LA DEMANDA DE TERCERA
Es frecuente que con motivo de un proceso judicial se traben
medidas cautelares sobre bienes que no pertenecen al demandado,
razn por la cual la ley procesal otorga al propietario el derecho
de desafectar el bien en cuestin por medio de la figura de la
tercera, la misma que tambin procede para discutir el derecho de
preferencia en el pago, como veremos a continuacin. I. INTRODUCCION
La tercera supone la intervencin de una persona en un proceso
judicial en el cual, precisamente por su calidad de tercero, no ha
sido citado como parte procesal. La intervencin del tercero, a
ttulo de tercera, puede tener como objeto reclamar el
reconocimiento del derecho de propiedad que le corresponde respecto
de algn bien materia del juicio que est afectado por una medida
cautelar o que est para ejecucin, a fin de que dicho bien sea
desafectado; o tambin para reclamar el derecho de preferencia que
le corresponde para que sea pagado con el precio de tales bienes.
En el primer caso se trata de la denominada tercera de propiedad, y
en el segundo caso de la denominada tercera de derecho preferente.
En ambos supuestos la tercera se entiende con el demandante y con
el demandado simultneamente (C.P.C., art. 533). II. NORMATIVIDAD
APLICABLE El proceso de tercera se rige por las normas generales
aplicables a los procesos abreviados (C.P.C., arts. 486 a 494) y,
desde luego, por las normas especiales que dentro de esta clase de
procesos, se ocupan propiamente de la tercera (C.P.C., arts. 536 a
539). III. PARTICULARIDADES DEL PROCESO a) Competencia La
competencia para los procesos que se siguen por la va abreviada
corresponde a los Jueces Civiles y a los Jueces de Paz Letrados,
salvo en aquellos casos en que la ley atribuye su conocimiento a
otros rganos jurisdiccionales (C.P.C., arts. 488). Sin embargo, en
el caso de la tercera, considerando que el tercero interviene en un
proceso ya iniciado, su demanda debe ser interpuesta dentro de ese
mismo proceso, en el cual va a discutir su derecho de propiedad o
su derecho de preferencia. No cabe, pues cuestionar la competencia.
b) Requisitos de la demanda La demanda de tercera debe contener, en
cuanto sean aplicables, los requisitos y anexos de toda demanda
judicial, a que se refieren los arts. 424 y 425 del C.P.C.
(Designacin del juez, los datos de identificacin y domicilio del
solicitante o de su apoderado, el petitorio, los hechos, la
fundamentacin jurdica, los medios probatorios y la firma, debindose
adjuntar copia legible del documento de identidad del solicitante o
de su apoderado, el poder (si es el caso), los documentos
probatorios, etc.). Adicionalmente, la demanda de tercera debe
estar acompaada de la prueba del derecho de propiedad o de
preferencia que se alega, esto es, el o los documentos pblicos o
privados de fecha cierta destinados a ese fin, de lo contrario la
demanda ser declarada inadmisible (C.P.C., art. 535). En caso se
declare la inadmisibilidad de la demanda por omisin o defecto en
alguno de sus requisitos o anexos, se conceder un plazo no mayor de
diez das para la subsanacin, bajo apercibimiento de archivar el
expediente (C.P.C., art. 426). Si se declara improcedente, se
mandar a devolver los anexos presentados, pudiendo apelarse esta
ltima decisin (C.P.C., art. 427). c) Oportunidad La tercera de
propiedad puede interponerse en cualquier momento antes que se
inicie el remate del bien. La tercera de derecho preferente antes
que se realice el pago al acreedor (C.P.C., art. 534). d)
Emplazamiento y contestacin Admitida la demanda por reunir todos
los requisitos exigidos por la ley procesal o por haberse subsanado
los omitidos o defectuosos, se corre traslado de la misma tanto al
demandante como al demandado, concedindoles a ambos un plazo
simultneo de diez das para efectuar la contestacin (C.P.C., art.
491 inc. 5). Al contestar la demanda el emplazado tiene los
siguientes plazos para: - Contestar la demanda: diez das (C.P.C.,
art. 491 inc. 5). En este proceso no procede la reconvencin
(C.P.C., art. 490). - Interponer tachas u oposiciones a los medios
probatorios: tres das (C.P.C., art. 491 inc. 1). - Proponer
excepciones o defensas previas: cinco das (C.P.C., art. 491 inc.
3). e) Efectos de la tercera de propiedad Admitida la tercera de
propiedad, se suspender el proceso si estuviera en la etapa de
ejecucin, aunque est consentida o ejecutoriada la resolucin que
ordena la venta de los bienes, salvo que estn sujetos a deterioro,
corrupcin o desaparicin o que su conservacin resulte excesivamente
onerosa. En estos casos, el producto de la venta queda afectado al
resultado de la tercera. El tercerista puede obtener la suspensin
de la medida cautelar o de la ejecucin del bien afectado, si la
garanta otorgada es suficiente a criterio del juez, en caso no
pruebe que los bienes son de su propiedad (C.P.C., art. 536). f)
Efectos de la tercera de derecho preferente Admitida la tercera de
derecho preferente, se suspende el pago al acreedor hasta que se
decida en definitiva sobre la preferencia, salvo que el tercerista
otorgue garanta suficiente a criterio del Juez para responder por
el capital, intereses, costas, costos y multas. El tercerista puede
intervenir en las actuaciones relacionadas con el remate del bien
(C.P.C., art. 537). g) Connivencia y malicia en la tercera Si se
prueba la connivencia entre tercerista y demandado, se impondr a
ambos y a sus Abogados, solidariamente, una multa no menor de cinco
ni mayor de veinte Unidades de Referencia Procesal, ms la
indemnizacin de daos y perjuicios, costos y costas. Adems, el Juez
remitir al Ministerio Pblico copia certificada de los actuados
pertinentes, para el ejercicio de la accin penal correspondiente.
La mismas sanciones se le impondr a quien haya solicitado y
ejecutado maliciosamente una medida cautelar (C.P.C., art.
538).MODELOExp.:Sec.:Escrito N 1Cuaderno principalSumilla: Demanda
de tercera de propiedad SEOR JUEZ ESPECIALIZADO EN LO CIVIL AAA
AAA, identificado con D.N.I. ........, con direccin domiciliaria en
Av. .............................. y con domicilio procesal en la
casilla ..... del Dpto. de Notificaciones del Colegio de Abogados
de Lima; a Ud. atentamente digo: I. PETITORIO: En va de proceso
abreviado interpongo demanda de TERCERIA DE PROPIEDAD, dirigida
contra don BBB BBB, a quien se deber notificar en Av.
................................... y contra don CCC CCC, a quien
se deber notificar en Av. .............................,
solicitando a su despacho se sirva dejar sin efecto la medida
cautelar trabada sobre el inmueble de mi propiedad sito en
.................................; en atencin a los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho: II. FUNDAMENTOS DE HECHO: 1. Con
fecha ............ don BBB BBB interpuso demanda ejecutiva de
obligacin de dar suma de dinero contra don CCC CCC, sustentada en
una letra de cambio aceptada por este ltimo, y solicitando adems se
trabe la medida cautelar de embargo en forma de inscripcin sobre el
inmueble ubicado en
................................................... 2. Ocurre que
el inmueble embargado no es actualmente de propiedad del ejecutado
aun cuando as figure en los Registros Pblicos, sino que el mismo es
de propiedad del recurrente, habindolo adquirido en virtud de
contrato de compraventa celebrado con el ejecutado don CCC CCC con
fecha ..........., es decir con fecha anterior al inicio del
proceso ejecutivo antes referido. 3. El contrato de compraventa a
que alude el prrafo precedente se ha elevado a escritura pblica con
fecha ........., ante notario pblico Dr. ..................,
estando pendiente de inscripcin en los Registros Pblicos debido a
la falta de suscripcin de una escritura aclaratoria de los nombres
de uno de los contratantes. 4. Como quiera que el derecho de
propiedad no se adquiere con la inscripcin registral, sino que para
ello basta el consentimiento de las partes expresado en el acto
jurdico correspondiente, queda claro que soy actual propietario del
bien embargado; razn por la cual interpongo la presente demanda.
III. FUNDAMENTOS DE DERECHO: Amparo mi pretensin en lo establecido
por los arts. 1529 (contrato de compraventa) y 949 (transferencia
de propiedad de bien inmueble) del Cdigo Civil; y por los arts. 533
ss. (trmite del proceso de tercera) del Cdigo Procesal Civil, as
como en lo establecido por las dems normas del sistema que resulten
aplicables. IV. LEGITIMIDAD E INTERS PARA OBRAR: La legitimidad e
inters para obrar reside en la calidad de propietario que ostento
respecto del bien afectado con la medida cautelar y en el derecho
que me corresponde para evitar que el mismo sea ejecutado por
deudas de terceros; por lo que queda cumplida la exigencia del art.
VI del T.P. del Cdigo Civil y del art. IV del T.P. del Cdigo
Procesal Civil. V. VIA PROCEDIMENTAL: De conformidad con lo
establecido por el art. 486 inc. 5) del Cdigo Procesal Civil, la va
procedimental que corresponde en el presente caso es la del PROCESO
ABREVIADO. VI. MEDIOS PROBATORIOS: 1) Testimonio de la escritura
pblica de compraventa de fecha ............ 2) Documento de
observacin de los Registros Pblicos por disconformidad en los
nombres de los contratantes. 3) Minuta aclaratoria de fecha
........... 4) Copias legalizadas de los recibos de pago del
impuesto predial de los aos ............... VII. ANEXOS: 1.a) Copia
del Documento Nacional de Identidad (DNI) del recurrente. 1.b)
Testimonio de la escritura pblica de compraventa de fecha
............ 1.c) Documento de observacin de los Registros Pblicos
por disconformidad en los nombres de los contratantes. 1.d) Minuta
aclaratoria de fecha ........... 1.e) Copias legalizadas de los
recibos de pago del impuesto predial de los aos ...............
1.f) Comprobante de pago de la tasa judicial correspondiente. POR
TANTO: A Ud., Sr. Juez, solicito se sirva admitir la presente
demanda, tramitarla conforme a su naturaleza y en su oportunidad
declararla FUNDADA. PRIMER OTROSI DIGO: De conformidad con el art.
80 del Cdigo Procesal Civil, otorgo al abogado que me patrocina,
Dr. ....................., las facultades generales de
representacin del art. 74 del mismo Cdigo, debindose tener presente
mi domicilio personal sealado en este recurso y declarando que el
suscrito est instruido de la representacin que otorga. SEGUNDO
OTROSI DIGO: Adjunto copias de la presente demanda y sus anexos, as
como cdulas de notificacin suficientes. Lima, .... de .............
de ....... FIRMA DE ABOGADO FIRMA
