 Cf Craig M Bradley ed Criminal Procedure A World Wide Study p 501 26 Salabiaku v Francia 7 de octubre de 1988 Serie A Nuacutem 141-A (1991) 13
EHRR 379 paacuterrs 19 y 28 27 Amparo en revisioacuten 892007 Ministro ponente Genaro Goacutengora Pimentel Seshy
cretario Marat Paredes Montiel 21 de marzo de 2007 p 10
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Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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Presuncioacuten de inocencia
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
privativas de derecho propias de un condenado a alguien que todaviacutea no tiene ese caraacutecter en sentencia firme28
En el caso concreto la Corte interpretoacute el requisito como de ingreso y por tanto confirmoacute la constitucionalidad del precepto pues en su opinioacuten la aplicacioacuten de eacuteste soacutelo constituye un acto de molestia de acuerdo con el artiacuteculo 14 constitucional Si dicho requisito fuera de permanencia entonces siacute violariacutea la presuncioacuten de inocencia y constituishyriacutea un acto de privacioacuten de derechos El razonamiento fue el siguiente
[hellip] lo que prohiacutebe definitivamente la presuncioacuten de inoshycencia es la peacuterdida definitiva de un derecho por una preshysuncioacuten de culpabilidad pues lo anterior hariacutea inoperante el principio en comento que como ya se dijo se entiende imshypliacutecito en el artiacuteculo 14 constitucional que prohiacutebe absolushytamente la privacioacuten de derechos si no es mediante juicio en el que se demuestre la culpa del acusado En otras palabras la presuncioacuten de inocencia puede permitir la realizacioacuten de actos de molestia sobre el procesado pero no de privashycioacuten29
En el mismo caso la SCJN declaroacute inconstitucional la baja administrativa de la persona que promovioacute el amparo ya que el acto reclamado consistiacutea en la baja administrativa de la corporacioacuten por resolucioacuten de la Comisioacuten del Servishycio Civil de Carrera de la Policiacutea Federal Preventiva Al resshypecto la Corte consideroacute que la decisioacuten de dicho oacutergano siacute violaba la presuncioacuten de inocencia porque la Comisioacuten interpretoacute la fraccioacuten II del artiacuteculo 14 de la ley estudiada como requisito de permanencia y por tanto privoacute de un derecho al elemento en cuestioacuten
28 Ibid p 17 29 Ibid p 15
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
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b) Principio ldquoin dubio pro reordquo La absolucioacuten en caso de duda
En vigor desde tiempos del Derecho Romano republicano y del Derecho Canoacutenico el principio in dubio pro reo es poshysiblemente la nocioacuten de inocencia maacutes antigua que se coshynozca El digesto de Justiniano citaba ldquoes preferible dejar impune al culpable de un hecho punible que perjudicar a un inocenterdquo30
Esta regla desempentildea su papel principal en la sentenshycia es decir en el momento de valoracioacuten de las pruebas El contenido de tal principio dice Maier es la ldquoexigencia de que la sentencia de condena y por ende la aplicacioacuten de una pena soacutelo puede estar fundada en la certeza del tribushynal que falla acerca de la existencia de un hecho puniblerdquo31
Dice la certeza y no la probabilidad La probabilidad posishytiva de la existencia del hecho permite que durante el proshycedimiento sean posibles ciertas decisiones jurisdiccionashyles que teacutecnicamente afectan pero que no desbaratan la presuncioacuten de inocencia como la formulacioacuten de imputashycioacuten o la resolucioacuten que impone prisioacuten preventiva
Al resolver el amparo directo en revisioacuten 7152010 la Primera Sala de la SCJN sentildealoacute que el esquema de libre vashyloracioacuten de la prueba en el sistema mexicano no puede ser tan amplio que permita la arbitrariedad ya que la Constitushycioacuten Poliacutetica impone al juez la obligacioacuten de explicar el rashyzonamiento loacutegico mdashfaacutecticomdash juriacutedico en el que sustenta su decisioacuten final condenando o absolviendo al imputado respetando en todo momento el derecho a la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la contraprueba que le asiste al inculpado32
Esta misma decisioacuten sentildealoacute que
30 Digesto De poenis Ulpiano 1 5 citado por J B J Maier op cit p 494 31 Ibid p 495 32 Ministra Ponente Olga Mariacutea del Carmen Saacutenchez Cordero Secretaria Rosaliacutea
Argumosa Loacutepez Resuelto el 29 de junio de 2011 pp 60-61
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[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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Presuncioacuten de inocencia
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
[hellip] para poder considerar que existen indicios que constishytuyan prueba de cargo suficiente para enervar la presuncioacuten de inocencia el juez debe entre otras cosas cerciorarse al valorar el material probatorio disponible de que esteacuten desshyvirtuadas las hipoacutetesis de inocencia efectivamente alegadas por la defensa en el juicio y al mismo tiempo descartar la existencia de contraindicios (sic) que den lugar a una duda razonable sobre la hipoacutetesis de culpabilidad sustentada por la parte acusadora
Por tanto la decisioacuten de absolucioacuten por duda es absoshylucioacuten no se trata de una decisioacuten ldquogenerosardquo y confirma el principio constitucional de presuncioacuten de inocencia
a La presuncioacuten de inocencia y la sentencia
El desarrollo de jurisprudencia de tribunales internacionales de derechos humanos mdashen particular del europeomdash muestra que la presuncioacuten de inocencia es aplicable incluso desshypueacutes de la sentencia ya sea absolutoria o condenatoria33
Si es absolutoria las autoridades deben evitar cualshyquier declaracioacuten que asuma la culpabilidad de la persona absuelta (por ejemplo al aducir tecnicismos que llevaron a la absolucioacuten de quien creen culpable) Cuando es condeshynatoria surgen dos problemas uno la pena a imponer y dos la libertad condicional o preliberacioacuten
En el primer caso la imposicioacuten de la pena no debe incluir la calificacioacuten sobre delitos previos si no se encontroacute culpable a la persona que seraacute sancionada debido a que ello violariacutea la presuncioacuten de inocencia a la que la persona tiene derecho respecto de dichas conductas Sin embargo la reincidencia siacute puede ser un elemento que la ley exija que se tenga en cuenta para imponer una pena si y soacutelo si existioacute una sentencia condenatoria respecto de las conducshytas anteriores
33 S Trechsel op cit p 172
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En el segundo el de la libertad condicional o prelibeshyracioacuten se refiere a los casos en los que la ley establece que si la persona condenada cumple con ciertos requisitos mientras cumple sentencia eacutesta puede ser revocada o susshypendida tambieacuten en ciertas condiciones El incumplimienshyto de esas condiciones de libertad puede significar la ldquorevoshycacioacuten de la revocacioacutenrdquo de la sentencia Tal es el caso de las personas que durante su libertad condicionada son acushysadas de cometer otro delito La cuestioacuten que surge aquiacute es si basta la imputacioacuten de la conducta para revocar el beneshyficio o si es necesario que se dicte una sentencia condenashytoria respecto de esa conducta para hacerlo Si nos ateneshymos a la naturaleza de la presuncioacuten de inocencia debe ocurrir lo segundo
c) Los remedios contra la sentencia
La valoracioacuten de las pruebas para dictar sentencia y en conshysecuencia aplicar el principio in dubio pro reo corresponde exclusivamente a los tribunales ordinarios Esto lleva a cuestionar la actuacioacuten de los tribunales constitucionales y de los internacionales respecto de si pueden analizar la acshytividad probatoria de un proceso en la determinacioacuten de violaciones a la presuncioacuten de inocencia
En el marco de proteccioacuten de los derechos humanos se considera que no es la finalidad de los tribunales constitushycionales o internacionales ser una instancia maacutes del proceshyso penal sino que son oacuterganos creados para proteger los derechos fundamentales Desde esta perspectiva este tipo de cortes puede encontrar violaciones a la presuncioacuten de inocencia soacutelo en caso de que de la decisioacuten judicial se desprenda que el juez condenoacute con duda o con base en supuestas pruebas que no tienen valor juriacutedico suficiente para derrotar la presuncioacuten de inocencia34
34 Ibid p 174
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Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
56
Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Sobre este aspecto la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos se pronuncioacute en el sentido de que
[hellip] el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten exige que una persona no pueda ser condenada mientras no exista prueba plena de su responsabilidad penal Si obra contra ella prueba incomshypleta o insuficiente no es procedente condenarla sino abshysolverla En este sentido la Corte ha afirmado que en el prinshycipio de presuncioacuten de inocencia subyace el propoacutesito de las garantiacuteas judiciales al afirmar la idea de que una persoshyna es inocente hasta que su culpabilidad sea demostrada35
B La presuncioacuten de inocencia como regla de trato
La interpretacioacuten de la presuncioacuten de inocencia como dereshycho fundamental subraya la importancia de las dos perspecshytivas anteriores y las asocia directa e inevitablemente con los derechos de defensa36 Pero ademaacutes le da un contenishydo extraprocesal que impone el respeto a ese derecho por parte de los funcionarios puacuteblicos que actuacutean en juicio y de terceros En este sentido la SCJN en tesis aislada resolvioacute lo siguiente
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA ALCANCES DE ESE PRINshyCIPIO CONSTITUCIONAL El principio de presuncioacuten de inocencia que en materia procesal penal impone la obligashycioacuten de arrojar la carga de la prueba al acusador es un dereshycho fundamental que la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos reconoce y garantiza en general cuyo alcance trasciende la oacuterbita del debido proceso pues con su aplicacioacuten se garantiza la proteccioacuten de otros derechos funshy
35 Corte IDH Caso Ricardo Canese vs Paraguay Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 31 de agosto de 2004 Serie C Nuacutem 111 paacuterr 153
36 Cf Ed Cape Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe passim (Ius Commune European and Comparative Law Series 87)
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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Presuncioacuten de inocencia
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
damentales como son la dignidad humana la libertad la honra y el buen nombre que podriacutean resultar vulnerados por actuaciones penales o disciplinarias irregulares En conshysecuencia este principio opera tambieacuten en las situaciones extraprocesales y constituye el derecho a recibir la consideshyracioacuten y el trato de ldquono autor o no partiacuteciperdquo en un hecho de caraacutecter delictivo o en otro tipo de infracciones mientras no se demuestre la culpabilidad por ende otorga el derecho a que no se apliquen las consecuencias a los efectos juriacutedicos privativos vinculados a tales hechos en cualquier materia37
Seguacuten dispone el artiacuteculo 1o de la Constitucioacuten mexishycana toda persona goza de los derechos establecidos en ella y en los tratados internacionales En el aacutembito internashycional la presuncioacuten de inocencia se regula en varios docushymentos
La Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos seshyntildeala en su artiacuteculo 11(1) ldquoToda persona acusada de delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley y en juicio puacuteblishyco en el que se le hayan asegurado todas las garantiacuteas neceshysarias para su defensa El Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos por su parte establece en su artiacuteculo 14(2) que ldquoToda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la leyrdquo En relacioacuten con esa disposhysicioacuten el Comiteacute de Derechos Humanos sentildeala en la Obshyservacioacuten General Nuacutem 3238
30 De conformidad con el paacuterrafo 2 del artiacuteculo 14 toda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presushyma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conshy
37 Tesis aislada 2a XXXV2007 Novena Eacutepoca Segunda Sala Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XXV mayo de 2007 p 1186
38 Observacioacuten General Nuacutem 32 (artiacuteculo 14) CCPRCGC32 23 de agosto de 2007 paacuterr 30
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Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
forme a la ley La presuncioacuten de inocencia que es fundashymental para la proteccioacuten de los derechos humanos impone la carga de la prueba a la acusacioacuten garantiza que no se presuma la culpabilidad a menos que se haya demostrado la acusacioacuten fuera de toda duda razonable asegura que el acusado tenga el beneficio de la duda y exige que las pershysonas acusadas de un delito sean tratadas de conformidad con este principio Todas las autoridades puacuteblicas tienen el deber de abstenerse de prejuzgar los resultados de un juicio por ejemplo abstenieacutendose de hacer comentarios puacuteblicos en que se declare la culpabilidad del acusado Normalmenshyte los acusados no deberaacuten llevar grilletes o estar enjaulashydos durante el juicio ni ser presentados ante el tribunal de alguna otra manera que deacute a entender que podriacutea tratarse de delincuentes peligrosos Los medios de comunicacioacuten deshyberaacuten evitar expresar opiniones perjudiciales a la presunshycioacuten de inocencia Ademaacutes la duracioacuten de la detencioacuten preventiva nunca debe ser considerada indicativa de culpashybilidad ni del grado de eacutesta La denegacioacuten de la libertad bajo fianza o las conclusiones de responsabilidad en proceshydimientos civiles no afectan a la presuncioacuten de inocencia
A su vez el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internashycional considera en su artiacuteculo 66 el contenido complejo de la presuncioacuten de inocencia de la siguiente manera
1 Se presumiraacute que toda persona es inocente mientras no se pruebe su culpabilidad ante la Corte de conformidad con el derecho aplicable
2 Incumbiraacute al Fiscal probar la culpabilidad del acusado 3 Para dictar sentencia condenatoria la Corte deberaacute esshy
tar convencida de la culpabilidad del acusado maacutes allaacute de toda duda razonable
Por su parte la Convencioacuten Americana de Derechos Humanos establece en su artiacuteculo 8(2) que ldquoToda persona
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
inculpada de delito tiene derecho a que se presuma su inoshycencia mientras no se establezca legalmente su culpabilidadrdquo
La Corte Interamericana de Derechos Humanos acenshytuacutea la importancia del principio de presuncioacuten de inocencia como fundamento de otros derechos humanos en particushylar los relativos al derecho de defensa Por ejemplo en el caso Ricardo Canese vs Paraguay la jurisprudencia interashymericana sentildealoacute que ldquoel derecho a la presuncioacuten de inoshycencia es un elemento esencial para la realizacioacuten efectiva del derecho a la defensa y acompantildea al acusado durante toda la tramitacioacuten del proceso hasta que una sentencia condenatoria que determine su culpabilidad quede firmerdquo39
a) La presuncioacuten de inocencia como obligacioacuten del Ministerio Puacuteblico y terceros
La obligacioacuten de todas las autoridades de cumplir con la presuncioacuten de inocencia comprende la prohibicioacuten de reashylizar declaraciones puacuteblicas que violen este derecho Esto no significa que la autoridad acusadora es decir el Minisshyterio Puacuteblico deba ser imparcial De hecho aunque estaacute obligado a respetar la presuncioacuten de inocencia extraproceshysal se entiende que en el proceso quien sostiene la hipoacuteteshysis de culpabilidad es precisamente la Fiscaliacutea Se consideshyra sobre todo en el sistema acusatorio que la igualdad de armas y el principio de contradiccioacuten contrarrestan la parshycialidad natural de la Fiscaliacutea40
Ademaacutes la Observacioacuten General Nuacutem 32 impone la obligacioacuten de respeto a la presuncioacuten de inocencia a terceshyros como los medios de comunicacioacuten (Este punto se tratashyraacute maacutes adelante en el apartado sobre la tensioacuten entre preshysuncioacuten de inocencia y libertad de expresioacuten)
39 Supra nota 35 paacuterr 154 40 S Trechsel op cit pp 175 y 179
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Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Aunque dicha Observacioacuten lo omite el caso de los peritos se relaciona tambieacuten con la imposicioacuten del respeto de la presuncioacuten de inocencia a terceros Su imparcialidad como expertos es de gran relevancia para el proceso penal que busca la verdad como fin uacuteltimo
En ambos casos es decir en cuanto a los medios notishyciosos y peritos el Estado no tiene responsabilidad directa por su conducta pero los principios aplicables al proceso penal exigen que todo juez en su calidad de aacuterbitro y gashyrante de los derechos del imputado intervenga cuando la presuncioacuten de inocencia sea violada por ellos durante el proceso penal
ii el PrinciPio de Presuncioacuten de inocencia en la reforma
constitucional del 18 de junio de 2008
En el contexto mexicano la reforma constitucional al sisteshyma de justicia penal de 200841 incorporoacute el principio de presuncioacuten de inocencia por primera vez de manera expreshysa como derecho del imputado42 El artiacuteculo 20 constitucioshynal apartado B fraccioacuten I establece sobre dichos derechos ldquoA que se presuma su inocencia mientras no se declare su responsabilidad mediante sentencia emitida por el juez de la causardquo Sin embargo en el caso de las entidades que no han aprobado el nuevo sistema penal acusatorio el reacutegishy
41 Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponible en httpdofgob mxnota_detallephpcodigo=5046978ampfecha=18062008
42 El artiacuteculo segundo transitorio del decreto de reforma lo dispone asiacute ldquoEl sistema procesal penal acusatorio previsto en los artiacuteculos 16 paacuterrafos segundo y decishymotercero 17 paacuterrafos tercero cuarto y sexto 19 20 y 21 paacuterrafo seacuteptimo de la Constitucioacuten entraraacute en vigor cuando lo establezca la legislacioacuten secundaria correspondiente sin exceder el plazo de ocho antildeos contado a partir del diacutea sishyguiente de la publicacioacuten de este Decretordquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
men constitucional aplicable es el dispuesto por el reacutegimen juriacutedico-penal anterior a la reforma de 2008 el cual no preshyveiacutea expresamente el principio de presuncioacuten de inocencia pero que la jurisprudencia de la SCJN integroacute al orden juriacuteshydico mexicano a traveacutes de su interpretacioacuten Sobre este punto en particular la SCJN resolvioacute lo que sigue
PRESUNCIOacuteN DE INOCENCIA EL PRINCIPIO RELATIVO SE CONTIENE DE MANERA IMPLIacuteCITA EN LA CONSTITUshyCIOacuteN FEDERAL De la interpretacioacuten armoacutenica y sistemaacutetishyca de los artiacuteculos 14 paacuterrafo segundo 16 paacuterrafo primero 19 paacuterrafo primero 21 paacuterrafo primero y 102 apartado A paacuterrafo segundo de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos se desprenden por una parte el princishypio del debido proceso legal que implica que al inculpado se le reconozca el derecho a su libertad y que el Estado soacutelo podraacute privarlo del mismo cuando existiendo suficientes eleshymentos incriminatorios y seguido un proceso penal en su contra en el que se respeten las formalidades esenciales del procedimiento las garantiacuteas de audiencia y la de ofrecer pruebas para desvirtuar la imputacioacuten correspondiente el Juez pronuncie sentencia definitiva declaraacutendolo culpable y por otra el principio acusatorio mediante el cual corresshyponde al Ministerio Puacuteblico la funcioacuten persecutoria de los delitos y la obligacioacuten (carga) de buscar y presentar las prueshybas que acrediten la existencia de eacutestos tal y como se desshyprende de lo dispuesto en el artiacuteculo 19 paacuterrafo primero particularmente cuando previene que el auto de formal prishysioacuten deberaacute expresar ldquolos datos que arroje la averiguacioacuten previa los que deben ser bastantes para comprobar el cuershypo del delito y hacer probable la responsabilidad del acusashydordquo en el artiacuteculo 21 al disponer que ldquola investigacioacuten y persecucioacuten de los delitos incumbe al Ministerio Puacuteblicordquo asiacute como en el artiacuteculo 102 al disponer que corresponde al Ministerio Puacuteblico de la Federacioacuten la persecucioacuten de todos los delitos del orden federal correspondieacutendole ldquobuscar y
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Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
presentar las pruebas que acrediten la responsabilidad de eacutestosrdquo En ese tenor debe estimarse que los principios consshytitucionales del debido proceso legal y el acusatorio resshyguardan en forma impliacutecita el diverso principio de presunshycioacuten de inocencia dando lugar a que el gobernado no esteacute obligado a probar la licitud de su conducta cuando se le imputa la comisioacuten de un delito en tanto que el acusado no tiene la carga de probar su inocencia puesto que el sistema previsto por la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos le reconoce a priori tal estado al disponer exshypresamente que es al Ministerio Puacuteblico a quien incumbe probar los elementos constitutivos del delito y de la culpabishylidad del imputado43
Al reconocerse como principio constitucional la preshysuncioacuten de inocencia enfrenta tres disposiciones mdashcreadas por la misma reformamdash que lo matizan el arraigo por delishytos relacionados con la delincuencia organizada las medishydas cautelares en libertad y la prisioacuten preventiva oficiosa por los delitos graves sentildealados en el ordenamiento constishytucional
1 El arraigo constitucional
En teacuterminos teacutecnicos el arraigo es una medida cautelar44 El artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo de la Constitucioacuten dice
43 Tesis aislada P XXXV2002 Novena Eacutepoca Instancia Pleno Fuente Semanario Judicial de la Federacioacuten y su Gaceta XVI agosto de 2002 p 14 ldquoEl Tribunal Pleno en su sesioacuten puacuteblica celebrada el quince de agosto en curso aproboacute con el nuacuteshymero XXXV2002 la tesis aislada que antecede y determinoacute que la votacioacuten es idoacutenea para integrar tesis jurisprudencial Meacutexico Distrito Federal a dieciseacuteis de agosto de dos mil dosrdquo
44 Cf David Cienfuegos Salgado ldquoLas medidas cautelares en el nuevo proceso peshynal mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades en Revista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coordinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
La autoridad judicial a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico y trataacutendose de delitos de delincuencia organizada podraacute deshycretar el arraigo de una persona con las modalidades de lugar y tiempo que la ley sentildeale sin que pueda exceder de cuarenta diacuteas siempre que sea necesario para el eacutexito de la investigacioacuten la proteccioacuten de personas o bienes juriacutedishycos o cuando exista riesgo fundado de que el inculpado se sustraiga a la accioacuten de la justicia Este plazo podraacute prorroshygarse siempre y cuando el Ministerio Puacuteblico acredite que subsisten las causas que le dieron origen En todo caso la duracioacuten total del arraigo no podraacute exceder los ochenta diacuteas
La misma reforma en el artiacuteculo transitorio 11 permishyte ademaacutes la permanencia del arraigo por delitos graves en las legislaciones locales en tanto no reformen su sistema penal para convertirlo en acusatorio
De acuerdo con la exposicioacuten de antecedentes de las comisiones legislativas que aprobaron la reforma constitushycional de 2008 el arraigo es una medida cautelar ldquonovedoshysardquo que consiste en
[hellip] detener a un individuo por orden judicial durante un periacuteodo determinado a peticioacuten del Ministerio Puacuteblico dushyrante la investigacioacuten preliminar o el proceso penal a fin de evitar que el imputado se evada del lugar de la investigacioacuten o se oculte de la autoridad o afecte a las personas involucrashydas en los hechos materia de la indagatoria Existe el arraigo en el domicilio fiacutesico del investigado o el que se cumple en un lugar distinto inclusive de la demarcacioacuten donde reside el primero se ha utilizado para delitos calificados como grashyves por la ley y el segundo soacutelo para presuntos miembros de la delincuencia organizada siempre con autorizacioacuten judishycial previa45
45 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas
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Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
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fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Y agrega
La medida es de suma utilidad cuando se aplica a sujetos que viven en la clandestinidad o que no residen en el lugar de la investigacioacuten o cuando pertenecen a complejas esshytructuras delictivas que faacutecilmente pueden burlar los controshyles del movimiento migratorio o exista una duda razonable de que en libertad obstaculizaraacuten a la autoridad o afectaraacuten a los oacuterganos y medios de prueba y contra los que no puede obtenerse auacuten la orden de aprehensioacuten por la complejidad de la investigacioacuten o la necesidad de esperar la recepcioacuten de pruebas por cooperacioacuten internacional46
Asimismo establece que
Es evidente que la creciente organizacioacuten de la delincuenshycia ha puesto en alguacuten nivel de riesgo las claacutesicas institucioshynes juriacutedico-procesales por lo que el legislador ha ampliado el espectro de medidas eficaces para contrarrestar su impacshyto en la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica una de eacutestas es el arraigo47
Los paacuterrafos anteriores son muy significativos porque sentildealan las justificaciones que emite el legislador para conshysiderar la constitucionalizacioacuten del arraigo a la luz del proshyblema concreto que significan los grupos de delincuencia organizada en Meacutexico Razones por las que las comisiones dictaminadoras de la reforma consideran que es una medishy
disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL=5ampcTit ulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTADOS20 UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA
46 Idem 47 Idem
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da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
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hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
da ldquoeficazrdquo y necesaria para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica
Lo cierto es que de acuerdo con la Encuesta Nacional de Victimizacioacuten y Percepcioacuten sobre Seguridad Puacuteblica 2011 (Envipe) difundida por el Instituto Nacional de Estashydiacutestica y Geografiacutea (INEGI) la percepcioacuten de inseguridad puacuteblica aumentoacute a partir de 2009 En ese antildeo dicha percepshycioacuten en las entidades federativas era de 651 iacutendice que se mantuvo estable en 2010 y que crecioacute a 695 en 2011 Mientras tanto en los municipios o delegaciones tal iacutendice fue de 488 en 2009 de 544 en 2010 y de 601 en 201148
Esto significa que a pesar de la implementacioacuten de meshycanismos constitucionales como el arraigo hasta la uacuteltima encuesta oficial no habiacutea evidencia empiacuterica que indicara que el arraigo es un mecanismo eficaz para contrarrestar la percepcioacuten de inseguridad entre la ciudadaniacutea
Los argumentos que se sustentan en la eficacia deben ser tomados siempre con mucha cautela en la construccioacuten de un orden constitucional que prediga riesgos inminentes a la seguridad de un Estado (por ejemplo terrorismo o deshylincuencia organizada) En el disentildeo de medidas que proteshyjan ese intereacutes legiacutetimo de la sociedad es indispensable tamshybieacuten generar instrumentos que protejan los derechos fundamentales de las personas sujetas al ius puniendi49
En palabras de Ferrajoli en el Estado de Derecho deshymocraacutetico ldquoni el legislador es omnipotente ni la ley arbitrashyria al contrario sobre todo si aqueacutella tiene por objeto el uso de la violencia estaraacute sujeta a liacutemites legales previos unos formales otros dotados de contenidordquo50
48 Veacutease INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en httpwwwinegi orgmxinegicontenidosespanolprensacomunicadosenvipeasp
49 Miguel Carbonell Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional pp 143-145 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en httpwwwjuridicasunammxpublicalibrev revrefjudcont15clecle8pdf
50 L Ferrajoli Democracia y garantismohellip op cit p 176
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Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Asiacute para que el ejercicio del poder punitivo del Estado sea legiacutetimo mdashcomo puede ser la privacioacuten de libertad que significa el arraigomdash debe sujetarse a ldquodeberes concretos constitucionales de tipo sustancial ndashcomo el principio de igualdad o la salvaguarda de derechos fundamentalesrdquo51
Esos deberes concretos constitucionales que se tradushycen en la proteccioacuten de los derechos humanos previstos en la ley fundamental y en tratados internacionales en apego al artiacuteculo 1o constitucional han sido violados con la aplicashycioacuten de la medida de arraigo con base en decisiones reshycientes de organismos de derechos humanos locales y trishybunales federales
Porejemplode acuerdo con la Recomendacioacuten 02201152
sobre la violacioacuten a los derechos humanos de las personas sujetas a arraigo en el Distrito Federal regulado por la ley local relativa a delincuencia organizada (previsto en el arshytiacuteculo 11 transitorio de la reforma constitucional de 2008) vulnera los derechos fundamentales Seguacuten esa recomenshydacioacuten los derechos quebrantados son el derecho de debishydo proceso (incluida la presuncioacuten de inocencia) el dereshycho a la adecuada proteccioacuten judicial el derecho a la seguridad juriacutedica el derecho a la libertad y seguridad pershysonales el derecho a la integridad personal los derechos de las personas privadas de libertad y el derecho a la salud
En relacioacuten con el tema materia de este folleto en el anaacutelisis de casos concretos la Comisioacuten identificoacute resolushyciones judiciales que revertiacutean de manera directa la carga de la prueba al detenido sobre la necesidad de cautela y violaban por tanto la presuncioacuten de inocencia Al hacer esto expone la Comisioacuten el juez deja de proteger el dereshycho del ciudadano En tales casos ese organismo considera fundamental la aplicacioacuten del principio pro persona en favor
51 Idem 52 Exp CDHDFI122AZCAP10D1031 ldquoViolaciones a derechos humanos
con motivo de la solicitud expedicioacuten y condiciones en las que se aplica el arraigo en el Distrito Federalrdquo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
de quien se intenta arraigar considerando la presuncioacuten de inocencia y el derecho a la libertad personal como las norshymas maacutes favorables53
Esta misma forma de interpretacioacuten fue utilizada por un juzgado federal de distrito en el juicio de amparo 9082011-V54 al negar una solicitud de arraigo penal regushylada por la ley de San Luis Potosiacute Al inicio el tribunal da cuenta del significado del principio pro persona de la sishyguiente manera
[hellip] a partir de la reforma constitucional de diez de junio del dos mil once se elevaron a rango constitucional los dereshychos humanos protegidos tanto por la Carta Magna como por los tratados internacionales en que el Estado Mexicano sea parte cuestioacuten que implica la creacioacuten de una especie de bloque de constitucionalidad integrado ya no soacutelo por la ley fundamental sino tambieacuten por los referidos instrumentos supranacionales asimismo se incorporoacute el principio pro persona como rector de la interpretacioacuten y aplicacioacuten de las normas juriacutedicas en aquellas que favorezcan y brinden mashyyor proteccioacuten a las personas El citado principio supone que cuando existan distintas interpretaciones posibles de una norma juriacutedica deberaacute elegirse aquella que maacutes proteshyja al titular de un derecho humano Y tambieacuten significa que cuando en un caso concreto se puedan aplicar dos o maacutes normas juriacutedicas el inteacuterprete debe elegir aquella que igualmente proteja de mejor manera a los titulares de un derecho humano
Maacutes adelante abunda
53 Ibid p 24 54 Juicio de Amparo 9082011-V Juez Tercero de Distrito en San Luis Potosiacute Senshy
tencia del 13 de octubre de 2011 pp 10-11
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Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
[hellip] no debe soslayarse que el control de convencionalidad no soacutelo debe ejercerse en sede internacional a traveacutes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos quien es la encargada de realizar un examen de confrontacioacuten normashytivo entre el derecho interno y lo establecido en la Convenshycioacuten Americana sobre Derechos Humanos sino que adeshymaacutes dicho control de convencionalidad debe ejercerse en sede interna por conducto de los Jueces internos quienes tienen competencia para inaplicar (sic) alguna disposicioacuten de derecho interna y aplicar el referido instrumento suprashynacional mediante un examen de confrontacioacuten normativo en un caso concreto y adoptar una decisioacuten judicial proteshygiendo los derechos de la persona
En atencioacuten a lo anterior el tribunal federal consideroacute que la medida de arraigo violaba el derecho a la libertad pershysonal a la libertad de traacutensito y al derecho a la presuncioacuten de inocencia previsto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten Ameshyricana sobre Derechos Humanos
Sobre el uacuteltimo asunto sentildealoacute que con la imposicioacuten del arraigo ldquotampoco se le da al indiciado el tratamiento de inocente ya que eacuteste es detenido arbitrariamente para ser investigado cuando lo correcto debiera ser llevar a cabo una investigacioacuten para posteriormente detener a aqueacutelrdquo55
Por tanto el tribunal concedioacute el amparo al quejoso en conshytra de la orden de arraigo
Las decisiones anteriores demuestran la incompatibilishydad del arraigo previsto en legislaciones locales con disposhysiciones de derechos fundamentales en particular sobre la presuncioacuten de inocencia y libertad personal
Aunque la naturaleza de esa medida es la misma que la del arraigo establecido en el artiacuteculo 16 constitucional (y por ahora sabemos que los derechos previstos en la Consshytitucioacuten y en los tratados internacionales forman un bloque
55 Ibid p 22
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
constitucional es decir son normas con la misma jerarshyquiacutea) surge la pregunta de si el arraigo constitucional regushylado por el artiacuteculo 16 paacuterrafo octavo puede resistir un esshytudio de convencionalidad con base en el principio pro persona Los tribunales nacionales todaviacutea no dan respuesta a este cuestionamiento
2 Medidas cautelares y prisioacuten preventiva
Como la presuncioacuten de inocencia prohiacutebe que el juez deshytermine la culpabilidad antes de escuchar a las partes eso llevariacutea a concluir que la persona acusada deberiacutea estar en libertad mientras dura su juicio Aunque eacutesta seriacutea una de las garantiacuteas maacutes importantes que conlleva el principio de preshysuncioacuten de inocencia a lo largo de la historia ha sido matishyzada tanto por legisladores como por jueces
En Inglaterra por ejemplo los precedentes judiciales siempre consideraron la libertad durante el juicio como norma incluso en casos de alto impacto como homicidios La libertad cautelar era obligatoria para los casos no capitashyles y para los capitales quedaba a discrecioacuten del juez seguacuten las circunstancias del caso ldquoNegar la libertad a una persona que pudiera ser maacutes tarde absuelta era mucho peor que el riesgo para la comunidad al dejar en libertad al acusadordquo56
A principios del siglo XIX en Estados Unidos de Ameacuteshyrica tomando como base el Derecho ingleacutes y posteriormenshyte sus propias disposiciones constitucionales en casos no capitales (es decir que no acarreaban la pena de muerte) se presumiacutea la libertad durante el juicio Con el tiempo la jushyrisprudencia estadounidense legitimoacute la prisioacuten preventiva para casos no capitales57
56 Shima Baradaran ldquoRestoring the presumption of innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 pp 728-729 disponible en httpmoritzlawosu edustudentsgroupsosljfiles201201Baradaranpdf
57 Ibid p 730
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Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
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hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
En el caso de Meacutexico la reforma constitucional de 2008 da vigencia tanto a la libertad cautelar con condicioshynes como a la prisioacuten preventiva con base en lo estipulado en la primera parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 que dice
El Ministerio Puacuteblico soacutelo podraacute solicitar al juez la prisioacuten preventiva cuando otras medidas cautelares no sean sufishycientes para garantizar la comparecencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investigacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad asiacute como cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso
Las Comisiones legislativas dictaminadoras de la reforshyma constitucional consideraron que esta disposicioacuten permishytiriacutea mdashen palabras de los legisladoresmdash evitar el abuso de la prisioacuten preventiva presente en el sistema de justicia penal hasta el momento de su aprobacioacuten En virtud de ello se consideroacute necesario ldquoestablecer el principio de subsidiarieshydad y excepcionalidad para la procedencia de este institutordquo El dictamen legislativo citado da cuenta de ello al sentildealar que
Este nuevo disentildeo es acorde con el principio de presuncioacuten de inocencia Diversos procesalistas claacutesicos y contemporaacuteshyneos han hecho notar la inevitable antinomia que supone afectar los derechos de las personas sometieacutendolas a prisioacuten preventiva sin que antes se haya derrotado su presuncioacuten de inocencia en un juicio en el que se respeten todas las garanshytiacuteas del debido proceso La antinomia es de por siacute insalvable pero para atenuarla en alguna medida se preveacute que la proshycedencia de tales afectaciones sea excepcional 58
58 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
El mismo dictamen consideroacute que la aplicacioacuten de meshydidas cautelares es un acto de molestia que soacutelo puede proshyceder cuando exista la necesidad de cautela es decir
[hellip] soacutelo cuando exista necesidad de garantizar la compareshycencia del imputado en el juicio el desarrollo de la investishygacioacuten la proteccioacuten de la viacutectima de los testigos o de la comunidad cuando el imputado esteacute siendo procesado o haya sido sentenciado previamente por la comisioacuten de un delito doloso procederaacute la aplicacioacuten de alguna medida cautelar de las que prevea la ley La prisioacuten preventiva soacutelo procederaacute cuando ninguna otra medida cautelar sea sufishyciente para el logro de los propoacutesitos indicados
En virtud de ello las medidas cautelares son provisioshynes de caraacutecter procesal que tienen como fin asegurar la presencia de una persona en el proceso penal y contrarresshytar los riesgos que ella puede representar para la sociedad para la viacutectima y para el adecuado desarrollo del proceso Algunos ejemplos de estas medidas son59
bull La prisioacuten preventiva bull La presentacioacuten de una garantiacutea econoacutemica bull La prohibicioacuten de salir del paiacutes de la localidad en la
cual reside o del aacutembito territorial que fije el juez bull La obligacioacuten de someterse al cuidado o vigilancia de
una persona o institucioacuten determinada que informe regularmente al juez
bull La obligacioacuten de presentarse perioacutedicamente ante el juez o ante la autoridad que eacutel designe
bull La colocacioacuten de localizadores electroacutenicos sin que pueda mediar violencia o lesioacuten a la dignidad o inteshygridad fiacutesica del imputado
59 Artiacuteculo 176 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos
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Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
bull El arraigo en su propio domicilio o en el de otra persoshyna sin vigilancia alguna o con las modalidades que el juez disponga
bull La prohibicioacuten de concurrir a determinadas reuniones o de visitar ciertos lugares
bull La prohibicioacuten de convivir acercarse o comunicarse con personas determinadas siempre que no se afecte el derecho de defensa
bull La separacioacuten inmediata del domicilio cuando se trate de violencia intrafamiliar o delitos contra la libertad y el desarrollo psicosexual y cuando la viacutectima conviva con el imputado
bull Internamiento en un centro de salud u hospital psishyquiaacutetrico en los casos en que el estado de salud del adolescente asiacute lo amerite
bull La suspensioacuten de derechos60
Es importante subrayar que la reforma reconoce el principio de presuncioacuten de inocencia al considerar medishydas alternativas a la prisioacuten preventiva aparte de la libertad provisional bajo caucioacuten Tambieacuten establece lineamientos distintos para la imposicioacuten de medidas cautelares que en principio resultan en la aplicacioacuten praacutectica de dicho dereshycho en equilibrio con la seguridad ciudadana Estos lineashymientos se traducen en la prueba de necesidad de cautela cuando exista alguno de los riesgos procesales sentildealados por la ley
Los riesgos procesales son disposiciones normativas que rigen la aplicacioacuten de las medidas cautelares de acuershydo con las condiciones particulares de la persona imputada de un delito Los coacutedigos procesales acusatorios vigentes sentildealan que estos riesgos pueden ser de tres tipos61
60 Artiacuteculo 167 del Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Calishyfornia
61 Ibid artiacuteculo 170
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Riesgo de sustraccioacuten Significa la posibilidad de que la persona imputada no se presente en su juicio
2 Riesgo para la viacutectima testigos o comunidad Alude a la probabilidad de que la persona imputada pueda coshymeter un delito doloso en contra de viacutectimas testigos y comunidad
3 Riesgo de obstaculizacioacuten del proceso Se refiere a la posibilidad de que el imputado destruya modifique oculte o falsifique evidencia o que influya en testigos coimputados o peritos para que no declaren o tengan comportamientos reticentes
No obstante la disposicioacuten constitucional citada tiene dos matices relevantes respecto de la presuncioacuten de inocenshycia Por una parte sentildeala que las medidas alternativas a la prisioacuten preventiva no podraacuten ser aplicables en el caso de que la persona imputada esteacute siendo procesada Esto quiere decir que una persona que todaviacutea no es declarada culpashyble en un proceso abierto seraacute sujeta de prisioacuten preventiva en otro por el solo hecho de estar sujeta a aqueacutel en otras palabras sin importar que una persona sea considerada inocente en un proceso vigente ello resulta fundamento para dictar prisioacuten preventiva en otro
Por otra parte igualmente impone la restriccioacuten de dicshytar medidas cautelares en libertad cuando la persona tenga antecedentes penales por delito doloso Aquiacute si bien los anshytecedentes penales son un factor para considerar un posible riesgo de reincidencia el hecho de considerarlos un eleshymento independiente que de suyo destruye la posibilidad de gozar de libertad cautelar cuestiona su correspondencia con la presuncioacuten de inocencia en el proceso actual
En todo caso seriacutea conveniente confiar en la discrecioshynalidad judicial para estudiar en cada caso concreto cuaacutendo deberiacutea dictarse una medida cautelar en libertad o prisioacuten preventiva en atencioacuten al principio de proporcionalidad y de acuerdo con los paraacutemetros establecidos en la primera
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Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
parte del segundo paacuterrafo del artiacuteculo 19 constitucional relativo a los riesgos
Al respecto el dictamen ya anotado sentildealoacute
Otro de los elementos que se debe tener en cuenta es que las medidas cautelares sean proporcionales tanto al delito que se imputa como a la necesidad de cautela Los riesgos mencionados con anterioridad admiten graduacioacuten y nunca son de todo o nada dependeraacuten de cada caso concreto Por ello es que la necesidad de cautela siempre deberaacute ser evashyluada por el Ministerio Puacuteblico y justificada por eacutel ante el juez con la posibilidad de que tanto el imputado como su defensor ejerzan su derecho de contradiccioacuten en una aushydiencia62
En Bayarri vs Argentina la Corte Interamericana desshytacoacute dos cosas importantes Una que la prisioacuten preventiva no se puede prolongar cuando la necesidad de cautela desashyparezca y dos que la necesidad de privar a una persona de la libertad de manera provisional ldquodebe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impediraacute el desashyrrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo63
De esta manera se observa que las consideraciones que van maacutes allaacute de los riesgos procesales exigidos para probar la necesidad de cautela son potencialmente anticonshyvencionales
3 La prisioacuten preventiva oficiosa El cataacutelogo constitucional de delitos graves
La prisioacuten preventiva constituye el uacuteltimo recurso para conshytrarrestar los riesgos procesales sentildealados en la seccioacuten anshy
62 Caacutemara de Senadores Dictamenhellip op cit p 17 63 Corte IDH Sentencia de 30 de octubre de 2008 Excepcioacuten Preliminar Fondo
Reparaciones y Costas paacuterr 74
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terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
terior Probar la necesidad de cautela en concordancia con la presuncioacuten de inocencia corresponde al Ministerio Puacuteshyblico
Sin tener en cuenta los numerosos estudios que docushymentan tanto los mitos como los costos sociales y econoacutemishycos de dicha medida64 el constituyente permanente dispushyso que los jueces deberaacuten dictarla de manera oficiosa para una serie de delitos Esto es lo que se conoce como el cataacuteshylogo constitucional de delitos graves El artiacuteculo 19 constishytucional en su segundo paacuterrafo segunda parte dispone
El juez ordenaraacute la prisioacuten preventiva oficiosamente en los casos de delincuencia organizada homicidio doloso violashycioacuten secuestro trata de personas delitos cometidos con medios violentos como armas y explosivos asiacute como delitos graves que determine la ley en contra de la seguridad de la nacioacuten el libre desarrollo de la personalidad y de la salud
Las Comisiones dictaminadoras de la reforma constitushycional consideraron la pertinencia de regulacioacuten especial para el caso de delitos de alto impacto social (delitos grashyves) a pesar del reconocimiento que hacen del abuso de la prisioacuten preventiva en el sistema de justicia penal mixto al sentildealar
Hoy por hoy existe un enorme abuso de la prisioacuten preventishyva toda vez que la mayoriacutea de los delitos estaacuten calificados como graves por la legislacioacuten ordinaria Con la finalidad de superar este estado de cosas se impone que sea la propia Constitucioacuten la que determine aquellos casos excepcionashy
64 Cf Guillermo Zepeda iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Costos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico en Kathryn Fahnestock disentildeo de la investigacioacuten Patricia Hernaacutendez y Javier Carrasco investigadores y Miguel La Rota autor del reporte El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo
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Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
les para los que bastaraacute acreditar el supuesto material para que en principio proceda la prisioacuten preventiva65
Es importante mencionar que la gravedad del delito seguacuten la jurisprudencia interamericana no es argumento suficiente para imponer la prisioacuten preventiva de manera aushytomaacutetica En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte Interameshyricana sostuvo que ldquoLas caracteriacutesticas personales del sushypuesto autor y la gravedad del delito que se le imputa no son por siacute mismos justificacioacuten suficiente de la prisioacuten preshyventiva La prisioacuten preventiva es una medida cautelar y no punitivardquo66
En fechas recientes la Corte Suprema Federal Brasileshyntildea resolvioacute que las disposiciones legales que obligaban a los jueces a dictar la prisioacuten preventiva en casos de traacutefico de drogas eran inconstitucionales y violaban los estaacutendares internacionales En opinioacuten de la mayoriacutea prevenir la conshycesioacuten de libertad provisional suele significar que un juez competente tenga la oportunidad previa en este caso ldquode analizar las hipoacutetesis sobre la necesidad de prisioacuten prevenshytiva como anticipacioacuten de la pena yendo en contra de vashyrios dispositivos constitucionalesrdquo en particular la presunshycioacuten de inocencia y el debido proceso Al imponer la obligacioacuten de dictar prisioacuten preventiva la ley hace de eacutesta la regla y de la libertad la excepcioacuten lo cual es contrario a las disposiciones constitucionales e internacionales67
65 Caacutemara de Senadores Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unidos Mexicanos Gace-ta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 18 disponible en http www2scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef=197ampnIdPL= 5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITICA20DE20LOS20ESTAshyDOS20UNIDOS20MEXICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=D ECRETOampcDescPL=DICTAMENREVISORA
66 Corte IDH Sentencia de 1 de febrero de 2006 Fondo Reparaciones y Costas paacuterr 67
67 Sentencia de Habeas Corpus HC 104339 Disponible en portugueacutes en http wwwstfjusbrportalcmsverNoticiaDetalheaspidConteudo=207130
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
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CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
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lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
En especial una disposicioacuten como la del artiacuteculo 19 de la Constitucioacuten mexicana desconoce la capacidad jurisshydiccional de decidir de manera discrecional sobre la medishyda cautelar maacutes apropiada seguacuten las circunstancias del caso al margen de la conducta de que se trate
Al respecto el artiacuteculo 9 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos establece en su tercer paacuterrafo entre otras cosas que
La prisioacuten preventiva de las personas que hayan de ser juzshygadas no debe ser la regla general pero su libertad podraacute estar subordinada a garantiacuteas que aseguren la comparecenshycia del acusado en el acto del juicio o en cualquier momenshyto de las diligencias procesales y en su caso para la ejecushycioacuten del fallo
Al respecto la Observacioacuten General Nuacutem 8 del Coshymiteacute de Derechos Humanos confirma el caraacutecter excepcioshynal de la prisioacuten preventiva y sentildeala que ldquola prisioacuten prevenshytiva debe ser excepcional y lo maacutes breve posiblerdquo68 La nocioacuten de la prisioacuten preventiva como uacuteltimo recurso tamshybieacuten es retomada por las Reglas miacutenimas de las Naciones Unidas sobre las medidas no privativas de libertad (Reglas de Tokio)69
A su vez la jurisprudencia interamericana ha consideshyrado que la prisioacuten preventiva es
[hellip] la medida maacutes severa que se puede aplicar al imputado de un delito motivo por el cual su aplicacioacuten debe tener un caraacutecter excepcional en virtud de que se encuentra limitada por los principios de legalidad presuncioacuten de inocencia neshy
68 Observacioacuten General Nuacutem 8 artiacuteculo 9 Derecho a la libertad y a la segurishydad personales 16o periodo de sesiones UN Doc HRIGEN1Rev7 a 147 (1982) paacuterr 3
69 Adoptadas por la Asamblea General en su resolucioacuten 45110 del 14 de diciemshybre de 1990 paacuterr 61
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Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
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DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
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fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
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INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
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zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
cesidad y proporcionalidad indispensables en una sociedad democraacutetica En este sentido el Tribunal ha sentildealado que la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva70
El tribunal interamericano ha insistido en numerosas ocasiones en la aplicacioacuten de la prisioacuten preventiva con base en argumentos de necesidad y proporcionalidad Asiacute sobre el caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador71 afirma que
Esta Corte ha sentildealado que el principio de presuncioacuten de inocencia constituye un fundamento de las garantiacuteas judishyciales De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justicia En este sentido la prisioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva Este concepto figura en muacuteltiples instrumentos del derecho internacional de los derechos humanos El Pacshyto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos dispone que la prisioacuten preventiva de los procesados no debe constituir la regla general (artiacuteculo 93) Se incurririacutea en una violacioacuten a la Convencioacuten al privar de libertad por un plazo desproporshycionado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Equivaldriacutea a anticipar la pena lo cual contraviene los principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En tanto medida cautelar excepcional la prisioacuten preshyventiva tambieacuten debe limitarse a un plazo razonable72 La
70 Corte IDH Caso Garciacutea Asto y Ramiacuterez Rojas vs Peruacute Sentencia de 25 de noshyviembre de 2005 Serie C Nuacutem 137 paacuterr 106
71 Corte IDH Caso Acosta Calderoacuten vs Ecuador Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 24 de junio de 2005 paacuterr 111 Corte IDH Caso Tibi vs Ecuador Excepciones Preliminares Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 7 de sepshytiembre de 2004 Serie C Nuacutem 114
72 Idem
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
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Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
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DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
Corte Interamericana se ha pronunciado muchas veces resshypecto del requisito de la duracioacuten de la prisioacuten preventiva En Suaacuterez Rosero vs Ecuador73 establecioacute
De lo dispuesto en el artiacuteculo 82 de la Convencioacuten se deriva la obligacioacuten estatal de no restringir la libertad del detenido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegushyrar que no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigashyciones y que no eludiraacute la accioacuten de la justicia pues la prishysioacuten preventiva es una medida cautelar no punitiva [] En caso contrario se estariacutea cometiendo una injusticia al privar de libertad por un plazo desproporcionado respecto de la pena que corresponderiacutea al delito imputado a personas cuya responsabilidad criminal no ha sido establecida Seriacutea lo mismo que anticipar una pena a la sentencia lo cual estaacute en contra de principios generales del derecho universalshymente reconocidos
En Loacutepez Aacutelvarez vs Honduras la Corte sentildealoacute adeshymaacutes la importancia de entender la prisioacuten preventiva a la luz del derecho a la libertad personal al considerar que es obligacioacuten de los Estados ldquono restringir la libertad del deteshynido maacutes allaacute de los liacutemites estrictamente necesarios para asegurar que aqueacutel no impediraacute el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludiraacute la accioacuten de la justiciardquo74
Desde una interpretacioacuten optimista el cataacutelogo consshytitucional de delitos graves establece un techo constitucioshynal a la facultad legislativa local que impide incluir en los coacutedigos procesales delitos no previstos en la Constitucioacuten
No obstante la Constitucioacuten tambieacuten preveacute grupos de delitos en categoriacuteas susceptibles de ser llenadas de conteshynidos diversos como los ldquodelitos cometidos con medios
73 Corte IDH Fondo Sentencia de 12 de noviembre de 1997 Serie C Nuacutem 35 paacuterr 77
74 Corte IDH Fondo Reparaciones y Costas Sentencia de 1 de febrero de 2006 Serie C Nuacutem 41 paacuterr 69
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Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
violentosrdquo en que ldquomedios violentosrdquo puede interpretarse de distintas maneras por el legislador local
Con base en un anaacutelisis garantista y de acuerdo con paraacutemetros de convencionalidad surge tambieacuten la pregunshyta de si el cataacutelogo de delitos graves podriacutea ser susceptible de impugnacioacuten o si en un caso especiacutefico durante una audiencia de medida cautelar el argumento de gravedad del delito como presupuesto de la prisioacuten preventiva puede ser contrarrestado con paraacutemetros de convencionalidad al aplicar la norma maacutes favorable que en este caso seriacutea la de estudio de riesgos procesales concretos para el dictado de la medida en favor de la presuncioacuten de inocencia El orden juriacutedico mexicano auacuten debe la respuesta a esta cuestioacuten
Es preciso recordar que la Suprema Corte de Justicia al resolver la consulta a traacutemite mediante el expediente Varios 912201075 determinoacute el paraacutemetro de anaacutelisis del control de convencionalidad que deben ejercer los jueces mexicanos y que incluye la obligacioacuten de tener en cuenta los derechos humanos contenidos en la Constitucioacuten y la jurisprudencia emitida por la Corte los derechos humanos contenidos en los tratados internacionales que Meacutexico ha ratificado y los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Dereshychos Humanos que comprenden las sentencias en las que el Estado mexicano fue parte (en las que no participoacute se consideran criterios orientadores)
Este paraacutemetro de interpretacioacuten judicial requerida por las nuevas disposiciones constitucionales supone tres pasos76
75 Resolucioacuten dictada por el Tribunal Pleno en el expediente Varios 9122010 y votos particulares formulados por los ministros Margarita Beatriz Luna Ramos Sergio Salvador Aguirre Anguiano y Luis Mariacutea Aguilar Morales asiacute como votos particulares y concurrentes de los ministros Arturo Zaldiacutevar Lelo de Larrea y Jorge Mario Pardo Rebolledo Diario Oficial de la Federacioacuten martes 4 de octubre de 2012 paacuterr 31 disponible en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=5 212527ampfecha=04102011
76 Ibid paacuterr 33
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
1 Interpretacioacuten conforme en sentido amplio Significa que tanto los jueces como las demaacutes autoridades del Estado mexicano deben interpretar el orden juriacutedico a la luz y conforme a los derechos humanos establecishydos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los cuales el Estado mexicano sea parte favorecienshydo en todo tiempo a las personas la proteccioacuten maacutes amplia
2 Interpretacioacuten conforme en sentido estricto Quiere decir que cuando haya varias interpretaciones juriacutedishycamente vaacutelidas los jueces deben con base en la preshysuncioacuten de constitucionalidad de las leyes preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humashynos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parshyte para evitar la afectacioacuten o vulneracioacuten del contenishydo esencial de estos derechos
3 Inaplicacioacuten de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles Ello no afecta o rompe con la loacutegica del principio de divisioacuten de poderes y del federalismo sino que fortalece el papel de los jueces por ser el uacuteltishymo recurso para asegurar la primaciacutea y aplicacioacuten efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucioacuten y en los tratados internacionales de los cuales el Estado mexicano es parte
En cuanto al control de convencionalidad es imporshytante recordar la resolucioacuten de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el caso Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico77
77 Corte IDH Cabrera Garciacutea y Montiel Flores vs Meacutexico Sentencia del 26 de noviembre de 2010 Serie C Nuacutem 220 paacuterr 225
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Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
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bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Este Tribunal ha establecido en su jurisprudencia que es consciente de que las autoridades internas estaacuten sujetas al imperio de la ley y por ello estaacuten obligadas a aplicar las disposiciones vigentes en el ordenamiento juriacutedico Pero cuando un Estado es Parte de un tratado internacional como la Convencioacuten Americana todos sus oacuterganos incluidos sus jueces tambieacuten estaacuten sometidos a aqueacutel lo cual les obliga a velar por que los efectos de las disposiciones de la Convenshycioacuten no se vean mermados por la aplicacioacuten de normas conshytrarias a su objeto y fin Los jueces y oacuterganos vinculados a la administracioacuten de justicia en todos los niveles estaacuten en la obligacioacuten de ejercer ex officio un ldquocontrol de convencionashylidadrdquo entre las normas internas y la Convencioacuten Americashyna evidentemente en el marco de sus respectivas compeshytencias y de las regulaciones procesales correspondientes En esta tarea los jueces y oacuterganos vinculados a la adminisshytracioacuten de justicia deben tener en cuenta no solamente el tratado sino tambieacuten la interpretacioacuten que del mismo ha hecho la Corte Interamericana inteacuterprete uacuteltima de la Conshyvencioacuten Americana
Lo anterior demuestra que el orden juriacutedico mexicano empieza a incorporar lineamientos concretos que permiten aceptar la posibilidad de interpretaciones que favorezcan los derechos humanos de las personas y al mismo tiempo reconozcan la legitimidad del reclamo social de seguridad y la proteccioacuten de las viacutectimas
El orden constitucional mexicano sienta algunas bases para ello pero tambieacuten demuestra que auacuten falta largo camishyno por recorrer para que los oacuterganos jurisdiccionales estashyblezcan criterios jurisprudenciales que permitan afirmarlo
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
56
Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
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Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
iii la Presuncioacuten de inocencia la liBertad de exPresioacuten
y el derecho a la informacioacuten
Los medios noticiosos y los periodistas son actores fundashymentales en cualquier sociedad democraacutetica En este sentido
[L]a comunicacioacuten y la informacioacuten siempre han tenido una dimensioacuten social desde los tiempos en que los impulsores de la libertad de prensa se opusieron a la censura y defendieshyron la autonomiacutea de los periodistas Aquellos principios del pensamiento ilustrado fueron incorporados poco a poco en las leyes fundamentales de los Estados democraacuteticos y adquirieron una dimensioacuten supranacional en 1948 con la Declaracioacuten Universal de los Derechos Humanos78
Sin embargo una de las tensiones maacutes difiacuteciles de reshysolver es la que tiene que ver con armonizar la proteccioacuten a la libertad de expresioacuten al debido proceso el derecho al honor y a la privacidad en tiempos que se da la maacutexima cobertura a hechos presuntamente delictuosos
Constantemente se observa la exhibicioacuten frente a las caacutemaras de personas detenidas yo imputadas de un delito aun ldquoconfesandordquo su culpabilidad Nada hay maacutes violatorio de la presuncioacuten de inocencia y quizaacute es uno de los actos de autoridad maacutes impunes hasta ahora
Aunque es legiacutetimo informar a la ciudadaniacutea sobre los procesos penales incluso respecto de los actos procesales previos a la sentencia es importante tomar medidas para evitar declaraciones de culpabilidad dirigidas a la opinioacuten puacuteblica que puedan dantildear el resultado del procedimiento
78 Cf Marco Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar p 81
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Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Como se vio en apartados anteriores las autoridades tienen obligaciones expresas que les impiden violar la preshysuncioacuten de inocencia extraprocesal esto implica que en el curso del procedimiento penal en la comunicacioacuten con el puacuteblico deben evitar hacer cualquier declaracioacuten que haga parecer a la persona imputada (o absuelta) como culpable
La obligacioacuten no es clara para los medios noticiosos aunque algunas disposiciones o interpretaciones de ellas lo sentildealen como la Observacioacuten General Nuacutem 3279 Los coacuteshydigos procesales contienen algunas normas que de alguna manera regulan el acceso a las audiencias y a la informashycioacuten de los expedientes en aras de proteger los datos persoshynales de viacutectimas e imputados
Este tipo de disposiciones no evitan mdashni deben limishytarmdash la buacutesqueda de informacioacuten por parte de los periodisshytas ni mucho menos coartar la libertad de expresioacuten que ejerzan al momento de reportar hechos materia de un juicio penal El problema estaacute en la forma de hacerlo la cual a menudo viola los derechos de presuncioacuten de inocencia y de privacidad de las personas involucradas en el proceso entre otros80
Existen formas diferentes de atender la tensioacuten entre los derechos mencionados En Europa continental por ejemplo el derecho que prevalece es el derecho a la persoshynalidad Este enfoque salvaguarda la privacidad la dignishydad personal y la presuncioacuten de inocencia de los actores del proceso de cualquier injerencia por parte de los medios Desde esa perspectiva se considera que el principio de preshysuncioacuten de inocencia ya no es simplemente una regla proshybatoria sino un derecho sustancial que debe ser respetado por todas las partes En virtud de ello la Corte Europea de Derechos Humanos ha interpretado que toda persona tiene
79 Op cit supra nota 38 80 Cf Marco Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocen-cia y reforma del sistema de justicia penal
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
derecho a no ser mostrada en puacuteblico como culpable antes de la sentencia81
Por su parte el Consejo de Europa emitioacute la Recomenshydacioacuten Rec(2003)1382 del Comiteacute de Ministros sobre la proshyvisioacuten de informacioacuten a traveacutes de los medios noticiosos en relacioacuten con el procedimiento penal Esta directiva reconoshyce como principio el derecho a recibir informacioacuten sobre la actuacioacuten de las autoridades del sistema de justicia penal y en consecuencia la facultad de los periodistas y medios de informar libremente sobre el funcionamiento del sistema siempre y cuando la informacioacuten proporcionada a traveacutes de los medios respete la presuncioacuten de inocencia la exactitud de la informacioacuten el acceso a la informacioacuten en condicioshynes de igualdad para todos los periodistas la proteccioacuten a la privacidad el derecho de reacuteplica etceacutetera
En Meacutexico se padece la falta de normas juriacutedicas o jushyrisprudencia que equilibren los derechos en juego En el sistema penal tradicional mixto innumerables vicios rigen la relacioacuten entre autoridades y periodistas en la transmisioacuten de informacioacuten lo que se suma a las poliacuteticas editoriales e intereses comerciales que prevalecen respecto de la inforshymacioacuten sobre hechos violentos83 De hecho se dice que el sistema penal inquisitivo colonial es una de las raiacuteces de la nota roja pues la ejecucioacuten puacuteblica de las penas84 buscaba desalentar el delito entre los espectadores quienes atendiacutean citados por ldquoedictos y otras comunicaciones oficiales dishyfundidas en calles plazas mercados e iglesias y por medio de habladuriacuteasrdquo85
81 S Trechsel op cit p 177 82 ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member Stashy
tes on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponible en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365 (adopshytada por el Comiteacute de Ministros el 10 de julio de 2003)
83 M Lara Klahr No maacutes ldquopagadoresrdquohellip op cit pp 26-27 84 Cf Michel Foucault Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten pp 41-82 85 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit pp 26-27
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Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
La falta de lineamientos para la forma en la que la aushytoridad proporciona informacioacuten puede tener un costo muy alto para la dignidad de las personas En fechas recientes la Comisioacuten de Derechos Humanos del Distrito Federal emitioacute la Recomendacioacuten 03201286 dirigida a la Procuraduriacutea General de Justicia de la misma entidad por la ldquoexhibicioacuten de personas publicidad de su informacioacuten confidencial y la contenida en los expedientes de averiguacioacuten previardquo En ese documento se apunta entre otras cosas que la praacutectica de presentar a personas detenidas ante los medios de comushynicacioacuten sentildealaacutendolas como autoras de diversos delitos sin haber sido legalmente procesadas ni sentenciadas viola la presuncioacuten de inocencia La Comisioacuten sostuvo que la Proshycuraduriacutea exhibioacute a personas y emitioacute declaraciones de culshypabilidad que fueron replicadas por los medios de comunishycacioacuten antes de que los casos fueran siquiera considerados por un juez87 Luego resultoacute que varias de las personas exshyhibidas fueron liberadas por no haberse comprobado su culpabilidad durante el procedimiento penal88
Los coacutedigos eacuteticos de autorregulacioacuten existen pero su efectividad depende de la voluntad de los medios que los suscriben89 Por ejemplo el Acuerdo para la Cobertura Inshyformativa de la Violencia firmado por diversos medios de comunicacioacuten del paiacutes sentildeala como criterio editorial el no prejuzgar culpables seguacuten el inciso 5
Las autoridades a veces tratan de mostrar eficacia en la lushycha contra el crimen organizado presentando ante los meshydios a detenidos en condiciones que cancelan su presunshycioacuten de inocencia Los medios debemos manejar siempre este tipo de informacioacuten bajo el supuesto de que los involushy
86 Expediente CDHDFI121IZTP10N3987 y acumulados 26 de marzo de 2012
87 Ibid p 20 88 Ibid p 21 89 M Lara Klahr y Francesc Barata Nota[n] rojahellip op cit p 110
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
crados son inocentes en tanto no cuenten con una sentencia condenatoria o esteacuten confesos Asimismo los medios exigishyremos informacioacuten oportuna y veraz sobre las detenciones y en general sobre la actuacioacuten del gobierno en sus accioshynes e investigaciones sobre la delincuencia organizada
No obstante la presentacioacuten de personas detenidas ante los medios y la difusioacuten de la informacioacuten que proporshycionan las autoridades tanto locales como federales se mantiene como una praacutectica cotidiana institucional
El nuevo sistema de justicia penal acusatorio genera una serie de incentivos positivos para el ejercicio del dereshycho a la informacioacuten y la libertad de expresioacuten Por ejemshyplo el principio de publicidad da oportunidad de observar la actuacioacuten de las instituciones y al mismo tiempo de coshynocer el estado del proceso penal Una vez implementado el nuevo sistema cualquier aacutenimo de secreciacutea del proceso debe ser visto de manera sospechosa salvo en aquellos cashysos en los que la ley prevea de manera expresa la protecshycioacuten de la privacidad de las personas involucradas
La justicia oral tampoco es la solucioacuten absoluta al proshyblema El principio de presuncioacuten de inocencia debe ser empleado como un paraacutemetro normativo con el fin de alshycanzar el equilibrio necesario entre la libertad de expresioacuten el derecho a la informacioacuten el debido proceso y los dereshychos a la personalidad Esto significa que tanto instituciones como medios deben tener como paraacutemetro de accioacuten la dignidad de las personas
conclusiones
La situacioacuten actual de violencia en Meacutexico ha generado un clima polarizado que plantea una disyuntiva elegir entre derechos fundamentales y seguridad ciudadana Hemos obshyservado y comprobado que las reformas constitucionales y
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Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
legales han sido particularmente duras respecto de las altershynativas a la prisioacuten preventiva al reducir el margen de disshycrecionalidad de los jueces y por tanto limitar la posibilidad de que una persona pueda enfrentar su juicio en libertad en contravencioacuten al derecho de presuncioacuten de inocencia
Si bien la construccioacuten de todo orden constitucional incluye la previsioacuten de riesgos a la seguridad de la comunishydad y la reaccioacuten a situaciones de conflicto y violencia a traveacutes del ejercicio del monopolio de la fuerza mdashque le corresponde al Estadomdash90 el reclamo social de seguridad no es contrario al reclamo de justicia y respeto por los dereshychos humanos
De hecho el falso dilema entre ambos intereses desesshytima que tanto constituciones como tratados internacionashyles de derechos humanos pueden prever mdasho ya preveacutenmdash mecanismos legiacutetimos que solucionan la tensioacuten comuacuten que surge en presencia de amenazas reales a la seguridad91
Asiacute las cosas el reto de hacer efectiva la presuncioacuten de inocencia no es menor Sin embargo podemos empezar a observar normas y criterios jurisdiccionales que demuesshytran una nueva forma de hacer justicia maacutes acorde al conshycepto de Estado de Derecho democraacutetico
La tensioacuten entre derechos siempre va a existir En la praacutectica se observa que ciertas situaciones permiten restricshyciones fundadas de unos derechos en favor de la proteccioacuten de otros Lo que no es permisible en un Estado constitucioshynal moderno es la privacioacuten de un derecho como la presunshycioacuten de inocencia por considerar que ldquono es para todosrdquo Quienes emiten este tipo de juicios niegan la calidad de persona y por tanto desconocen la dignidad humana prinshycipio fundante del sistema de derechos humanos
90 Cf Andraacutes Sajoacute ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Staterdquo Cardozo Law Review passim disponible en httpcardozolawreviewcomcontent27-5 SAJOWEBSITEpdf
91 Cf Louise Doswald-Beck Human Rights in Times of Conflict and Terrorism p 68
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
fuentes consultadas
Baradaran Shima ldquoRestoring the Presumption of Innocencerdquo Ohio State Law Journal vol 72 nuacutem 4 2011 disposhynible en httpmoritzlawosuedustudentsgroupsoslj files201201Baradaranpdf
Bradley Craig ed Criminal Procedure A World Wide Study 2a ed Durham Carolina Academic Press 2007
Caacutemara de SenadoreS Dictamen aprobado por el Senado (devuelto a la Caacutemara de Diputados) con proyecto de decreto que reforma adiciona y deroga diversas disposhysiciones de la Constitucioacuten Poliacutetica de los Estados Unishydos Mexicanos Gaceta Parlamentaria Meacutexico 13 de diciembre de 2007 p 9 disponible en httpwww2 scjngobmxleyesUnProcLegaspnIdLey=130ampnIdRef =197ampnIdPL=5ampcTitulo=CONSTITUCION20POLITIshyCA20DE20LOS20ESTADOS20UNIDOS20ME XICANOSampcFechaPub=18062008ampcCateg=DECRETO ampcDescPL=DICTAMENREVISORA [Agregado de texto]
Cape Ed Zaza Namoradze Roger Smith y Taru Spronken Effective Criminal Defence in Europe Amberes Intersenshytia 2010 passim (Ius Commune European And Compashyrative Law Series 87)
CienfuegoS Salgado David ldquoLas medidas cautelares en el Nuevo proceso mexicanordquo en Rafael Estrada Michel coord Cultura constitucional Cultura de libertades Reshyvista Anual de la Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal Meacutexico Secretariacutea Teacutecnica del Consejo de Coorshydinacioacuten para la Implementacioacuten del Sistema de Justicia Penal-Segob 2010
CarBonell Miguel Sobre el nuevo artiacuteculo 16 constitucional Meacutexico Instituto de Investigaciones Juriacutedicas-UNAM 2010 (Biblioteca Juriacutedica Virtual) disponible en http wwwjuridicasunammxpublicalibrevrevrefjud cont15clecle8pdf
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Baja Cashylifornia
Coacutedigo de Procedimientos Penales para el Estado de Morelos Corte Constitucional de Colombia Sentencia T-59009 disposhy
nible en httpwwwcorteconstitucionalgovcorelatoria 2009T-590-09htm
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Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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OTRAS COLECCIONES EDITADAS POR LA COMISIOacuteN NACIONAL DE LOS DERECHOS HUMANOS
Coleccioacuten de Textos sobre Derechos Humanos
bullOrigen evolucioacuten y positivizacioacuten de los derechos humanos Alonso Rodriacuteguez Moreno
bullLa evolucioacuten histoacuterica de los derechos humanos en Meacutexico Mariacutea del Refugio Gonzaacutelez y Mireya Castantildeeda
bullEstado de Derecho y principio de legalidad Diego Garciacutea Ricci
bullLa proteccioacuten no jurisdiccional de los derechos humanos en Meacutexico Mireya Castantildeeda
bullDerecho Internacional Humanitario Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullPanorama General de los DESCA en el Derecho Internacional de los Derechos Humanos Luisa Fernanda Tello Moreno
bullLos pueblos indiacutegenas de Meacutexico y sus derechos una breve mirada Moiseacutes Jaime Bailoacuten Corres y Carlos Brokmann Haro
bullAproximaciones teoacutericas al debate contemporaacuteneo de los derechos humanos Alan Arias Mariacuten
bullLa prevencioacuten y la sancioacuten de la tortura Mariacutea Elena Lugo Garfias
bullLa desaparicioacuten forzada de personas Luis Aacutengel Benavides Hernaacutendez
bullLos derechos humanos de las viacutectimas de los delitos Joseacute Zamora Grant
Coleccioacuten Sistema Universal de Proteccioacuten de los Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema de Tratados de Derechos Humanos de Naciones Unidas Mireya Castantildeeda
bullLa Declaracioacuten Universal de Derechos Humanos un texto multidimensional Mauricio Ivaacuten del Toro Huerta
bullEl Pacto Internacional de Derechos Civiles y Poliacuteticos Guadalupe Barrena
bullEl Pacto Internacional de Derechos Econoacutemicos Sociales y Culturales Antonio Riva Palacio Laviacuten
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten Racial Luis Gabriel Ferrer Ortega
bullLa Convencioacuten sobre la Eliminacioacuten de Todas las Formas de Discriminacioacuten contra la Mujer (CEDAW) Gabriela Rodriacuteguez Huerta
bullLa Convencioacuten contra la Tortura y Otros Tratos o Penas Crueles Inhumanos o Degradantes Rafael Garciacutea de Alba
bullLa Convencioacuten sobre los Derechos del Nintildeo Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullLa Convencioacuten Internacional sobre la Proteccioacuten de los Derechos de Todos los Trabajadores Migratorios y de sus Familiares Julieta Morales Saacutenchez
bullLa Convencioacuten Internacional para la Proteccioacuten de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLa Convencioacuten Sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad Diana Lara Espinosa
Coleccioacuten Sistema Interamericano de Derechos Humanos
bull Introduccioacuten al Sistema Interamericano de Derechos Humanos Carlos Mariacutea Pelayo Moller
bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
Presuncioacuten de inocencia
Diario Oficial de la Federacioacuten 18 de junio de 2008 disponishyble en httpdofgobmxnota_detallephpcodigo=504 6978ampfecha=18062008
DoSwald-BeCk Louise Human Rights in Times of Conflict and Terrorism Nueva York Oxford University Press 2011
fahneStoCk Kathryn (disentildeo de la investigacioacuten) Patricia Hershynaacutendez y Javier Carrasco (investigadores) y Miguel La Rota (autor del reporte) El uso de la prisioacuten preventiva en Nuevo Leoacuten estudio cuantitativo Monterrey Renace Open Society Justice Initiative 2010
ferrajoli Luigi Democracia y garantismo Miguel Carbonell ed 2a ed Madrid Trotta 2010
Derecho y razoacuten Teoriacutea del garantismo penal 3a ed Madrid Trotta 1998
fouCault Michel Vigilar y castigar Nacimiento de la prisioacuten 2a ed Meacutexico Siglo XXI Editores 2009
hernaacutendez pliego Julio Antonio El proceso penal mexicano Meacutexico Porruacutea 2002
INEGI ldquoResultados de la Envipe 2011 disponible en http wwwinegiorgmxinegicontenidosespanolprensacoshymunicadosenvipeasp
lara klahr Marco No maacutes ldquopagadoresrdquo Guiacutea de periodismo sobre presuncioacuten de inocencia y reforma del sistema de justicia penal Meacutexico Embajada Britaacutenica en MeacutexicoArshyticle 19Proyecto Presuncioacuten de Inocencia en Meacutexico 2011 (Serie Prisioacuten Preventiva)
lara klahr Marco y Francesc Barata Nota[n] roja La vibrante historia de un geacutenero y una nueva manera de informar Meacutexico Debate 2009
Maier Julio B J Derecho Procesal Penal I Fundamentos 3a reimp de la 2a ed Buenos Aires Editorial del Puerto 2004
ldquoRecommendation Rec(2003)13 of the Committee of Ministers to Member States on the Provision of Information through the Media in Relation to Criminal Proceedingsrdquo disponishyble en httpswcdcoeintViewDocjspid=51365
Sajoacute Andraacutes ldquoFrom Militant Democracy to the Preventive Stashyterdquo Cardozo Law Review Nueva York vol 27 nuacutem 5 2006 disponible en httpcardozolawreviewcomconshytent27-5SAJOWEBSITEpdf
TreChSel Stefan Human Rights in Criminal Proceedings Nueshyva York Academy of European Law-European University
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InstituteOxford University Press 2009 p 10 (The Coshyllected Courses of the Academy of European Law vol XII3)
zepeda Guillermo iquestCuaacutento cuesta la prisioacuten sin condena Cosshytos econoacutemicos y sociales de la prisioacuten preventiva en Meacutexico Meacutexico Open Society Justice Initiative 2010
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bullLos procedimientos ante la Comisioacuten Interamericana de Derechos Humanos Ana Belem Garciacutea Chavarriacutea
bullEl traacutemite de casos individuales ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos Yuria Saavedra Aacutelvarez
bull Justiciabilidad de los derechos econoacutemicos sociales y culturales ante el Sistema Interamericano Oacutescar Parra Vera
bullLos derechos humanos de las mujeres en la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos Mariacutea Joseacute Franco Rodriacuteguez
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
bullDerechos de los migrantes en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Julieta Morales Saacutenchez
bullEl derecho a defender los derechos la proteccioacuten a defensoras y defensores de derechos humanos en el Sistema Interamericano Jorge Humberto Meza Flores
bullLos derechos humanos de los miembros de comunidades indiacutegenas en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Alma Liliana Mata Noguez
bullLibertad de expresioacuten y derecho de acceso a la informacioacuten en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos Karlos A Castilla Juaacuterez
Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
El cuidado de la edicioacuten estuvo a cargo de la Direccioacuten de Publicaciones de esta Comisioacuten Nacional
El tiraje consta de 1000 ejemplares
bullLos derechos de las nintildeas y los nintildeos en el Derecho Internacional con especial atencioacuten al Sistema Interamericano de Proteccioacuten de los Derechos Humanos Ricardo A Ortega Soriano
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Presuncioacuten de inocencia editado por la Comisioacuten Nacional de los Derechos Humanos se terminoacute
de imprimir en diciembre de 2013 en los talleres de gVg grupo graacutefiCo S a de C V Leandro Valle nuacutem 14-C col Centro
C P 06010 Meacutexico D F
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El tiraje consta de 1000 ejemplares
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El tiraje consta de 1000 ejemplares
