Homenaje a Jean Carbonnier (1908-2003)Mauricio Tapia Rodrguez *
Jos Miguel Valdivia Olivares *** Abogado, Profesor de Derecho Civil
en la Universidad de Chile. ** Abogado, Ayudante del Departamento
de Derecho Pblico en la Universidad de Chile.
1. Jean Carbonnier muri el 28 de octubre de 2003, a la edad de
noventa y cinco aos. Es difcil trazar brevemente una biografa de
este humanista, sin duda el ms grande jurista francs de la segunda
mitad del siglo XX.1 Quiz por ello sea conveniente aludir
brevemente a los cuatro aspectos principales de su obra, segn sus
propias palabras: En la plenitud de mi actividad, me fue necesario
dividir mi vida en cuatro: una parte para la sociologa del derecho,
sin duda, pero tambin una parte para el derecho dogmtico, otra para
el trabajo legislativo, otra para la accin religiosa. Y no se me
rehusar una quinta parte para dormir, soar y consagrarme a mi
familia.2Hombre de fe, socilogo, jurista y legislador, Carbonnier
enfrent todas estas actividades con particular humildad y
discrecin. Acostumbraba terminar cada afirmacin con un educado
nest-ce pas? (no es as?), rechaz siempre cualquier homenaje y muri
discretamente, rodeado de sus hijos.32. Figura del protestantismo
francs, escribi una obra religiosa dedicada a Coligny (1982),4 fue
conservador del Museo del Desierto durante ms de cuarenta aos5 y
sobre todo un observador lcido de la precariedad protestante en
tierra catlica. Su fe marc profundamente su pensamiento,
particularmente el jurdico. As, por ejemplo, su visin de la ley
como un mal en s misma (un mal necesario que permite domar la
agresividad inherente a los seres humanos y establecer un orden, un
compromiso, aunque sea precario, entre la avidez de unos y la
codicia de otros6) proviene de la doctrina luterana (y agustiniana,
en definitiva) de los dos reinos. Del mismo modo, su concepcin de
los fenmenos internormativos las relaciones que mantienen derecho,
moral, religin, usos sociales, etc. posee una marcada influencia
calvinista.7 En efecto, Carbonnier no desconoca la importante
influencia de los distintos sistemas normativos sobre el derecho
(y, recprocamente, del derecho sobre la moral o aun sobre la
religin), pero pona de manifiesto la independencia que posee cada
uno de esos sistemas,8 relativizando as el lugar que ocupa el
derecho en la vida social y oponindose a que este invadiera
espacios reservados a la moral o a las costumbres. 9 Con elegante
distancia, sostena que el derecho es ms reducido que el conjunto de
las relaciones entre los hombres y que su funcin es simplemente
buscar algunas soluciones ms bien pacificadoras que justas que
hagan tolerable la vida en sociedad. Analizando un texto de Lutero
concluye en su conocida obra Flexible droit que los juristas son
pesimistas activos: las leyes positivas, como toda obra humana, son
probablemente injustas, aun cuando puedan devenir casualmente
justas, pero parece prudente, a pesar de todo, asegurarles en
trminos generales su reino provisorio.103. Jean Carbonnier
contribuy, notablemente tambin, desde la dcada de 1950 al
desarrollo de la sociologa del derecho como disciplina particular
en la enseanza y en la investigacin universitaria. En Francia, cre
el Laboratoire de sociologie juridique en la Universit Paris II
(1968), institucionalizando un marco de investigacin que
consideraba indispensable para las reformas legislativas en curso y
dirigi durante quince aos el comit directivo de la revista Anne
sociologique. En 1972 publica Sociologie juridique, obra que ha
servido como cuadro pedaggico para la disciplina y que ha sido
utilizada por generaciones de estudiantes y de investigadores.11 La
tercera edicin actualizada de esta obra da cuenta de la permanente
preocupacin de su autor por la evolucin de la disciplina y las
publicaciones recientes (1994).As tambin, sus obras clsicas de
reflexin en materia jurdica estn impregnadas de su visin
sociolgica, de una aproximacin contextualista e histrica al fenmeno
jurdico: Flexible droit. Pour une sociologie du droit sans rigueur
(1969),12 Essais sur les lois (1979)13 y Droit et passion du droit
sous la Vme Rpublique (1996).14 Estas obras han sido traducidas a
diversos idiomas y, particularmente, al espaol por Luis Dez-Picazo:
Derecho flexible: para una sociologa no rigurosa del derecho,15
Sociologa jurdica16 y Ensayos sobre las leyes.17En el plano
internacional tambin particip en la creacin del Comit de
investigacin en Sociologa del derecho de la Asociacin Internacional
de Sociologa (1961) y del Instituto Internacional de Sociologa
Jurdica (Oati, 1989). Ms all de estas acciones en beneficio de la
disciplina, la contribucin ms relevante de Carbonnier a la
sociologa jurdica fue sin duda la elaboracin de conceptos
descriptivos del fenmeno jurdico inflacin legislativa, efectividad
e inefectividad del derecho, no derecho, etc.18 impregnados de su
visin escptica y penetrante de los lmites del derecho.194. Su labor
en el mbito jurdico fue amplia. Ante todo en la Universidad, como
profesor de la Facultad de derecho de Poitiers (1937-1955) de la
que tambin fue su decano y luego de Pars (1955-1976), en las que es
recordado como un acadmico brillante, pero a la vez corts y
respetuoso del pensamiento de otros.20 La primera edicin de su
tratado de derecho civil (1955) termina de esta manera: Aun cuando
este libro parezca reflejar una idea preconcebida (quin no tiene
una?), debe subentenderse bien, ms all de esta idea preconcebida,
una simpata muy profunda por todas las opiniones que dividen a la
doctrina, por todos los sentimientos que forman a Francia.21En el
derecho dogmtico, su trabajo se plasm en numerosos artculos y
libros publicados desde 1934 hasta poco antes de su muerte en
2003,22 entre los cuales se encuentran las obras ya mencionadas que
abordan los problemas jurdicos con un matiz sociolgico. Pero ante
todo, Carbonnier fue un civilista. Con su tratado Droit civil
(Thmis) obra que actualiz permanentemente desde 1955 hasta el ao
2002 renov el mtodo y el objeto de los manuales de derecho civil.23
Sorprende en esta obra el estilo de escritura elegante, nervioso y
breve, con algo de irona, repleto de frmulas agudas: la familia
hace olvidar un instante al hombre que es mortal; a cada familia su
derecho, etc. En este tratado, Carbonnier sintetiza magistralmente
las reglas jurdicas de una determinada materia en breves prrafos
expositivos, que son seguidos por un estado de las cuestiones que
matizan las pocas certezas de las reglas y abren el debate mediante
referencias eruditas desde varias perspectivas: la filosofa, la
sociologa, la economa, la historia y, sobre todo, la poltica
legislativa y la prctica judicial. A fines de la dcada de 1960
Manuel Zorrilla tradujo al espaol la primera edicin francesa de
este tratado adicionando extensas notas de conversin al derecho
espaol que no siempre contribuyen a su lectura.24 Realizando un
proyecto que apoy gentilmente Jean Carbonnier, los autores de esta
nota tienen el inmerecido honor de traducir actualmente al espaol
la seccin relativa a la Responsabilidad civil de su tratado.25En la
obra jurdica de Carbonnier se identifican algunas ideas cruciales
que tuvieron una relativa difusin. Entre ellas se destacan: la
nocin de no derecho, necesario abandono por el derecho de un
terreno que ocupaba o que habra sido de su competencia ocupar,
dejando lugar a la subjetividad y a otras formas espontneas de
regulacin social;26 su defensa de un grado de inefectividad de las
reglas, imprescindible para hacer tolerable la vida social frente a
un derecho excesivamente tcnico y que tiende a la omnipresencia;27
con humor, sus alegaciones contra los panjuristas, quienes tienen
la odiosa tendencia a poner el derecho en todo lados (donde el
profano siente una tempestad, l percibe el caso fortuito... y
viendo las palomas en el cielo, vislumbra inmuebles por
destinacin);28 finalmente, su denuncia contra la inflacin
legislativa (hacemos mucho derecho). Ese pesimismo activo al que se
hizo mencin lo condujo a afirmar que la ley debe acompaar el cambio
de la sociedad, sin precipitarlo ni tratar de frenarlo y a criticar
una mana que entenda muy francesa de hacer una ley cada vez que
surge un problema, una verdadera pasin por el derecho. Carbonnier
sostuvo que la inflacin jurdica es como aquella de la moneda: hace
perder toda credibilidad en los valores y por ello, sugera que no
debe legislarse sino temblando.295. Paradjicamente, Carbonnier fue
un activo legislador. Desde mediados de la dcada de 1960, se le
confi la elaboracin de los proyectos de ley que reformaran
integralmente el derecho francs de familia.30 Aunque los proyectos
fueron sometidos, naturalmente, a la discusin parlamentaria, las
leyes aprobadas conservan una coherencia y homogeneidad unnimemente
atribuida a su inspiracin. Se trata de las leyes de 14 de diciembre
de 1964, sobre reforma de la tutela, que entre otras cosas facilit
la emancipacin de los menores adultos; de 13 de julio de 1965, que
reform los regmenes de bienes del , introduciendo un mejor
equilibrio entre las facultades de marido y mujer respecto de la
administracin de la comunidad conyugal; de 3 de enero de 1968,
relativa a la proteccin de los incapaces (adultos); de 4 de junio
de 1970, que sustituy la patria potestad por la autoridad parental,
reconociendo a la madre el rol que las costumbres le haban
otorgado; de 3 de enero de 1972, en materia de filiacin, que
proclam la igualdad entre hijos legtimos y naturales (para los
hijos naturales se abola as la ltima desigualdad de derecho que
fuera una desigualdad de nacimiento31; los hijos adulterinos, sin
embargo, aunque mejorados en su condicin, deberan esperar an hasta
1993); y, particularmente, la ley de 11 de julio de 1975, que
modific el rgimen de divorcio, liberalizndolo y desdramatizndolo
(el divorcio por culpa fue mantenido, pero la reforma contribuy a
pacificar las pasiones al instituir, junto al divorcio-sancin, el
divorcio-remedio, esto es, la posibilidad de requerirlo de comn
acuerdo y la causal de ruptura de la vida en comn).Pero en este
trabajo legislativo Carbonnier fue coherente con sus convicciones,
conciliando la tradicin con la evolucin de las costumbres, en
reformas que lograron consenso y que se han mostrado perdurables.
En cuanto a la consideracin del pasado, su concepcin de la funcin
legislativa estaba ms cerca de Montesquieu que de la Revolucin
francesa, que opuso a la observacin emprica un mtodo deductivo y
que pretendi crear un nuevo y definitivo orden (grabar en el mrmol
el Derecho32). Por el contrario, para Carbonnier las leyes se
graban ms bien en la arena y, por esta razn, no pueden pretender
reformar las costumbres, al modo de un instrumento de pedagoga
social, sino que deben fundarse en ellas.Asimismo, reflejando la
evolucin de las costumbres, las reformas de Carbonnier acentuaron
la igualdad y la libertad al interior de la familia. Tomando en
cuenta la diversidad de modos de vida, la ley renunci a privilegiar
un esquema familiar en detrimento de otros: Si hubiera algo nuevo
en las reformas del derecho de familia, no sera su concepcin de la
familia, sino su concepcin del derecho33. Con este fin, y con un
mtodo hasta entonces indito en la prctica legislativa, la
elaboracin de los proyectos fue precedida por estudios sociolgicos
encuestas, sondeos34 que facilitaron la adaptacin del viejo Cdigo
de Napolen a la evolucin de las costumbres. Subyace a este mtodo,
la conviccin de Carbonnier del carcter funcional de la familia un
instrumento entregado a cada uno para el desarrollo de su
personalidad35 y, por tanto, el respeto que la ley debe a cada una
de las modalidades que adopta esta institucin conforme a la
evolucin social. Quiz una buena forma de entender este carcter de
legislador desencantado 36 o de pesimista activo que pudo
atribuirse a Carbonnier, sea referirse a su anlisis de los textos
de Voltaire y Victor Hugo.37 Del primero, Carbonnier rescata la
crtica al voluntarismo de las leyes que frente a un problema
pretenden fundar un nuevo orden haciendo tabla rasa de la tradicin
(y de la diversidad) y, del segundo, la crtica sana del positivismo
jurdico, la necesidad de que las leyes respondan a la justicia
social del contexto histrico. No es de extraar, por tanto, que en
una de sus ltimas entrevistas Carbonnier haya reiterado su defensa
a las leyes de compromiso estimando que su paradigma era Cdigo
Civil de Napolen que toman en cuenta la tradicin y la tolerancia de
cada poca, sin extremar los cambios de forma brutal o chocante, de
manera de permitir a los viejos (quienes ms resisten a los cambios)
vivir tranquilos, o ms bien morir tranquilos.386. En un homenaje
efectuado recientemente, conocidos profesores franceses concluyeron
elocuentemente que Carbonnier fue el honor de nuestro pas.39 No
cabe duda, un gran honor para Francia; aunque sorprende constatar
que, si bien conocido, el pensamiento de este gran jurista dista
mucho de ser utilizado corrientemente en el derecho dogmtico
enseado en las universidades francesas, encerrado con frecuencia en
tecnicismos legales y en exgesis de textos efmeros.Pero este es
otro indicio de la grandeza de su pensamiento, pues la ingratitud
de la academia o de sus contemporneos es un honor que Jean
Carbonnier comparte con Franois Gny, ese otro gran jurista francs
de principios de siglo XX que como aqul marc indeleblemente el
derecho de nuestro tiempo.40NOTAS1 Esta ltima afirmacin no es
nuestra, sino de conocidos juristas franceses contemporneos. V. por
ejemplo, Jean Foyer, Philippe Malaurie, Grard Cornu, Pierre Catala
y Franois Terr, Hommage Jean Carbonnier, La Semaine
Juridique-Edition Gnrale (JCP), N 1-2, 7 de enero de 2004, p. 1.
[Links] En el mismo sentido, homenaje rendido por Jacques Chirac,
Presidente de la Repblica francesa, con ocasin del discurso
inaugural del coloquio de celebracin del bicentenario del Cdigo
Civil francs (Pars, La Sorbona, 11 de marzo de 2004). 2 Andr-Jean
Arnaud y Simona Andrini, Jean Carbonnier, Renato Treves et la
sociologie du droit - Archologie dune discipline, Pars, LGDJ, Droit
et Socit, 1995, p. 61. [Links]3 Mantenerse lo ms discreto posible
fue, segn Pierre-Yves Gautier, la divisa de Jean Carbonnier: Jean
Carbonnier (1908-2003): la parole et la gloire, Recueil Dalloz,
2003, p. 2699. 4 Coligny: ou les sermons imaginaires, Lectures pour
le protestantisme franais daujourdhui, Pars, PUF, 1982. [Links]
Gaspar de Coligny, llamado Almirante de Coligny (Chtillonsur-
Loing, 1519 - Pars, 1572), fue un poltico protestante francs.
Durante su cautiverio por los espaoles (1557-1559) se convirti a la
Reforma. Una vez liberado lleg a ser uno de los jefes del partido
protestante. En la paz de Saint-Germain (1570) obtuvo amplios
derechos para los hugonotes pero, vctima de las intrigas de la
Corte, no pudo impedir la noche de San Bartolom, en la que muri
asesinado (1572).5 Museo creado en 1910 (Mialet, Francia), traza
una larga pgina de la historia protestante: el perodo del Desierto;
que hace alusin al conjunto de lugares secretos donde los
protestantes debieron celebrar clandestinamente su culto tras la
revocacin del Edicto de Nantes. 6 V. Essais sur les lois, Pars,
Rpertoire du notariat Defrnois, 1995, 2 ed., p. 317 y s., publicado
originalmente como artculo (Toute loi est en soi un mal?) en
Lhypothse du nondroit, Lieja, Facult de droit, dconomie et des
sciences de lUniversit de Lige, 1978. 7 En este sentido, la nota
necrolgica publicada por Olivier Abel en el semanario Rforme, de 20
de noviembre de 2003. Cf. Laurent Pfister, Rforme (la) et le droit,
en Denis Alland y Stphane Rials (dir.), Dictionnaire de la culture
juridique, Pars, Lamy-PUF, Quadrige, 2003, p. 1311 y s.[Links]8 V.
Essais sur les lois, op. cit., p. 287 y s., reedicin de un artculo
publicado originalmente como Les phnomnes dinter-normativit en
European Yearbook in Law and Sociology, La Haya, Martinus Nijhoff,
1977.[Links]9 La crtica de Carbonnier a la juridizacin de la moral
o de las costumbres es una posicin que ha sido controvertida por
una parte de la doctrina francesa que confa desmesuradamente en las
virtudes de la ley. V. en este sentido, los comentarios de Denis
Salas e Irene Thry, Hommage Jean Carbonnier, en la emisin Le Bien
commun, Radio France, 1 de mayo de 2004. 10 Flexible droit. Pour
une sociologie du droit sans rigueur, Pars, LGDJ, 2001, 10 ed., p.
490.11 Pars, A. Colin, 1972; Pars, PUF, Thmis, 1978, 2 ed.; Pars,
PUF, Quadrige, 1994, 3 ed. 12 Pars, LGDJ, 1969, 1 ed;
permanentemente reeditado por el autor, la dcima y ltima edicin de
este libro fue publicada en 2001. 13 Pars, Rpertoire du notariat
Defrnois, 1979, 1 ed. Una segunda edicin fue publicada en 1995. 14
Pars, Flammarion, Forum, 1996. 15 Madrid, Tecnos, 1974. 16 Madrid,
Tecnos, 1977, 1 ed.; 1982, 2 ed. 17 Madrid, Civitas, 1998. 18 V.
infra, prrafo 4. 19 Para un resumen de la labor de Carbonnier en
materia de sociologa jurdica, v. Pierre Guibentif, Hommage Jean
Carbonnier, Toulouse, Association Internationale des Sociologues de
Langue Franaise, Etudes socio-juridiques / Sociologie du droit,
janvier 2004 (http: //
www.univ-tlse2.fr/aislf/cr3/cr3__n_JC.htm).[Links]20 En su
actividad como profesor dirigi
