Sí a los Estudios Críticos y Culturales Del Derecho Orozco O., Juan Felipe, Méndez H., Gabriel A. y Valencia H., Javier Gonzaga

EDITORIAL

UN S A LOS ESTUDIOS CRTICOS Y CULTURALES

DEL DERECHO. OCHO NOTAS CRTICO-

CULTURALES.

Javier GonzaGa valencia H.*Gabriel a. Mndez H.**

Juan Felipe orozco o.***

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COMO CITAR ESTE ARTCULO:

Orozco O., Juan Felipe, Mndez H., Gabriel A. y Valencia H., Javier Gonzaga (2014). Editorial: Un s a los estudios crticos y culturales del derecho. Siete notas crtico-culturales. Jurdicas. No. 1, Vol. 11, pp. 7-15. Manizales: Universidad de Caldas.

* Editor. Profesor Asociado, Universidad de Caldas.** Coeditor invitado. Profesor, Universidad Autnoma de Manizales, UAM.*** Coeditor invitado. Profesor, Universidad de Caldas.

Este nmero monogrfico est dedicado a los estudios crticos y culturales del derecho. Sugerimos presentar contribuciones en las lneas de teora crtica constitucional, geopoltica crtica, pensamiento descolonial, estudios psicolgicos y antropolgicos del derecho, estudios crticos del derecho, pluralismo jurdico y feminismo. Nuestra intencin consisti en divulgar cartografas e investigaciones prcticas de algunas tendencias contemporneas de pensamiento que, dado su nivel de coherencia y consistencia, son propuestas y programas de investigacin slidos. Es decir, aunque sean estudios heterodoxos en el mbito acadmico, ya no son pensamiento alternativo o meramente subalterno, sino opciones polticas y epistemolgicas slidas y tenidas en cuenta frente a los paradigmas dominantes.

Cuatro precisiones deben efectuarse sobre el alcance de la convocatoria:

Primera. Su espectro fue amplio. Pudo pensarse en una convocatoria ms estrecha, esto es, en una sola tendencia o lnea crtica de investigacin o sobre un problema o temtica concreta; sin embargo, intentamos aglutinar algunas muestras de las ms diversas opciones con las cuales los estudiosos del derecho confrontan los estudios ortodoxos o simplemente se salen de sus mrgenes. La justificacin de esta delimitacin amplia es pragmtica. En nuestro medio poco se conocen, difunden o desarrollan los estudios crticos y culturales del derecho.

Segunda. Por estudios tradicionales del derecho entendemos los estudios del enfoque dogmtico y formalista

Javier GonzaGa valencia H., Gabriel a. Mndez H., Juan Felipe orozco o.

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del derecho, la filosofa y la teora que recurren al esencialismo conceptual o la elucidacin de las prcticas jurdicas en esta senda, los estudios metafsicos del derecho el mal llamado iusnaturalismo y el positivismo jurdico de corte cientificista. A nuestro parecer estas tradiciones de pensamiento de forma autnoma, imbricndose o relevndose entre s, poseen dominancia en la teorizacin y el ejercicio del derecho en el mbito colombiano. A este tipo de sistematizaciones es a las que nos referimos cuando decimos que esta o aquella escuela es ortodoxa o tradicional.

Tercera. Quizs se incurri en un error de propiedades al pensar que todo lo que no es tradicional o dominante es crtico, y todo lo crtico equivale a no tradicional o subalterno. No es necesario aclarar que cualquier tradicin, escuela de pensamiento o programa de investigacin debe incorporar la crtica como una actividad auto-correctiva. Sin el tipo de crtica que imponen los valores epistemolgicos de nuestras comunidades y sus prcticas reflexivas a duras penas sabramos que 2 + 2 son 4. Sin embargo, los estudios crticos adoptan su denominacin por proveer un andamiaje complejo que no sirve solamente al propsito de corregir una teora, sino tambin para refutarla. Es decir, para refutar la teora de las escuelas dominantes del derecho principiando por sus supuestos fundacionales, pasando por sus modelos y hasta culminar en sus constataciones e implicaciones prcticas. A ello nos referimos con estudios crticos del derecho.

Ahora, los estudios culturales en el derecho, por una especie de misteriosa inercia, adoptan una posicin crtica en buena parte de los debates. Lo ms probable es que la gnesis de esta circunstancia estriba en la ausencia o el trato sorprendentemente precario del Etnos y sus mltiples dimensiones por parte de las tradiciones dominantes del derecho. Tambin por la estrechez de las formas jurdicas que imposibilitan darle cabida plena. Esta actitud crtica puede ser efecto de la jaula disciplinar que el pensamiento jurdico dominante se ha construido para s.

El pensamiento ecolgico y ambiental se articula con los estudios crticos y culturales del derecho al tensionar el concepto de hombre-sujeto-yo-razn separado de la naturaleza. Se argumenta que es necesario abandonar este edificio metafsico, antropocntrico, individualista y purista al tratar de definir el estatuto cientfico del derecho. Esta tarea exige rehabilitar las relaciones ecolgicas; lo que algunos llaman las tramas, las redes, el mundo de la vida-simblico-bitico en la elucidacin y prctica cultural y ecosistmica de donde emana el derecho. Se sostiene la entrada en crisis de los conceptos tradicionales de derecho moderno con su fuerte contenido lgico-formal, el nico sujeto jurdico frente a las alteridades ecolgicas y la ausencia de dilogo constructivo con otras ciencias y saberes complejos.

Cuarta. Es claro que existen muchas escuelas crticas y tambin muchas propuestas culturales en el derecho. Las lneas de investigacin enunciadas en la convocatoria

Editorial - Un s a los estudios crticos y culturales del derecho. Ocho notas crtico-culturales.

9jurid. Manizales (Colombia), 11(1): 7-15, enero-junio 2014

solo tenan un carcter ejemplificativo. Es ms, algunos consideran que los estudios crticos del derecho y los estudios culturales son auto-excluyentes por cuenta de su linaje o genealoga y en razn no solo de sus pretensiones epistemolgicas, sino tambin por los compromisos polticos que asumen. Entonces, pudo incurrirse en un oxmoron.

No obstante, de nuevo emerge una pista para superar esta falla. Los aparatos de pensamiento crticos y culturales del derecho que en algunos casos llegan a negar el fundacionalismo del conocimiento se reconocen asumiendo compromisos polticos y culturales. Los estudios ortodoxos no asumen abiertamente este tipo de compromisos y a ello suman un exceso de disciplinarismo. Esta circunstancia inevitablemente les hace cruzar espadas con los estudios crticos y culturales del derecho.

Cuando se conjugan estas facetas en la discusin emerge una pretensin que encauza en una senda comn a los estudios crticos y culturales del derecho: desbancar la ortodoxia del pensamiento jurdico en virtud de la resignificacin del derecho en todos sus niveles y el descentramiento de los problemas pretendidamente jurdicos. As, esta revuelta que en algunos casos es silenciosa descentra y expande las mrgenes disciplinares, abre el derecho a nuevos mtodos y debates e introduce epistemologas novedosas. El quiasma donde se confunden es la pretensin comn de redireccionar el pensamiento jurdico a travs de compromisos prcticos. Los diagnsticos, a los que arriban por diferentes vas, resaltan las debilidades comunes del pensamiento dominante.

Sera ingenuo intentar una cartografa erudita de estas tendencias y sus debates ms importantes. Es mejor destacar su intencin comn: darle voz a quien no la tiene o ha sido silenciado e influir en la transformacin de las prcticas sociales. As se desarrolla el nmero que tiene ante sus ojos. La respuesta a la convocatoria fue muy buena, tanto por el nmero de aportes de estudiosos de diferentes lugares del mundo como por la diversidad de sus intereses. A pesar de esta ltima circunstancia que pareciese echar por tierra una organizacin satisfactoria del volumen result ms fcil de lo esperado. La gua para el lector emergi casi de manera espontnea por los conflictos generales que abordan las contribuciones. De este modo dividimos el nmero en tres secciones: Primero poder y derecho. Segundo ecologa y derecho. Tercero cultura y derecho.

No desaprovecharemos este espacio resumiendo o destacando las contribuciones de los articulistas, esa tarea fue hecha por los autores mismos y tambin lo puede hacer el lector conforme a sus intereses y capacidades. Nos parece ms provechoso exponer ocho notas crtico-culturales como una forma de contribuir a la articulacin del volumen como un todo. Estos elementos sirven como una introduccin a los desarrollos ms precisos de los investigadores y pueden ser una bisagra entre los debates contenidos en este nmero monogrfico:


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1) El pensamiento dominante en el derecho se despliega de una forma muy peculiar. En algunos momentos sigue la lgica irnica de la vida de un atormentado abogado Kafka: como las cosas no podan empeorar, mejoraron. En otros una lgica conservadora como las palabras de Baudelaire segn Brecht: son como chaquetas viejas remodeladas. O el de un narcisismo exasperado donde solo ve y cuida de s mismo hasta el punto que parece inhumano y mezquino, como en el caso de los desafortunados hijos de los artistas que segn Thomas Mann sufren la falta de afecto por cuenta de que sus progenitores se dedican a las musas. El pensamiento dominante es muy selectivo en sus visiones, solo reconoce el pensamiento crtico cuando le sirve para algo; cuando alivia sus propios padecimientos. Cuando los crticos son reconocidos, muchas veces no son capaces de resistirse a la fuerza de incorporacin de un moribundo que se sabe al filo de la navaja.

2) Los estudios tradicionales del derecho se han especializado hasta tal punto que solo unos iniciados pueden participar de sus conversaciones. Los debates tericos paulatinamente se han convertido en una lengua privada. Una sofisticada forma de auto-refutacin de la lgica de las prcticas sociales donde, por definicin, se requiere por lo menos dos participantes comprometidos para que adquieran un genuino sentido pblico. En algunas tradiciones ortodoxas del derecho sus ms autorizados tericos tambin fungen como crebles crticos. Esta singularidad no debe tomarse como un signo de objetividad o neutralidad como una muestra de los mejores valores epistmicos que estn inmersos en las prcticas reflexivas; resulta ms creble interpretar ese dato como un sntoma de un prolongado soliloquio. Lejos de ceder ante la incesante presin ejercida por la vida real, la hiperespecializacin de las corrientes dominantes sigue perdida entre los mltiples reflejos de los espejos que, a manera de representaciones y conceptos, se ha construido para s misma.

Bajo el manto de la teora se simplific el mundo exterior. Se redujo en funcin de proporciones esquemticas que pudieran ser fcilmente manipuladas en relaciones conceptuales o naturales. La consecuencia esperable era un fundacionalismo epistmico que desde un optimismo ciego se consideraba maleable. Sin embargo, al moverse dentro de una tensa metafsica algunos dirn que una elaborada fantasa se complic desmesuradamente ese pertenecer o ser dctil en algn lugar disciplinar. Esta empresa formal desde el principio se apoy en un sistema completamente solipsista. El no poder superar ese solipsismo frente a lo obvio que el derecho como fruto de las prcticas culturales est implicado y trasciende lo jurdico, sigue siendo un lastre que algunas corrientes influyentes en el derecho no han podido arrojar del todo.

Ese solipsismo a veces se ha tomado demasiado en serio, cayendo en aserciones casi criminales. Por ejemplo, que los conjuntos o sistemas normativos sern derecho o conservan su juridicidad tras la constatacin neutral y objetiva de unas



propiedades naturales que escapan del juicio y la valoracin moral y poltica del sujeto cognoscente e, incluso, del participante en las prcticas jurdicas. Este tipo de elucidaciones dan al traste con una toma de posicin clara y oportuna frente al racismo, el patriarcado o el genocidio. Este cmodo academicismo se encarna en la herida de todos los oprimidos del mundo; rehye reconocer que las vctimas son un dao contingente de un edificio construido para una pretendida naturaleza calculadora e egosta.

Este es el efecto de la renuencia de las corrientes tericas que no conciben el derecho como parte de las causas y los efectos de poder que determinan el mundo real. Semejante precariedad enmascara lo obvio: el uso funcional del derecho por quienes tienen el poder de capturar su lugar de enunciacin en detrimento de quienes no: la inmensa mayora! El silencio que niega la realidad, o del cmplice que no se compromete con volcarla, puede ser tan letal y diciente como la cuchillada misma.

El empeo en la autosuficiencia fue tal que en la bsqueda de abrirse un lugar entre las disciplinas brindndose de paso un bao en las aguas epistmicas se abstrajo de su posicin real en la sociedad. Onricamente desconectado de la vida real; en una especie de transe o sueo catrtico, ha sido incapaz de mirar a los ojos de quienes son despojados por la fra y menos higinica funcin de regulacin social y sometimiento coactivo del derecho: la biopoltica en todas sus manifestaciones jurdicas y con la intensidad desbordada de sus efectos de poder.

3) Los estudios ecolgicos y ambientales del derecho en su faceta crtico/propositiva parten del supuesto consistente en que los retos del conocimiento del derecho de hoy son muy diferentes a los planteados en la construccin de la ciencia jurdica positiva moderna. Nuevos actores, escenarios, relaciones polticas y econmicas, problemas planetarios como el cambio ambiental globalclimtico y sociedades plurales ms complejas e interdependientes deberan marcar el rumbo del derecho y del conocimiento jurdico. Las construcciones tradicionales no han reconocido, en buena medida, las relaciones ecolgicas, la simbiosis, las dependencias e interdependencias, solidaridades y cooperacin que se tejen entre los seres humanos y la naturaleza. Las relaciones ecosistmicas y ambientales.

Se critica el concepto de derecho jerrquico, esttico, estatal, piramidal, teolgico, clasista, sexista, antropocntrico, monolgico, monista y lineal. Se propone hacer el trnsito hacia formas jurdicas complejas, poliformes, circulares, plurales y polismicas que dan cuenta de un mundo y sus imgenes en oposicin a los postulados moderno-racionales que construy la ciencia poltica y jurdica. La nueva imagen de mundo jurdico que se construye hoy debe ser descentrada desde lo terico, lo epistemolgico, lo disciplinar y lo geogrfico. Desde lo terico deben propiciarse deconstrucciones y reconstrucciones por medio de la teora crtica y cultural del derecho que conoce los aportes del pensamiento ecolgico y ambiental.


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A su modo, estos aportes tensionan el ideal de un derecho universal, monolgicamente, jerarquizado y monista que tiene su revs su imagen bizarra en una serie de fenmenos jurdicos que aparecen y desaparecen en diversos tiempos y espacios; que se mantienen desconocidos por el derecho oficial: que se les nombra pero no se les llama, se les reconoce pero no se legitima, se legitima sin legalizarlos. Estos fenmenos jurdicos que no sintonizan en la partitura del derecho oficial y del poder son los que son puestos en evidencia por la polisemia de los estudios crticos y culturales del derecho. Son atonales como expresin de la multitud de mundos de la vida-simblico-bitico que contradicen y muchas veces compiten con la versin oficial del derecho.

4) A los tericos de las escuelas dominantes no les import mucho dejar las discusiones prcticas de derecho al instrumentalismo dogmtico de la ley y de las restantes formas biopolticas. Los prcticos se dedicaron a cultivar la dogmtica jurdica una prima aparentemente menos sofisticada que la elucidacin terica del derecho pero mucho ms eficaz en la regulacin sistemtica de la realidad y los cuerpos. La teora se encapsul definitivamente al aislarse de su fuente. Su aparato conceptual se desarroll cada vez ms rgido que las propias instituciones y prcticas culturales que dice describir o pretende valorar. Su academicismo es inofensivo para volcar o transformar la realidad.

5) Es claro que las corrientes ms ortodoxas y las crticas han recurrido a simplismos, excesos y caricaturizaciones de sus contrapartes, en ocasiones tambin las ignoran. Sera demasiado simple explicarlo recurriendo a la inconmensurabilidad paradigmtica. El asunto es que suele negarse la relevancia de los estudios crticos y culturales en el derecho mediante un giro de tuerca: acusarlos de la carencia del tipo de conocimiento o anlisis que ellos mismos critican. Si esta es la principal objecin a los estudios crticos y culturales es muy probable que continen ah por mucho tiempo: siendo un polo a tierra de los actores sociales como estudiosos del derecho; de los estudiosos como actores sociales. Qu mejor posicin para elucidar y transformar el derecho que ser su objeto biopoltico, que ser subjectum de sus dispositivos? A diferencia de las teorizaciones, conceptualizaciones o naturalizaciones que imponen constricciones ontolgicas y epistemolgicas, los estudios crticos seguirn mostrando los caminos para escapar de los lmites disciplinares que se imponen a la accin y la reflexin en sus dimensiones individuales y colectivas.

Toda accin puede concebirse siendo reflexin; la reflexin se traduce en accin. La crtica muestra que la separacin traumtica entre Ser y Hacer y su encasillamiento en los dominios de la vida reflexiva y activa, neutraliza las reivindicaciones de quienes se les ha privado de voz. De all que tras desmantelar los artificios de la ontologa y la epistemologa se clame por la vuelta del derecho como poltica y prctica cultural. Ello pasa por desactivar el conservadurismo acadmico que en algunos casos ha servido a una institucionalidad reaccionaria, donde se sigue



hablando sin ningn tipo de pudor en clave de dogmtica jurdica: las opiniones que al ser reveladas por una autoridad legtima y/o institucionalizada se asientan misteriosamente como verdades que deben ser recibidas y obedecidas sin discusin ni crtica.

6) El punto innegociable para los estudios crticos y culturales del derecho es que se reconozca que esas bondadosas verdades racionales tienen efectos de poder y de all que, probablemente, solo estamos exigiendo un poco de sinceridad. Algunos han sugerido que se trata de una rebelda insana; una propensin cuasi pueril a patear el tablero o dinamitar los puentes. Para llegar a tablas diremos que es la manifestacin de una actitud crtica que se sirve de cualquier inconsistencia o llegado el momento se las inventa por dos razones que le sirven de finalidad. Para liberar a los estudios del derecho de un laberinto fantasmagrico que los ha condenado al ostracismo y mostrarles, en el camino, que su prolongada reticencia que en algunos casos puede ser mejor entendida como concupiscencia ha generado ms y ms opresin legitimada por la nuda violencia de las formas institucionales. En algn momento, en nuestras propias narices!, el derecho dej de procurar y alentar lo comn. La pregunta es sencilla en la va de dos formulaciones mutuamente implicadas: A quin favorece hoy el derecho? Quin debe cuidarse ahora de sus disposiciones?

7) Una cuestin en la cual los ortodoxos tienen parte de razn pero no por las razones que suelen aducir es que una parte de los estudios crticos y culturales del derecho parecen gozar de una paquidermia propositiva. Cuestionamos las razones usuales de la conclusin porque erradamente se sostiene que toda crtica debe ser propositiva. Esta lgica es absurda, nuestras mejores prcticas correctivas muestran que la responsabilidad por el producto defectuoso es del vendedor, no de su comprador ni mucho menos de su competencia. Lo que s est claro es que puede cuestionarse la estrategia de no proponer algo nuevo que reemplace lo criticado por las caractersticas propias del tipo de discusin que se privilegia en la academia, es decir, sera estratgicamente razonable hacer caso a los ortodoxos y proveer algunas propuestas que ocupen el lugar del aparato demolido.

Ello se explica, principalmente, en que si el crtico provee buenas razones en contra de las formulaciones de ortodoxo ello conllevara si se es honesto en las prcticas acadmicas el inmediato abandono de la posicin refutada. Pero ello no implica, per se, que el ortodoxo abrace la propuesta del crtico, menos cuando, por sustraccin de materia, puede estar ausente. La ingenuidad de algunos crticos est en no ponderar la influencia que conlleva la hegemona en la academia, la correlacin evidente que esta tiene con la hegemona institucional y cultural.

Ahora, para el crtico esta circunstancia puede bifurcarse en dos sentidos extremos. No se sigue adelante tras demoler la posicin del ortodoxo o se desarrolla el tipo de


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discursos que exige su interlocutor. El camino ms transitado ha sido el primero. Es comn escuchar que quien conceptualiza o construye un sistema de pensamiento traicion la causa crtica por enajenacin de sus fundamentos. Quien intenta el segundo camino suele ser minusvalorado por la sospecha de que la construccin propositiva es un agregado ms de un edificio conceptualmente inestable o, cuando menos, inacabado.

El problema es que a los crticos se les ofrecen ambas alternativas como un paquete dicotmico, esto es, en forma de un dilema de eleccin del cual no se puede salir. Este es un dilema dudoso. Siempre queda el camino de cuestionar conceptos como el de discursos propositivos o, inclusive, el de crtica. Al ser conceptos sern difusos por el contexto de su enunciacin o al ser prcticas culturales dependern de la perspectiva que adoptemos o privilegiemos. Entonces, el crtico puede darle un giro de tuerca a la manera en que sostiene sus creencias y el modo en que encara la tarea de vivir la vida sin que ello implique, per se, el sacrificio de su sustrato o sus compromisos vitales. Precisamente, esa es la clase de pensamiento que subyace a los estudios crticos y culturales del derecho que ya no son simples alternativas, sino que han adquirido un papel protagnico en los entendimientos conceptuales y la poltica cultural desde los sures globales. Muy cerca de Colombia estn los casos concretos de Ecuador, Bolivia, Argentina o Brasil que son buenos ejemplos de lo que hablamos. Ms cerca estn los casos de los pueblos originarios y las comunidades culturalmente diversas, las resistencias feministas, ecolgicas, comunitarias, campesinas, descoloniales o de gnero que han sabido no sin mayores dificultades enfrentarse al pensamiento y la accin jurdica dominante.

8) En esta lnea sin que quepa una separacin arbitraria entre la potencia de la accin y la reflexin se yerguen los principales retos que, en prospectiva, deben encarar los estudios crticos y culturales del derecho. Los desfases de los globalismos localizados, que tornan en porosas todas las soberanas a la fuerza del capitalismo transnacional (y su clebre financiarizacin), el desastre ecolgico global y los nuevos credos universalistas, menoscaban la diversidad de la Vida en todas sus facetas hasta tal punto que podra desaparecer de la faz del planeta. Este escenario distpico est ms cerca que la concrecin de las viejas utopas. Ello es suficiente para dejar de lado las mezquindades y sutilizas en una gran alianza crtica que provea transiciones inmediatas. Debern tenderse los puentes de esas transiciones entre ms sean, mejor y revisitar los propsitos y el lecho valorativo de nuestras prcticas sociales que por poco que se diga anima las discusiones y ennoblece las posiciones. A diferencia del pensamiento jurdico ortodoxo, los estudios crticos y culturales del derecho tienen mucho que aportar en esta senda.

Esa alianza crtico-cultural la contrahegemona global precisa una constante actualizacin y reinvencin. No consistira simplemente en acoplar el sistema mundo con los localismos comunitarios y las prcticas culturales que resisten y



construyen desde los sures globales. Ms all de ello, debe mostrarse la capacidad de transnacionalizar dichas prcticas culturales. Quizs ello permita aglutinar un bloque histrico en contra de los monopolios del poder lo suficientemente fuerte como para resistrsele. Ese proceso prctico de transnacionalizacin puede hacer las veces de proceso de transicin. En un primer momento la accin global contrahegemnica consistira llanamente en impedir la expansin de los mecanismos que impiden la Vida en todas sus formas, mientras se visibilizan las prcticas que se le oponen. Desde el interior nos valdramos de la solidaridad de las personas, grupos y comunidades que sufren pero soportan la brutalidad de la negacin de la Vida.

Se clarificara, entonces, que la manera como vivimos hoy, no es la nica forma posible de vivir bien. La gran mayora de las personas que se acoplan al capitalismo global no lo hacen voluntariamente, en cambio, sin consecuencia de las dinmicas que destruyen las condiciones de su histrico y eficaz modo de vida. De all que los procesos de resistencia tambin deberan ser vistos como procesos de transicin.

Ello tambin aplica al derecho: Los procesos de resistencia crtica y cultural del derecho como parte de la transicin! Ya no se trata de dinamitar los puentes o patear el tablero, sino de reivindicar y aportar a la construccin de todo tipo de prcticas culturales que, a su modo, lucharan en contra de la dominacin y la opresin. La emancipacin que alguna vez nos prometi el derecho est por este camino. De all el s a los estudios crticos y culturales del derecho.

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