Derecho sucesorio:AYER, HOY Y MAANA

22 de mayo de 2015

Clara Romero

Una cuestin relegada en los debates jurdico-sociales

Cul es la mirada con la que el Nuevo Cdigo Civil abord la

tarea de repensar esta rama del derecho?

MANDATO

() desde 1853 () nos rige el mandato dehacer de la Repblica Argentina un ESTADOCONSTITUCIONAL DE DERECHO

(CSJN, fallo Casal, 20/09/2005)

La ley no es el techo del ordenamiento jurdico

+ La Reforma del 94 y la incorporacin de TIDH permiten

concluir que

EL EFECTO DIAPASN

La pluralidad en las formas de organizacin familiar

Las trayectorias familiares La configuracin de las familias ensambladas,

Los avances en TRHA, entre otros

= Obligan a replantear varios institutos propios del derecho sucesorio a raz de esta nueva mirada constitucionalizada del

derecho

El efecto diapasn provocado por los

cambios operados en derecho de familia

permite comprender algunos de las modificaciones

introducidas en esta rama

La ancestral tensin entre autonoma y

orden pblico

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El Desafo: EL

EQUILIBRIO

EMPEZAR POR EL PRINCIPIO: QUINES SON SUCESORES

Nuera viuda sin hijos

Sucesores

Legtimos

Legitimarios[Forzosos]

DescendientesAscendientes

Cnyuge

No legitimarios

Parientes colaterales

-4to grado-

Testamentarios

Herederos testamentarios

Legatarios

PERSONAS QUE PUEDEN SUCEDER Art. 2279

Art. 2279. Pueden suceder al causante:a. Las personas humanas existentes al momento de

su muerte;b. Las concebidas en ese momento que nazcan con

vida;c. Las nacidas despus de su muerte mediante

tcnicas de reproduccin humana asistida, conlos requisitos previstos en el artculo 561;

d. Las personas jurdicas existentes al tiempo de sumuerte y las fundaciones creadas por sutestamento.

UN GRAN PRIMER CONFLICTO

Cundo comienza la existencia de la persona humana?

Regulacin actual:

Art. 70. Desde la concepcin en el seno maternocomienza la existencia de las personas y antes de sunacimiento pueden adquirir algunos derechos, como siya hubiesen nacido. Esos derechos quedanirrevocablemente adquiridos si los concebidos en elseno materno nacieren con vida, aunque fuera porinstantes despus de estar separados de su madre.

Art. 63. Son personas por nacer las que no habiendonacido estn concebidas en el seno materno

NATURALEZA JURDICA DEL EMBRIN

Y fuera del seno materno?

Tratados Internacionales con jerarqua constitucional

Convencin Americana de Derechos Humanos:

Artculo 4. Derecho a la Vida

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Estederecho estar protegido por la ley y, en general, a partir delmomento de la concepcin

Convencin de los Derechos del Nio. + RESERVAArgentina:

Art.1 Se entiende por nio todo ser humano menor dedieciocho aos de edad.

CIDH, 28/11/2012

Caso Artavia Murillo y

Otros (Fecundacin In Vitro) vs. Costa Rica

OBLIGACIN POR RESPONSABILIDAD

INTERNACIONAL

(CSJN, 13/03/2012)

RESOLUCION El embrin no puede ser entendido comopersona para efectos del artculo 4.1 de laConvencin Americana.

La concepcin en el sentido del artculo 4.1tiene lugar desde el momento en que el embrinse implanta en el tero, razn por la cual antes deeste evento no habra lugar a la aplicacin delartculo 4 de la Convencin. Adems, es posibleconcluir de las palabras en general que laproteccin del derecho a la vida con arreglo adicha disposicin no es absoluta, sino es graduale incremental segn su desarrollo, debido a que noconstituye un deber absoluto e incondicional, sinoque implica entender la procedencia de excepcionesa la regla general.

Y EN LA REFORMA

DEL CDIGO?

EL RECORRIDO DE EL

YA FAMOSO

ARTCULO 19

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1 versin: 27/03/2012

QUE DECA el texto proyectado por

la Comisin de Reforma?

ARTCULO 19.- Comienzo de la existencia.

La existencia de la persona humana comienza

con la concepcin en el seno materno. En el

caso de tcnicas de reproduccin humana

asistida, comienza con la implantacin del

embrin en la mujer, sin perjuicio de lo que

prevea la ley especial para la proteccin del

embrin no implantado.

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QUE DICE EL PROYECTO aprobado

por senadores el 28/11/2013

ARTCULO 19.- Comienzo de la existencia.

La existencia de la persona humana comienza

con la concepcin.

Disposicin transitoria: La proteccin delembrin no implantado ser objeto de una ley

especial.

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QUE DICE HOY el texto aprobado

por Senadores?

UNA SEGUNDA PROBLEMATICA

El Nuevo Cdigo Civil reconoce dentro de los sucesores a las personas nacidas despus de la muerte del causante mediante TRHA, con los

requisitos previstos en el art. 561

Qu dice el art. 561?[Remision a las leyes especiales]

VOLUNTAD PROCREACIONAL

ARTCULO 561.- Voluntad procreacional.

Los nacidos por las tcnicas de reproduccin

humana asistida, cuyo nacimiento se encuentre

debidamente inscripto en el Registro del Estado

Civil y Capacidad de las Personas, son hijos de

quien dio a luz y del hombre o de la mujer que

tambin ha prestado su consentimiento previo,

informado y libre en los trminos del art. 560,

con independencia de quin haya aportado

los gametos.

IMPOSIBILIDAD DE IMPUGNAR Posteriormente (art. 577)

(Teora de los actos propios)

Consentimiento DOBLEARTCULO 560.- Consentimiento en las tcnicas de reproduccinhumana asistida.

El centro de salud interviniente debe recabar el consentimientoprevio, informado y libre de las personas que se someten al uso delas tcnicas de reproduccin humana asistida.

Este consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a lautilizacin de gametos o embriones.

La instrumentacin de dicho consentimiento debe contener losrequisitos previstos en las disposiciones especiales, para suposterior protocolizacin ante escribano pblico o certificacinante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdiccin.

El consentimiento es libremente revocable mientras no se hayaproducido la concepcin en persona, o la implantacin delembrin.

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FERTILIZACION POST

MORTEM

Lo que no qued

Art. 563.- Filiacin post mortem en las tcnicas dereproduccin humana asistida.

PRINCIPIO

En caso de muerte del o la cnyuge o conviviente de la mujerque da a luz, no hay vnculo filial entre la persona nacida deluso de las tcnicas de reproduccin humana asistida y lapersona fallecida si la concepcin en la mujer o laimplantacin del embrin en ella no se haba producido antesdel fallecimiento.

EXCEPCIN:

No rige lo dispuesto en el prrafo anterior si se cumple con lossiguientes requisitos:

a) la persona consiente en el documento previsto en el art.560 o en un testamento que los embriones producidos consus gametos sean transferidos en la mujer despus de sufallecimiento.

b) la concepcin en la mujer o la implantacin del embrinen ella se produce dentro del ao siguiente al deceso.

Y QUIENES NO LO SON

Se excluye a las UNIONES CONVIVENCIALESPrincipio Estrella: Los Pactos

Se guarda silencio respecto a las FAMILIASENSAMBLADAS

Se zanja la cuestin respecto al cnyuge suprstiteseparado de hecho

Art. 2437.- El divorcio, la separacin de hecho sin voluntadde unirse y la decisin judicial de cualquier tipo que implicacese de la convivencia, excluyen el derecho hereditarioentre cnyuges.

Un supuesto especial en CRISIS

= Se suprime el derecho hereditario de la nuera viuda sin hijos

Debate: Extender la figura al yerno viudo vs. Suprimirla

Fundamentos de la eliminacin de la figura

Y LA EXTENSION DEL LLAMAMIENTO

= Se reconoce una nueva figura: La del heredero de cuota

Heredero

Universal

De Cuota

Un entrecruzamiento y su solucin

Doble institucion: Conjugacion de ambas figuras

Art. 2486:Si el testamento instituye uno o varios herederos conasignacin de partes y otro u otros sin ella, a stoscorresponde el remanente de bienes despus de habersido satisfechas las porciones atribuidas por el testador.Si stas absorben toda la herencia, se reducenproporcionalmente, de manera que cada heredero sinparte designada reciba tanto como el heredero instituidoen la fraccin menor

DERECHO A ACRECER: Texto y contexto

Art. 2488.-Los herederos instituidos en una fraccin de laherencia no tienen vocacin a todos los bienes desta, excepto que deba entenderse que eltestador ha querido conferirles ese llamado parael supuesto de que no puedan cumplirse, porcualquier causa, las dems disposicionestestamentarias

CAPACIDAD PARA SUCEDER, INDIGNIDAD & DESHEREDACION

INDIGNIDAD:= Se amplan e introducen modificaciones a lascausales de indignidad

DESHEREDACION:= Se deroga el rgimen de desheredacin

Revision critica

Art. 2281: Causas de INDIGNIDAD

Son indignos de suceder

a. Los autores, cmplices o partcipes de delito doloso contra lapersona, el honor, la integridad sexual, la libertad o la propiedad delcausante, o de sus descendientes, ascendientes, cnyuge, convivienteo hermanos.

b. Los que hayan maltratado gravemente al causante, u ofendidogravemente su memoria;

c. Los que hayan acusado o denunciado al causante por un delitopenado con prisin o reclusin, excepto que la vctima del delito seael acusador, su cnyuge o conviviente, su descendiente, ascendienteo hermano, o haya obrado en cumplimiento de un deber legal;

d. Los que omiten la denuncia de la muerte dolosa del causante,dentro de un mes de ocurrida, excepto que antes de ese trmino lajusticia proceda en razn de otra denuncia o de oficio.

Art. 2281: Causas de INDIGNIDAD

e. Los parientes o el cnyuge que no hayan suministrado al causantelos alimentos debidos, o no lo hayan recogido en establecimientoadecuado si no poda valerse por s mismo;

f. El padre extramatrimonial que no haya reconocido voluntariamenteal causante durante su menor edad;

g. El padre o la madre del causante que haya sido privado de laresponsabilidad parental;

h. Los que hayan inducido o coartado la voluntad del causante paraque otorgue testamento o deje de hacerlo, o lo modifique, as comolos que falsifiquen, alteren, sustraigan, oculten o sustituyan eltestamento;

i. Los que hayan incurrido en las dems causales de ingratitud quepermiten revocar las donaciones.

Art. 1571: Revocacion de las donaciones

Las donaciones pueden ser revocadas por ingratitud del donatarioen los siguientes casos:

a. Si el donatario atenta contra la vida o la persona del donante,su cnyuge o conviviente, sus ascendientes o descendientes;

b. Si injuria gravemente a las mismas personas o las afecta en suhonor;

c. Si las priva injustamente de bienes que integran su patrimonio;

d. Si rehsa alimentos al donante.

En todos los supuestos enunciados, basta la prueba de que al donatario le es imputable el hecho lesivo, sin necesidad de

condena penal

Para pensar: Las razones de la derogacin

XXIV Jornadas Nacionales de Derecho Civil:

Se debe extender las causales de desheredacin a las enunciadas en el PR 2012 en materia de indignidad, con el agregado de poder desheredar a quien no ha cumplido la

obligacin legal alimentaria respecto del testador, cnyuge, descendientes y ascendientes, o por ausencia manifiesta de

relacin familiar entre el causante y legitimario, por una causal imputable al legitimario

Otros cambios

SILENCIO

Se regulan expresamente las consecuencias del silencio,

considerndolo siempre como aceptante

RENUNCIA

Se mantiene la regla de que la renuncia debe ser expresa y realizada por

escritura pblica, pero se acepta la renuncia por

acta judicial- Renuncia electrnica-

ACEPTACION= Se regulan expresamente los supuestos de aceptacintacita y expresa de la herencia

Art. 2294: Actos que implican aceptacin

Implican aceptacin de la herencia:a. La iniciacin del juicio sucesorio del causante o la presentacin enun juicio en el cual se pretende la calidad de heredero o derechosderivados de tal calidad;b. La disposicin a ttulo oneroso o gratuito de un bien o el ejercicio deactos posesorios sobre l;c. La ocupacin o habitacin de inmuebles de los que el causante eradueo o condmino despus de transcurrido un ao del deceso;d. El hecho de no oponer la falta de aceptacin de la herencia en casode haber sido demandado en calidad de heredero;e. La cesin de los derechos hereditarios, sea a ttulo oneroso ogratuito;f. La renuncia de la herencia en favor de alguno o algunos de susherederos, aunque sea gratuita;g. La renuncia de la herencia por un precio, aunque sea en favor detodos sus coherederos.

Art. 2296 Actos que no implican aceptacinNo implican aceptacin de la herencia:

a. Los actos puramente conservatorios, de supervisin o de administracinprovisional, as como los que resultan necesarios por circunstanciasexcepcionales y son ejecutados en inters de la sucesin;

b. El pago de los gastos funerarios y de la ltima enfermedad, los impuestosadeudados por el difunto, los alquileres y otras deudas cuyo pago es urgente;

c. El reparto de ropas, documentos personales, condecoraciones y diplomasdel difunto, o recuerdos de familia, hecho con el acuerdo de todos losherederos;

d. El cobro de las rentas de los bienes de la herencia, si se emplean en lospagos a que se refiere el inciso b) o se depositan en poder de un escribano;

e. La venta de bienes perecederos efectuada antes de la designacin deladministrador, si se da al precio el destino dispuesto en el inciso d) de esteartculo; en caso de no poderse hallar comprador en tiempo til, su donacina entidades de asistencia social o su reparto entre todos los herederos;

f. La venta de bienes cuya conservacin es dispendiosa o son susceptibles dedesvalorizarse rpidamente, si se da al precio el destino dispuesto en el incisod).

Mas modificaciones

INDIVISION HEREDITARIA

Se regula expresamente el estado de indivisin, como etapa desde la muerte del

causante hasta la particin.

RESPONSABILIDAD

= Se deja de lado el concepto de beneficio e inventario y se habla de

responsabilidad intravires del heredero, salvo

excepciones.

La libertad de testar y sus limites: LA NOCIN DE SOLIDARIDAD FAMILIAR

A travs de:- El llamamiento hereditario conforme un orden sucesorio- La institucin de la legitima- La correlativa accin de reduccin- El dcho de representacin

Fundamento

El rgimen de sucesin intestada es el que mejorresponde al principio de

solidaridad familiar

Frente a la polmica sucesin legitima vs. libertad testamentaria, el Nuevo CC mantiene un rgimen de

sucesin intestada por sobre el de plena libertad

VEAMOS

SUCESION AB-INTESTATO

ALGUNAS CRITICAS AL REGIMEN VIGENTE DE LEGITIMA

- Legitimas excesivas o muy elevadas

- Afectacin del derecho a la libertad de testar

- Perdida de asidero juridico del fundamentode la proteccin

Debate

DEROGAR O NO DEROGAR, ESA ES LA CUESTION

Algunos interrogantesHay un derecho constitucional a testar?Hasta que punto puede una persona disponer libremente de su patrimonio para despus de su muerte?Cunta libertad puede soportar un rgimen jurdico sin violar los derechos de terceros? Cmo conjuga la nocin de libertad con las nociones de solidaridad y responsabilidad?

La solucin del Nuevo Cdigo

Las legitimas pasan a ser:- 2/3 para

descendientes- para

ascendientes - Se mantiene

para el/la cnyuge

= En caso de concurrencia se aplica la legitima

mayor

Un tema no menor: EL CALCULO DE LA

MASA HEREDITARIA-Comunidad y

separacin-

UN SUPUESTO ESPECIAL: Mejora a favor del heredero con discapacidad

Art. 2448: El causante podr disponer, ademsde la porcin disponible, de 1/3 de la porcin

legitima, para mejorar a descendientes o ascendientes con discapacidad

Concepto de discapacidad

Fundamento: Principio de solidaridad familiar, proteccin delos grupos ms vulnerables

CAMBIOS EN LAS ACCIONES

SUCESORIAS

COLACION & REDUCCION

ACCION DE COLACIONA. Legitimacin pasiva y activa

Obligados a colacionar= Se incluye al cnyuge entre los obligados a colacionar

Planteo: Y los ascendientes? Omisin a subsanar?

Otro: Y los herederos instituidos?

Planteo: Momento en el que se debe investir el carcter de HF:Al momento de la donacin Art. 2395-Ya sea para - Art. 2395 Pedir la colacin [legitimacin Activa] como- Art. 2388: Para estar obligado a colacionar [legitimacin

pasiva]

DEBATES QUE SE ZANJANCOMPUTO DE LA CUOTA ALICUOTAArt. 2445: Para el cmputo de la porcin de cadadescendiente slo se toman en cuenta las donacionescolacionables o reducibles, efectuadas a partir de los 300 dasanteriores a su nacimiento o, en su caso, al nacimiento delascendiente a quien representa, y para el del cnyuge, lashechas despus del matrimonio

OBLIGACION DE COLACIONAR. Arts. 2388/2390El descendiente que no era heredero presuntivo al tiempo de ladonacin, pero que resulta heredero, no debe colacin.El cnyuge no debe colacin cuando la donacin se realiza antesdel matrimonio.

Las donaciones hechas al cnyuge del heredero no deben sercolacionadas por ste. Las hechas conjuntamente a amboscnyuges deben ser colacionadas por la mitad, x el q resulta H

B. Sistema de colacin

El valor de la colacin se determina a la poca de la particin, pero segn el estado del bien a la poca de la

donacin. [Art. 2385]

C. Valor de la colacin

Sistema de colacin del valor de la cosa donada

D. Dispensa de colacin

Forma Se admite la dispensa de colacin no slo por

testamento sino tambin en el acto de la donacin

Un aditamento + Se incorpora la presuncin de mejora en los

legados a descendientes y cnyuge, salvodisposicin en contrario del testador

D. Un supuesto especial: Entrecruzamiento de las acciones de colacin y

reduccin

Planteo: Si las donaciones exceden la suma de laporcin disponible y la porcin legtima del donatarioestn sujetas a reduccin, o si slo se debe el valor delexcedente a modo de colacin.

= Se ha estimado preferible la solucin segn la cual, aunque haya dispensa de colacin o mejora, la

donacin estar sujeta a reduccin por el valor del excedente. [Art. 2386]

ACCION DE REDUCCION: El LIMITE

= El Nuevo Cdigo introduce un limite temporal a los efectos reipersecutorios de la accin de reduccin:

Establecindose la prescripcin adquisitiva transcurridos 10 aos contados desde la adquisicin de

la posesin

Fundamento: Principio de razonabilidad, y balance entre los derechos

de los terceros y los herederos forzosos

VOCES ENCONTRADAS

LA PLANIFICACIN HEREDITARIAComo forma de flexibilizar el instituto de la legitima

A travs de- La particin por ascendientes.

1. La particin ya sea por donacin o por testamento. 2. Habilita la particin por donacin incluso en caso de

matrimonio3. La particin total o parcial de los bienes [art. 2412]

- La indivisin forzosa- La proteccin de la vivienda familiar- La incorporacin del fideicomiso testamentario- La flexibilizacin a la prohibicin de pactos sobre herencias futuras & la preservacin de las empresas familiares

UN TEMA QUE GENERO MUCHO RUIDOLos pactos sobre herencia futura Art. 1010

PRINCIPIO: ProhibicinLa herencia futura no puede ser objeto de los contratos ni tampoco

pueden serlo los derechos hereditarios eventuales sobre objetos particulares

EXCEPCION: Los pactos relativos a una explotacin productiva o aparticipaciones societarias de cualquier tipo, con miras a laconservacin de la unidad de la gestin empresaria o a laprevencin o solucin de conflictos, pueden incluir disposicionesreferidas a futuros derechos hereditarios y establecercompensaciones en favor de otros legitimarios.

REQUISITOS: Estos pactos son vlidos, sean o no parte el futuro causante y su cnyuge, si no afectan la legtima hereditaria, los

derechos del cnyuge, ni los derechos de terceros.

UN IMPORTANTE AVANCE: SUCESIN TESTAMENTARIA

-Se reconoce la falta de CULTURA del testamento

-Se eliminan las inhabilidades especiales para cada forma testamentaria

-Se aggiorna la capacidad para testar y discernimiento

-Formas ordinarias de testar: Se elimina la figura del testamento cerrado

-Formas extraordinarias de testar: Se elimina la regulacin de los testamentos especiales

Y FINALMENTE: PROCESOS SUCESORIOS

= Se regula un piso mnimo comn en todo el territorio, conjugando fondo y forma

Se mantiene el carcter judicial del tramiteN/O Se simplifican algunos tramites: Ej.: Edictos Ej.: Reconocimiento de firma mediante pericial caligrfica

Mirada critica A tratar la forma en el fondo

Al carcter judicial del proceso sucesorio

Podran haberse introducido modificaciones ms radicales o novedosas en materia de derecho

sucesorio?Han quedado debates pendientes a la luz de la

doctrina internacional de los derechos humanos?Seguramente la respuesta positiva se impone

La tensin entre autonoma de la voluntad y orden publico estar siempre latente, no obstante

REFLEXIONES FINALES

AN AS, EN MI CRITERIO Y EN EL DE MUCHOS, EL SALDO ES

POSITIVO. CLARO EST, COMO DICE UN PROVERBIO CHINO,

CUANDO SOPLAN VIENTOS DE CAMBIO, ALGUNOS

CONSTRUYEN MUROS, OTROS MOLINOS. LA DOCTRINA, LA

JURISPRUDENCIA Y LOS LEGISLADORES SUCESIVOS

POSTERIORES A 1871 CONSTRUYERON MARAVILLOSOS

MOLINOS. VLEZ MURI EL 30 DE MARZO DE 1875, A LOS

SETENTA Y CINCO AOS; TUVO CUATRO AOS DE SU VIDA

PARA VER CMO LOS NUEVOS VIENTOS POR L CREADOS

ERAN APROVECHADOS POR ESOS MOLINOS. DE CUALQUIER

MODO, SU OBRA LO TRASCENDI Y PERDUR POR MS DE

UN SIGLO Y MEDIO. EL CENTENAR DE JURISTAS ARGENTINOS

QUE TRABAJAMOS EN EL CCYC SOMOS CONSCIENTES DE QUE

LA PRETENSIN DEBE SER MUCHO MS MODESTA, Y POR ESO

NOS HEMOS CONFORMADO CON CONSTRUIR UN PUENTE

ENTRE EL DERECHO QUE FUE Y EL QUE INDUDABLEMENTE

EXIGIRN LAS GENERACIONES FUTURAS.

ADA KEMELMAJER DE CARLUCCI

A M

OD

O D

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CIERRE