DERECHO CONCURSAL COMPARADO PER-CHILEPgina7
DEDICATORIAPrimero a Dios por habernos permitido llegar hasta
este punto y habernos dado salud, ser el manantial de vida y darnos
lo necesario para seguir adelante da a da para lograr nuestros
objetivos, adems de su infinita bondad y amor.A nuestros padres por
su incondicional apoyo y en nuestra carrera.A nuestro Docente por
su gran apoyo y motivacin, por habernos transmitido los
conocimientos obtenidos y habernos llevado pas a paso en el
aprendizaje.
INDICE
INTRODUCCINEl Derecho Concursal Peruano ha sido consecuencia de
una autentica revolucion, sin perjuicio ovbiamente de su continuo
cambio, quizas consecuente de aquella daina idea de que la ley
arregla todo. Y este es un problema que hay que enfrentarlo, mas
aun que algunos de los protagonistas del debate concursal Peruano,
es que no solo debe haber una situacion de crisis sino tambien
prevenir dicha crisis actuando de manera diligente.El Derecho
concursal peruano est orientado a regular la situacin en que se
encuentra el Deudor que no puede ser frente a sus obligaciones,
existe un Ordenamiento Jurdico que involucra yodos sus bienes y
deudas.Su funcin de este Derecho Concursal Peruano es prevenir
situacin de crisis, evitar deudores insolventes conservar empresas
viables y generar un ambiente favorable de negociacin. Antiguamente
el deudor moroso era considerado delincuente el acreedor tena
derecho de matar a su deudor. El derecho concursal peruano Se
encuentra regulado por la Ley General del Sistema Concursal y por
las Directivas emitidas por INDECOPI, quien es el rgano encargado
de la tramitacin de los distintos procedimientos destinados a
afrontar la problemtica de crisis, y se lleve una negociacin entre
el acreedor y el deudor sometido a concurso para alcanzar
soluciones.Para que exista Proceso Concursal se requiere tres
presupuestos concursales: Presupuesto Pasivo: se refiere sobre
quien recae la accin o quienes pueda ser sujeto de concurso
Presupuesto Objetivo: se verifica la existencia de una causa vlida
para el deudor de concurso. Presupuesto Activo: el sujeto que
solicita la accin, se encuentra facultado para iniciar
procedimiento concursal.El derecho concursal Chileno es el conjunto
de normas jurdicas y principios que regulan el funcionamiento de
los concursos sobre la base de la proteccin del Principio de
Igualdad entre los acreedores.Se habla de los acreedores porque se
debe ubicar en el espacio del derecho a los concursos y estos se
ubican en el mbito del derecho de obligaciones. Las obligaciones en
general se pueden definir como aquellas consecuencias o efectos
jurdicos que surten de la celebracin de convenciones y en algunos
casos, con la disposicin de la ley y cuasicontratos.
En el mbito de la regularidad o de la buena fe que gobierna los
actos de las personas, se puede afirmar que las obligaciones se
cumplen habitualmente. Lo que nos sirve en el mbito del derecho de
obligaciones tiene que ver con aquella situacin excepcional o no
regular: incumplimiento de las obligaciones. Frente al
incumplimiento de las obligaciones se produce un inters daado al
acreedor, el cual tiene el legtimo derecho que una vez cumplida el
elemento accidental (plazo, condicin, etc) se cumpla con su
derecho.
La ley fundada en razones jurdicas polticas le entrega proteccin
al acreedor, en virtud del cual existe un bien pblico que se
denomina CRDITO y que se hace indispensable proteger. El crdito es
un elemento dinamizador, activador de la economa, pero cuando este
tiene un componente social (relevancia para el sistema econmico) se
convierte en un crdito publico. Por tanto, es la ley la que entrega
mecanismo o procedimiento preventivo o reparativo en funcin del
crdito publico.
ANTECEDENTES
Evolucin Histrica
En Roma
Si se toma como punto de partida alderecho romano, de
determinante influencia en nuestrossistemasjurdicos, podremos
apreciar, toda unaevolucin, en el campo del cumplimiento forzoso de
las obligaciones, de tal forma que al acreedor, se le reconocieron
una serie de prerrogativas, hoy da inaceptable. El derecho romano
es el conjunto de normas y principios jurdicos que rigieron las
relaciones del pueblo romano en las distintas pocas de suhistoria,
dentro de loslmitesmarcados por su fundacin de en el ao 753 a.C
hasta la cada del imperio con lamuertedel emperador bizantino
Justinianoen 565 d. C. En el campo de las obligaciones, el
primitivo derecho romano, no conoci el trmino obligacin como tal,
sino que utilizaron la palabra "nexum" cuyo significado es ligar o
sujetar. Para el derecho romano el nexum es un vnculo jurdico en
virtud del cual, el deudor quedaba atado o ligado al acreedor,
respondiendo con supersonaen lugar de responder con su patrimonio
en el evento de no cumplir con su deber.
Panorama del Derecho Concursal despus de Roma.
Despus de la cada del imperio, hubo que esperar hasta
aproximadamente los siglos 9 o 10 de nuestra era, parapoderhablar
de un nuevo orden econmico, poltico, social y jurdico. Lentamente
se va produciendo un proceso de recuperacin econmica, aumento en
lapoblacin, a consecuencia del fin de las epidemias y pestes que
azotaronEuropaentre los siglos V al VIII, se presenta un auge en
laproduccin agraria, elconsumode bienes, y elcomercioentra en su
apogeo. Siendo los ncleos urbanos la base de un nuevo sistema
econmico en la que los mercaderes y banqueros tendrn un papel
decisivo y preponderante, en el intercambio comercial y la
estimulacin de la circulacin de la moneda. Todo ello da como
consecuencia el nacimiento de un nuevo orden jurdico, especial,
absolutamente subjetivo, por cuanto es creado por los comerciantes
y para los comerciantes. En efecto los comerciantes fueron formando
su propio Derecho, basado en las prcticas y costumbres. En las
corporaciones ogruposde comerciantes se crearon tribunales
especiales para dirimir las controversias que se suscitaban entre
sus agremiados. Lajusticiaera aplicada por los cnsules,
conrecursosante sper cnsules y, en algunos casos, ante la asamblea.
Desde luego, todos eran comerciantes, no versados en derecho pero,
como para resolver las controversias se aplicaban los usos y
costumbres formados en la prctica del comercio, estos jueces
comerciantes estaban en condiciones de fallar.
Paralelamente a los tribunales de cada ciudad, existan los
Tribunales de Feria que, tambin, aplicaban la costumbre. Las
sentencias que dictaban unos y otros, sirvieron para fijar el
Derecho consuetudinario. El procedimiento mercantil se bas en
laequidad, entendida como la bsqueda de la verdad real ms que la
formal. Se impuso al juez examinar el casoconcretoy, despus de
conocido, aplicar el Derecho consuetudinario teniendo en cuenta la
buena fe. Este derecho se recogi endocumentosllamadosEstatutos, que
contenan, al principio, reglas administrativas o industriales,
sobremtodosde trabajo, pero luego, se fueron incorporando normas
recogidas de las costumbres. Naci as lo que se conoce como "Derecho
comercialestatutario", (lex mercatoria.) Poco a poco, la justicia
de los mercaderes se fue extendiendo a personas ajenas a la
corporacin, en el tanto, losconflictosversaban
sobrenegocioscorporativos; con lo que comienza a perfilarse
elcarcterobjetivocomercial de los negocios. AsItaliase convertira
en un mosaico de ciudades-estadoque luchaban entre s para conseguir
la hegemona sobre el resto, con frecuentes intervenciones de las
potencias circundantes y de laIglesia. Su privilegiada situacin
geogrfica hizo que fuera clave en el comercio europeo y favoreci
repblicas martimas conectadas con la historia europea. Es para
muchos que a partir de los diferentes estatutos italianos que nace
el derecho concursal.Del procedimiento de quiebra en los Estatutos
se mantiene el carcter represivo enfocndose en su perfil penal,
nace as el principio publicista de la quiebra, establecindose un
procedimiento de oficio, donde se incauta el patrimonio del deudor
que luego es repartido a todos los acreedores.
As es posible citar como en 1262 con la Constituto de Siena,
surge la palabra "cesante" que define al comerciante en estado de
quiebra. Mientras que en el ao 1550 el estatuto de Bolonia hacia
referencia al comerciante "fallido o cessato". Otros estatutos como
el de Venecia de 1244 y 1589, presentaron las siguientes
caractersticas.
1-. El deudor es siempre un defraudador.2-. Al deudor se le
deben aplicar sanciones penales.3-. El deudor debe perder la
facultad de disponer y de administrar sus bienes.4-.Los acreedores
forman una masa, que se expresa a travs de una asamblea que
verifica los acreedores debidos por el deudor.
Del procedimiento dequiebraen los Estatutos se mantiene el
carcter represivo enfocndose en su perfil penal, con penas e
incapacidades para la persona insolvente. Las fortunas estaban
ligadas a los bienes muebles, de fcil distraccin, por aquello se
aplicaba la prisin y muchas veces la tortura (an ms se aplicaban
tambin a parientes, sirvientes y esclavos). Adems la inhabilitacin
del ejercicio del comercio (la cual sigue existiendo hoy en
da).Esta crueldad se halla de la misma expresin de falencia (de
fallere, engaar), pues se tena que todo quebrado era sospechoso de
fraude (de coctor, ergo fraudator); as el juez ordenaba que quedar
roto el banco que tiene el insolvente en el mercado, de ah la
palabra bancarrota, la cual, en algunas legislaciones es sinnimo de
quiebra.
