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UNIVERSIDAD FRANCISCO GAVIDIA FACULTAD DE JURISPRUDENCIA Y
CIENCIAS SOCIALES
MONOGRAFIA
TEMA: CONTRATO DE PERMUTA MERCANTIL
ASESOR: JOSE ANTONIO POLANCO
PRESENTADO POR: FLOR DE MARIA MONGE MELENDEZ
RUDY VICENTE HENRIQUEZ
INTRODUCCION
El contrato de permuta ha existido desde los inicios en que el hombre se comenzó
a socializar, a partir de la practica de su antecedente el trueque el que fue
renovándose dando paso a una figura jurídica mas elaborada “La compraventa”,
en este estudio se tratará de establecer primeramente el nacimiento de la permuta,
su evolución en la historia sus relaciones con la compraventa, las modalidades de
permuta y la distinción entre permuta civil y mercantil estableciendo su
autonomía con la compraventa, analizando de manera particular la permuta
mercantil sobre la cual se dirigirá con mayor énfasis el presente análisis en cuanto
a las obligaciones de las partes, el estudio minucioso acerca de los saneamientos
que pueda dar lugar la permuta partiendo desde luego de aquellas disposiciones
aplicables a la compraventa que sean pertinentes con relación a la normativa
específicamente mercantil y arribando en algunas conclusiones sobre la permuta
mercantil.
i
OBJETIVO GENERAL
Conocer las generalidades del contrato de permuta mercantil, como su concepto
origen y evolución en la historia , culminando en el análisis conforme al criterio
doctrinal y arribando a un estudio hermenéutico de la normativa aplicable al tema.
OBJETIVOS ESPECIFICOS
Establecer las generalidades y elementos específicos a saber sobre el tema del
contrato de permuta mercantil tales como su origen, naturaleza, concepto y
evolución.
Analizar la doctrina de los expositores del derecho que desarrolla el contrato de
permuta mercantil, así como algunos aspectos aplicables a este, para adecuarlo a
la legislación Salvadoreña y establecer un estudio hermenéutico de las normativas
aplicables al tema.
ii
INDICE GENERAL
PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
¿Cuales son los elementos jurídicos a considerar para el contrato de permuta Mercantil en el Salvador?............................................................… 1
CAPITULO I GENERALIDADES
Trueque como negocio y como contrato………………………………….… 2 Antecedentes históricos………………………………............................…… 3 Época Romana……………………………………………………………….. Época de la edad Media………………………………...........................…… 3 Época Moderna………………………………………............................……. 4 Antecedentes históricos en El Salvador……………………………………. 5 Época Colonial………………………………………………………….……. 6 El Salvador Independiente…………………………………………………. 7
CAPITULO II CONCEPTO
Etimología y significación Gramatical…………………………………….. 7 Conceptos Doctrinales……………………………………………………… 7 Según Etcheberry……………………………………………………….….. 7 Según Cabarellas…………………………………………………………… 7 Según Lara Velado…………………………………………………………. 7 Concepto Legal…………………………………………………………….. 8 Concepto Propuesto………………………………………………………… 9 Características del Contrato de Permuta…………………………………… 9
CAPITULO III NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE PERMUTA
MERCANTIL.………………… 12
CAPITULO IV DIFERENCIA ENTRE PERMUTA CIVIL Y MERCANTIL
Diferencia …………………………………………………………………. 14 Relación entre la Permuta y la Compraventa: Analogías y diferencias………………………………………………………………… 15 Modalidades de la Permuta………………………………………………. 19
CAPITULO V
OBJETOS QUE SE PUEDEN PERMUTAR EN MATERIA MERCANTIL
Analogía con los objetos en la Compraventa……………………………… 21 Concepto de cosa Mercantil………………………………………………….. 25 Permuta de cosas accidentalmente Mercantiles…………………………… 26 Permuta de cosas típicamente mercantiles………………………………… 27
CAPITULO VI
SOLEMNIDADES ¿Qué son las Solemnidades?.......................................................................….. 28 Solemnidades Legales…………………………………………………….…... 29 Solemnidades Voluntarias…………………………………………………….. 29 Solemnidades Especiales para la Permuta Mercantil……………………… 30 Solemnidades en Relación con de las Obligaciones………………………… 31
CAPITULO VII PERFECCIONAMIENTO
Reseña Histórica y Delimitación ……………………………………………. 32
CAPITULO VIII
OBLIGACIONES DE LOS CONTRATANTES Relación Con las obligaciones en la Compraventa………………………… 35 Obligaciones del Permutante derivadas del contrato de compraventa para el Vendedor……………………………………………………………… 35 Obligaciones del Permutante derivadas del contrato de Compraventa para el Comprador…………………………………………………………… 41
CAPITULO IX
CONSECUENCIAS DE PERMUTAR COSA AJENA O DEFECTUOSA Saneamiento por evicción………………………………………...............…… 43 Efectos de la evicción………………………………………………………….. 44 Caso Practico ………………………………………………………………….. 45 Saneamiento por vicios ocultos………………………………………………. 45 ¿Qué pasa si el vicio no es oculto sino aparente?....................................…… 46 ¿Cómo opera específicamente entonces el saneamiento en materia
mercantil? .……………………………………………………………………… 47 Caso Practico …………………………………………………………………… 47
CAPITULO X CONCLUSIONES
En cuanto a su utilidad y Frecuencia con que se da en la Práctica ……… 48 En cuanto a Diferencia con relación a la Permuta Civil………………….… 48 En Cuanto a los Derechos Y Obligaciones De Las Partes……………….… 49 En Cuanto a las Disposiciones legales que lo regulan……………………… 50
CAPITUO XI BIBLIOGRAFÍA………………………… 51
Planteamiento del Problema
¿Cuales son los Elementos Jurídicos a Considerar para
el Contrato de Permuta Mercantil en El Salvador?
Generalidades
CAPITULO I
GENERALIDADES
El Trueque como negocio y como contrato.
La operación de permuta o permutación como trueque o cambio de cosas por cosas
ha sido de las más antiguas practicadas por la humanidad, precedidas tal vez por
las donaciones mutuas1.
Con toda evidencia, en la economía natural o premonetaria, las transacciones se
hacían sobre la base del intercambio directo en especie de los efectos que eran
requeridos en virtud de una incipiente división del trabajo social.
Con la aparición de medios de pago generalmente aceptados y reconocidos, como
fueron los objetos destinados al intercambio (ganado, pieles, sal, metales valiosos),
que Samuelson denomina “dinero mercancía”2, y después un denominador común
la moneda, el trueque da lugar a la compraventa, que probablemente fue tipificada
como contrato autónomo con anterioridad a la permuta misma.
Un antiguo texto español apuntaba pintorescamente esta distinción, cuando decía:
“Lo que este nombre, cambio, significa es cosa antiquísima por ser antiguo el trato.
Es nombre latino e interpretado en romance quiere decir trueque. La primera
negociación que hubo en el mundo fue trocar, no había entonces compras ni
ventas, ni se había inventado moneda, ni había cuño: Quien quería mi caballo,
dábame de sus ovejas. Quien mi trigo, daba su vino, o aceite. Todo era trueque.
Después que hubo oro y plata, comenzó el humanal gentío a mercar y vender,
ejercitar todos los demás negocios, que se han injerido y multiplicado. Aunque a la
verdad, como todos se derivaron del cambio y trueque, todos son en alguna
manera trueques. Que mercar unas casas en tres mil ducados (dado sea una
1 CFR López de Zavalia, Teoría de los Contratos. Parte Especial, t. 2, p. 364. 2CFR Samuelson, Paúl A., Curso de Economía Moderna, p. 57.
Generalidades
perfecta venta) no deja de ser un género de trueque, donde se truecan las cosas por
los dineros. Mas en fin, todos distinguen, y Con razón, estos dos contratos, trueque
y venta. Trocar llaman dar una ropa por otra sin intervenir dinero en precio”3.
Antecedentes Históricos
Época Romana
Es el primer contrato que aparece en la historia de la humanidad constituyó el
medio rudimentario. Al alcance del hombre con el que obtenía los elementos
necesarios para su existencia; al aparecer la moneda, nace la compraventa y como
consecuencia la permuta fue relegada a segundo plano e incluso se discutió si
debía integrarse dentro de la compraventa, así en la escuela de los Sabinianos, en
Roma, pretendió que la permuta debía integrarse dentro de la compraventa. Pero
la escuela de los proculeyanos veló por los fueros de este contrato que fue el
primero en aparecer en la historia y Justiniano reconoció su antigüedad y rasgos
diferentes.
El derecho Romano consideraba el contrato de permuta innominado, considerado
por los romanos bajo la categoría denominada “do ut des” y real a diferencia de la
compraventa que era consensual su perfeccionamiento se daba con la entrega de la
cosa, el que había cumplido con ello solo podía demandar la cosa permutada o la
devolución de lo que entregó4.
3 CFR De Mercado, Tomás, Suma de tratos y contratos p.115. 4 Etcheverry Raúl Aníbal, derecho Comercial y Económico, Editorial Astrea, 2000, p. 78-79
Generalidades
Época de la Edad Media
En la edad media dicho contrato ya fue consensual carácter que subsiste en la
legislación actual que es aceptado uniformemente por la doctrina.
Esta época se ha caracterizado según los economistas alemanes como posterior a la
época denominada “ Economía natural” en este antecedente se configuro con
mayor firmeza el trueque el cual fue desplazado durante la edad media a partir de
la formalización novedosa de la moneda como medio de cambio.
Con el surgimiento de la moneda se puede decir que el trueque y el contrato de
permuta fue diezmado en su aplicación pero no erradicada su practica5.
Época Moderna
Con la aparición del contrato de compraventa desaparece el papel primordial que
en las transacciones tenia la permuta, asumiendo este carácter el primero por su
evidente practicidad. Ello de ninguna manera significa que la permuta haya
desaparecido en la realidad esta forma de cambio conlleva algunas ventajas por
ejemplo el cambio de inmuebles ubicados en distintas localidades; Su carácter
fundamental resulta inalterable en el tiempo y en la legislación comparada, ciertas
modalidades, no son ni han sido contempladas uniformemente su afinidad con el
contrato de compraventa hace que sea mínima su normativa particular y que tenga
que recurrir donde sea compatible a dicho contrato a fin.
La permuta hace posible el intercambio directo de los bienes por lo tanto facilita el
dinamismo de la economía como ya se ha establecido.
La utilidad del contrato de permuta puede verse a través de dos modalidades:
a) La permuta en el orden de derecho publico: su utilidad se ve reflejada en la
satisfacción de las necesidades en caso de los estados cuando se relacionan
comercialmente con otros ofertando sus productos excedentes a su consumo
interno por aquellos de los cuales carece.
5 CFR / BID, p. 78
Generalidades
b) El orden de derecho privado: con frecuencia el mecanismo de la permuta se
utiliza para satisfacción de intereses recíprocos de quienes desean a
obtención de cosas bienes o servicios mediante modalidades que permiten
prescindir del uso del dinero como ejemplo de ello las transacciones entre
instituciones científicas y culturales oficiales y privadas, bibliotecas museos
en el intercambio de material de estudio o de colección, también es el caso
de las frecuentes permutas concertadas bajo el titulo de canjes por los cuales
una empresa provee un servicio o suministro a cambio de otros como ocurre
en caso de hoteles agencias de turismo, cinematógrafos u otras
organizaciones de espectáculos que proporcionan entradas a cambio de
publicidad6.
Antecedentes Históricos en El salvador
Época Colonial
Durante la época de la colonia se debe considerar algunos eventos importantes en
el comercio, que fueron propicios para la practica del trueque, en los primeros
siglos de la colonia (desde el siglo XVII y hasta inicios del Siglo XIX) los indígenas
comercializaban su producción de granos básicos en plazas como los tiangues o
mercados tradicionales ahí llevaban sus productos una vez por semana y los
comercializaban mediante trueque o recurriendo al cacao como medio de
intercambio, es de acotar que durante esta época las manifestaciones de comercio y
por ende de la practica de trueque eran limitadas por los condicionantes de la
época, como lo era el intervencionismo español y de los terranientes nativos razón
por la cual se estableció un tipo de economía dirigida reduciendo el mercado y el
intercambio7.
6 CFR / BID, p.79-81. 7 CFR Péñate Oscar Martínez, El Salvador Historia General, Editorial Nuevo Enfoque, El Salvador, 2002, p. 29-31
Generalidades
El Salvador Independiente
Es de destacar que como producto de la emancipación de El salvador en relación
con la corona española hubo un repunte productivo, una diversificación de
productos y ampliación de mercados como altraste a la época colonial donde
existía practicas agrícolas restringidas como el monocultivo, todo esto dio la pauta
para una mayor comercialización que cada vez era mas y diversa en todos los
estamentos sociales desde los ladinos hasta los indígenas propiciando que las
clases bajas por conducto de su fuerza de trabajo en sus labores, obtuviesen bienes
o artículos que pudieran ser vendidos en el mercado o ser intercambiados por
aquellos que no poseen de aquí la importancia de esta época para el presente tema
de estudio8.
8 CFR / BID p. 42-45
Concepto
CAPITULO II
CONCEPTO
Etimología Y Significación Gramatical
La palabra se vincula estrechamente con el termino “comercio” que
etimológicamente responde a la expresión conmutatio mercium o sea, permutación
o intercambio de mercaderías dicha connotación explicita no requiere mayor
comento ya que como se ha acotado la permuta nace como consecuencia del trafico
de mercancías9.
Conceptos Doctrinales:
Según Etcheverry
El contrato de Permuta o Trueque es el que tiene lugar cuando uno de los
contratantes se obligue a transferir la propiedad de una cosa con tal que está le de
la propiedad de otra10.
Según Cabanellas
Es el contrato por medio del cual se cede o entrega una cosa a cambio de otra.
Según Lara Velado
Es el contrato mediante el cual los permutantes cambian entre si objetos cuyos
valores se consideran equivalentes11.
9 CFR Etcheverry, OPUS CIT, p. 87. 10 CFR / IBID, p.81 11 CFR Lara Velado Roberto, Introducción al Estudio del Derecho Mercantil, Editorial Salvadoreña, El Salvador, 1971, p. 212
Concepto
Concepto Legal
El código civil Salvadoreño como otras legislaciones todavía tiende a conceptuar
algunas de las figuras jurídicas que recoge o contempla so pena de que dicha
técnica legislativa ha sido superada en la actualidad debido a que tiene entre otros
inconvenientes el de encajonar en dichos conceptos las instituciones jurídicas
creando en la practica contradicciones en el mismo cuerpo normativo.
Ya en el código de comercio no encontramos definición al respecto del contrato en
comento por lo que para efectos de dar un concepto legal se utilizará el del derecho
ordinario.
El artículo del concepto es el 1687 del código civil “La permutación o cambio es un
contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o cuerpo cierto
por otro”.
Los conceptos anteriormente citados, conllevan en la practica, a una confusión a
priori en cuanto al objeto susceptible de ser intercambiado por los contratantes por
ser impreciso el termino empleado debido a que por cosa se entiende según el
profesor Velásquez Jaramillo “cosa es todo lo que tiene entidad, ya sea corporal o
espiritual, real o abstracta” en este orden de ideas, se puede afirmar que cabe una
amplia gama de objetos en la palabra cosa y dentro de ellas objetos no interesantes
para el derecho.
Utilizado lenguaje jurídico seria mas apropiado el termino “bien” que según el
mismo autor es “toda cosa que esta o puede formar parte del patrimonio de un
sujeto de derecho, es decir, que puede ser apropiable y apreciable”12. Para el caso
de esta investigación queda claro la posición entre ambos términos, sin embargo
para entrar en concordancia con lo expuesto por autores y la legislación se
utilizarán ambos quedando claro al lector la posición distintiva al respecto.
12 Velásquez Jaramillo Luis Guillermo, Bienes, Editorial Temis, Colombia, 2000, p. 1-2.
Concepto
Hay que destacar que se puede permutar no solo bienes corporales como lo son los
bienes muebles e inmuebles como habitualmente se cree, sino tamben bienes
incorporales como los derechos ejemplo de ello, es el caso de los derechos litigiosos
ya que estos pueden ser adquiridos por sesión, tanto a titulo de venta como en
ocasión de una permuta, tal como se infiere en el capitulo relativo a los derechos
litigiosos en el Articulo 1702 c.
“Es indiferente que la cesión haya sido a título de venta o de permutación, y que
sea el cedente o el cesionario el que persigue el derecho”.
Concepto Propuesto
Es el contrato por medio del cual cada una de las partes se obliga a transferir a la
otra el dominio de un bien ya sea este corporal o incorporal.
Cuando se habla de permuta mercantil no se hace alusión a un contrato distinto al
de permuta civil de ahí que los conceptos no atiendan aspectos circunscritos
exclusivamente al área mercantil, lo que cambio es el ámbito en cuanto a sujetos y
objetos intervinientes su aplicación tanto en lo civil como el área mercantil está
estrechamente vinculado con el de contrato de compraventa, el código de comercio
en el Art.1052 c. com. Pertinente a la permuta mercantil enuncia “La permuta es
mercantil en los mismos casos que la compraventa” este punto será ampliamente
agotado al estudiar la diferencia existente entre permuta civil y mercantil(capitulo
IV).
Características del Contrato de Permuta:
Como complemento al estudio del contrato de permuta mercantil resulta
imprescindible el destacar algunas de las características más importantes de dicho
contrato las cuales se enuncian y explican a continuación:
a) Es oneroso: porque ambos contratantes se benefician, esta característica
resulta importante destacar no solo por el tipo de contrato en comento sino
Concepto
también por la índole de la materia, cuyas relaciones entre los sujetos se
basa en beneficios.
b) Es principal: porque subsiste por si mismo, es decir, no depende de otro
contrato para cumplir su fin.
c) Es bilateral: porque con él las partes se obligan recíprocamente, tal como lo
establece el Art. 1687 c. en cuanto menciona que “La permutación o cambio
es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie o
cuerpo cierto por otro”. Al respecto algunos autores manifiestan que es un
contrato sinalagmático en donde las dos partes ocupan una idéntica
posición, teniendo ambas las mismas obligaciones y derechos; con esta
última acepción se hace una explicación análoga al carácter bilateral por lo
que puede ser utilizado cualquiera de los términos.
d) Es consensual: porque se perfecciona por el consentimiento de las partes, tal
como lo establece el Art.1688 “El cambio se reputa perfecto por el mero
consentimiento, salvo que por la naturaleza de las cosas o bienes cambiadas,
la ley exija para su enajenación formalidades especiales”.Esta regla del
derecho ordinario subsiste como generalidad para los actos y contratos en
materia mercantil en donde toma mayor arraigo debido a que en el derecho
mercantil los negocios jurídicos entre sus sujetos tienen un tramite de gran
celeridad como ejemplo de ello se tiene el Art. 966 c. com. “Los contratos
mercantiles que se celebren por correspondencia, quedarán perfeccionados
desde que el proponente reciba la respuesta en que se acepte lo que haya
ofrecido; pero si en ella se proponen condiciones que modifiquen la
propuesta original, el contrato con las modificaciones se perfeccionará hasta
que se reciba la contestación aceptándolas”. Como se puede inferir en este
Concepto
Artículo se advierte que en derecho Mercantil lo que prima es la aceptación
de las partes en la obligación, a contrario sensu en materia civil, se deja de
lado las solemnidades, ya que en derecho mercantil como ya se ha afirmado
por su actividad cualitativamente dinámica no se encuentra atado a muchas
formalidades.
e) Es conmutativo: Porque las prestaciones, se miran como equivalentes, en
este contrato las partes pueden determinar los beneficios y pérdidas que el
contrato les reportará.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Permuta Mercantil
CAPITULO III
NATURALEZA JURÍDICA DEL CONTRATO DE PERMUTA MERCANTIL
La Escuela de los Sabinianos, en Roma, pretendió que la permuta debía subsumirse
dentro de la compraventa, pues, en principio no debe haber obstáculo para que el
precio consista propiamente en dinero o en cualquier otra cosa.
Pero, la escuela de los Proculeyanos, veló por los fueros de este contrato que fue el
primero en aparecer en la historia; y Justiniano, reconociendo su antigüedad y
rasgos diferentes sancionó la tesis de la separación13.
Desde entonces, los Códigos consignan un precepto general, por virtud del cual
deben tenerse en cuenta las reglas de la compraventa en el tratamiento jurídico de
este contrato.
Evidentemente el contrato de permuta mercantil es un mecanismo para adquirir la
propiedad de los bienes, específicamente es un titulo traslaticio de dominio. Para
entender tal afirmación es imprescindible el conocer que es un titulo “Es el hecho
del hombre generador de obligaciones o la sola ley que lo faculta para adquirir el
derecho real de manera directa”14 según esta definición del profesor José J. Gómez
el hombre es el encargado de poner en funcionamiento las fuentes por medio de
sus actos jurídicos.
Como complemento del titulo en este caso de la permuta para que se pueda
verificar la transferencia del dominio de las bienes permutados es indispensable
también un modo de adquirir que para el caso es la tradición como se establece
claramente en el Art. 656 c. “Para que valga la tradición se requiere un título
traslaticio de dominio, como el de venta, permuta, donación”.
13 CFR/ Etcheverry ,OPUS CIT, p. 77-79 14 Gómez José J., Bienes, Editorial, Temis, 2000, p. 153.
Naturaleza Jurídica del Contrato de Permuta Mercantil
En conclusión la permuta se perfila como un justo titulo por el cual se transfiere la
propiedad de los bienes, tal como lo considera el Doctor Lara velado al abordarlo
en su obra bajo el título de “Otros Contratos Traslaticios de Dominio”15
15 CFR Lara Velado, OPUS CIT, p.211
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
CAPITULO IV
DIFERENCIA ENTRE PERMUTA CIVIL Y MERCANTIL
Diferencia:
Por el antecedente inmediato del área civil tanto de los actos como de los contratos
mercantiles existe una sutil diferencia que a menudo en la practica suele crear
confusión sobre a que rama de estas pertenece un contrato de permuta para lo cual
el Art. 1052 del código de comercio antes citado en el capitulo II de este
documento hace una simple remisión a las reglas de distinción de la compraventa.
Dicha distinción se basa en una dicotomía teórica una clásica la cual inspiró el
anterior código de comercio la cual no resulta imprescindible su estudio en la
actualidad y una teoría moderna la cual fundamenta el actual código de comercio
sus postulados se basan en dos ejes o criterios distintivos básicos:
a) Cuando nazcan de actos realizados en masa y por empresa y
b) Cuando el acto recaiga sobre cosas o bienes consideradas como típicamente
mercantiles, en todo otro caso, tanto el acto o el contrato se deberá apreciar
como civil16.
Dicha teoría moderna se constata en la lectura de los romanos I y II del Art.3 del
actual código de comercio que a continuación se transcribe:
“Son actos de comercio:
I.- Los que tengan por objeto la organización, transformación o disolución de
empresas comerciales o industriales y los actos realizados en masa por estas
mismas empresas.
II.- Los actos que recaigan sobre cosas o bienes mercantiles. Además de los
indicados, se consideran actos de comercio los que sean análogos a los anteriores”.
16 CFR / IBID p. 206-207.
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
En el caso de contrato de Permuta Mercantil conviene advertir una aclaración
especial al criterio anteriormente expuesto debido a que en esté no se requiere la
masificación del titulo adquisitivo, basta la masificación del modo de adquirir; en
consecuencia, una empresa que se dedica normalmente a la venta de determinadas
cosas o bienes, si permuta algunas de ellas hará permuta mercantil, porque las
transfiere en masa aun cuando el titulo adquisitivo sea en este caso ocasional17.
Adicionalmente a la diferenciación entre la permuta por la materia del derecho
cabe también hacer una distinción entre lo que es la compraventa y permuta
debido a que por la remisión simplista que muchos autores y la ley misma hace al
primer contrato se puede llegar a concebir la permuta como una modalidad de
compraventa lo cual es una impropiedad.
Relaciones Entre La Permuta Y La Compraventa: Analogías Y Diferencias.
1.0 Analogías.
La doctrina en general, considera a la permuta como antecedente de la
compraventa (que ya comentamos al tratar los orígenes de la permuta capitulo I ),
siendo evidente que estos dos contratos —aunque a tal categoría lleguen uno y
otro en distintos momentos históricos— se hallan íntimamente relacionados.
Nuestro propósito en este apartado es intentar resaltar las analogías que entre
ambas instituciones encontramos y que son las siguientes:
1.1 Análoga función práctica en la vida económica: es evidentemente
análoga la función práctica que cumplen en la vida económica: puesto que,
tanto la permuta como la compraventa, son manifestaciones de un mismo
hecho económico, que es el cambio.
17 CFR / IBID, p. 212.
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
1.2 Semejanzas Reflejadas en las Fuentes: las fuentes nos ofrecen
ejemplos, de los cuales vamos a analizar algunos, en los que de alguna
manera aparecen semejanzas entre permuta y compraventa18.
Ulpiano en D.42,4,15, pr. (VI, fideicommissorum), señala: Is, qui rem
permutatam accepit, emptori similis est19..
En esta frase del texto de Ulpiano, se aprecia claramente el criterio de que,
quien recibe en permuta una cosa, es semejante a un comprador. Con ello
está estableciendo una paridad entre ambas partes, de las cuales, una es
sujeto de una compraventa y la otra lo es de un negocio de permuta. A
través de este párrafo se puede decir que a principios del siglo III ni D. C.,
época a la que pertenece Ulpiano, a pesar de que el contrato de
compraventa es ya un negocio perfectamente claro y diferenciado por los
juristas; sin embargo, a veces, aflora en los textos la realidad de la íntima
relación que guarda con la permuta, en base, sin duda, a los muchos puntos
de contrato que mantienen entre sí ambos institutos.
1.3 Igual Responsabilidad Por Evicción Y Vicios Ocultos.
Los autores, en general, señalan entre las analogías que guardan la permuta
y la compraventa, el idéntico tratamiento que las dos reciben respecto a la
responsabilidad por evicción y la garantía por los vicios ocultos.
La doctrina, en su mayoría, opina que la extensión analógica de la
compraventa a la permuta, en orden a la responsabilidad por evicción y la
18 CFR Pelayo de La Rosa, La Permuta Desde Roma al Derecho Español Actual, Editorial Montecorvo, España, 1976, p.68 19 CFR / IBID, p.69
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
garantía por vicios ocultos que se impone a las partes permutantes, se
realiza por los compiladores a través de interpolaciones introducidas por
ellos en los textos clásicos. Este solo es un punto un nivel de conocimiento
el cual será abordado con mayor ahínco en el capitulo pertinente.
2.0 Diferencias
Vamos a estudiar en este apartado las diferencias que se fueron estableciendo entre
compraventa y permuta, y que poco a poco en una evolución lenta, se fueron
remarcando y aceptándose cada vez por mayor número de juristas. Así, se fue
creando el ambiente propicio para que en época de Justiniano se le dé definitiva
fuerza legal a este común sentir que reinaba, estableciéndose en el Corpus Iuris
Civilis, que permuta y compraventa eran dos negocios diferentes con distinta
naturaleza y dotándoseles de diferente protección procesal. Esta evolución seguida
hasta llegar a la implantación definitiva por Justiniano, será la que se tratará de
reflejar en este apartado que iniciamos ahora.
La doctrina en general ha aceptado y señalado las siguientes diferencias entre la
permuta y la compraventa que para la circunscripción Salvadoreña encuentran
aplicación:
2.1 Distintas Obligaciones De Las Partes: en la compraventa son
diferentes las obligaciones de cada contratante. En la permuta las dos
partes tienen las mismas e idénticas obligaciones, puesto que mientras en
la compraventa una de las prestaciones tiene por objeto la entrega de una
suma de dinero, en la permuta se entrega un bien a cambio de otro.
ARANGIO RUIZ, opina que es propio de la compraventa la diversidad de
prestaciones, mientras que en el caso de la permuta son tan iguales que
hay imposibilidad de distinguirlas; por ello, continúa diciendo, se hace
necesario separarlas en dos figuras distintas, en lugar de considerar a la
permuta como una subespecie del contrato de compraventa20.
20 CFR / IBID, p. 83
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
2.2 En La Permuta Ambas Partes Transfieren La Propiedad, En La
Compraventa No: en la compraventa sólo el comprador está obligado a
transferir la propiedad del dinero que entrega; pues, el que vende se obliga
únicamente a mantener en la práctica posesión del objeto vendido al
comprador. En cambio, en la permuta, la obligación de transferir la
propiedad corresponde a las dos partes, es un do ut des; En este sentido
CUQ, opina que una entrega sirve para su formación y la otra para su
ejecución.
De Esta Diferencia Que Acabamos De Establecer, Derivan Otras:
2.2.1 El Comprador No Adquiere El Dominio Hasta Que Paga El Precio O
Bien Ofrece Garantía Real O Personal De Que Lo Pagará: En cambio, en
la permuta, el que recibe se hace dueño aunque todavía no haya entregado
lo que prometió; ya que en esta última cada parte, de forma individua-
lizada, tiene la obligación de transferir la propiedad que entrega a la otra,
sin necesidad de recibir a su vez el objeto que le prometió ésta.
2.2.2 Así Como La Venta De Cosa Ajena Era Válida En Roma; En
Cambio, Era Tenida Como Nula La Permuta De Cosa Ajena: ya que es
esencial en ella transferir la propiedad. Así se recoge en un texto de Paulo
(D.19,4,1,3; XXXII ad ed.) esta distinción en la Venta actual y en la teoría
imperante tiene validez como regla general en el contrato de compraventa
tal como lo dispone el Art. 1619 c. “La venta de cosa ajena produce, entre
las partes, las obligaciones propias de la compraventa”, en relación con el
1622 c. “La venta de cosa ajena, ratificada después por el dueño, confiere al
comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta”.
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
Al respecto de la postura de si puede haber lugar a permuta con cosa ajena
basta con recordar el concepto legal de permuta para reconocer la
imposibilidad de que dicho contrato se perfeccione el Art. 1689 c. prescribe
“es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie
o cuerpo cierto por otro”.
3.0 Por Las Prestaciones Que Se Deben Las Partes Como El Precio: Para el
caso de la compraventa se establecen ciertos beneficios al vendedor en
relación con el comprador existiendo por parte del vendedor hasta la
posibilidad de rescindir el contrato cuando la contraprestación o precio sea
sustancialmente menor al que realmente es justo por el bien vendido este
concepto que data desde los tiempos romanos denominado “Laesio
enormes” ejemplo de este beneficio se encuentra aun en el derecho
ordinario en el Art. 1634 y 1635 c. esté último enuncia “Si se vende el
predio con relación a su cabida, y la cabida real fuere mayor que la cabida
declarada, deberá el comprador aumentar proporcionalmente el precio;
salvo que el precio de la cabida que sobre, alcance a más de una décima
parte del precio de la cabida real; pues en este caso podrá el comprador, a
su arbitrio, o aumentar proporcionalmente el precio o desistir del contrato;
y si desiste, se le resarcirán los perjuicios según las reglas generales.”
Modalidades de La Permuta:
También cabe destacar que la permuta a pesar de que tiene gran relación con la
compraventa por sus especificaciones tiene formas exclusivas de otorgarse. De las
que se puede mencionar21:
Permuta Simple Y Estimativa. En la primera no se determina el precio de ninguna
de las cosas intercambiadas. No es forzoso que haya igualdad entre las
21 CFR Etcheverry, OPUS CIT, p.84-85
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
prestaciones, y no podría invocarse el vicio de lesión, salvo casos de dolo o fraude.
Se acerca al supuesto de las donaciones mutuas.
En la permuta estimativa o estimatoria, se hace valuación de las cosas permutadas,
lo que a veces resulta necesario por razones fiscales. No deja de ser permuta, que
en este caso tiene mayor aproximación a la compraventa.
Pura Y Mixta. A diferencia de lo que ocurre en la primera, o sea la permuta “pura”
(en la que no se establece diferencia de valores), en la permuta “mixta” se
compensa la diferencia en el precio de las cosas intercambiadas, mediante el pago
de una suma de dinero adicional. El Código Civil Se ocupa de esta permuta
llamada también en doctrina “con saldo” en el Art. 1598 C.C. donde dispone que si
en la compraventa el precio consiste, parte en dinero y parte en otra cosa, el
contrato será de permuta o cambio si es mayor el valor de la cosa, y de venta en
caso contrario. De modo que si fueran iguales el valor de la cosa y el saldo que se
paga en efectivo, el contrato seria de compraventa.
Permutas Manuales: Como ocurre con la compraventa, frecuentemente la permuta
se lleva a cabo en forma instantánea y mediante la entrega recíproca de las cosas
intercambiadas. Incluso es usual que tales permutas las efectúen menores y otros
incapaces, que intercambian libros, estampillas, figuras, etcétera.
Cabe preguntarse, como lo hace Molinario respecto de la compraventa manual, si
en estos casos permuta manual nos encontramos ante un contrato consensual22.
Salvo algunas posiciones minoritarias, entre las que se encuentra el autor citado, la
doctrina afirma que no por practicarse manualmente, la compraventa es un
contrato real. La entrega de la cosa puede servir como manera de expresar el
consentimiento.
El mismo criterio puede aplicarse a la permuta manual, pero queda subsistente, a
nuestro juicio, una reserva con respecto a su celebración “de hecho” por menores y
otros incapaces de obligarse como ocurre habitualmente (operaciones de “tome y
22 Molinario, Alberto D., ¿Toda venta es consensual?, LL, 155-1053
Diferencia Entre Permuta Civil y Mercantil
traiga”). En estos casos es muy dudosa la existencia de consentimiento y valido.
Por lo demás, la importancia de la distinción, como lo observa el autor citado
precedentemente, resulta que el incumplimiento de una permuta manual —es
decir, recibir una cosa y no entregar la correlativa podría constituir un delito
apropiación o retención indebida(Art. 217, Cod. Penal), y no solo un
incumplimiento contractual, como ocurre en los contratos consensuales.
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
CAPITULO V
OBJETOS QUE SE PUEDEN PERMUTAR EN MATERIA MERCANTIL
Analogía con los Objetos de la Compraventa:
Como ya se había abordado en el CAPITULO II, en cuanto al concepto de permuta
los objetos que son factibles su transferencia mediante la permuta son los bienes.
Así debe entenderse el tenor de la legislación que con frecuencia tiende a utilizar el
concepto cosa como símil de bien de lo cual ya se ha observado son términos
distintos. Para el estudio de los bienes permutables se debe partir de que en lo que
sea conducente será aplicable la doctrina y la legislación relativa a la compraventa
tal como lo señala el Art.1689 c. que en su inciso primero prescribe “No pueden
cambiarse las cosas que no pueden venderse”.
En efecto las relaciones entre las partes se ven a la luz jurídica como análogas de
Las que se dan entre comprador y vendedor de ahí que esta situación sea acogida
en las definiciones legales de la figura de la permuta en otros países para el caso el
código civil Guatemalteco define la permuta como “La Permuta es un contrato
por el cual cada uno de los contratantes transmite la propiedad de una cosa a
cambio de la propiedad de otra. Cada permutante es vendedor de la cosa que da y
comprador de la que recibe en cambio; y cada una de las cosas es precio de la otra.
Este contrato se rige por los mismos principios del contrato de compraventa, en lo
que fueren aplicables”23
Bajo esta lógica se hará una delimitación de aquellos objetos propicios para
venderse.
Junto con el precio, la cosa vendida constituye el objeto del contrato de
compraventa, pues es el objeto de la obligaci6n del vendedor, Si falta la cosa
23 Asamblea Legislativa de la Republica de Guatemala, Código Civil, Guatemala, Artículo 1852.
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
vendida, la obligación del vendedor carece de objeto y la obligación del comprador
como consecuencia carecería de causa.
Cosa en el sentido de la compraventa, dice el autor José Alejandro Bonivento, “Es
todo aquello que es susceptible de ser vendido: un derecho real, un derecho de
crédito o un derecho intelectual”24.
Al Igual Que El Precio, La Cosa Vendida Necesita De Ciertos Requisitos, Estos
Son:
1.0 Que La Cosa Pueda Venderse: el legislador salvadoreño, en el
Artículo 1614 C.C. da un amplio margen para entender que se debe
vender, así se pueden vender todas las cosas corporales e incorporales,
con excepción de aquellas cuya enajenaci6n está prohibida. Dentro de
las cosas cuya enajenación está prohibida, están:
1.1 El Derecho de Pedir Alimentos. (Art. 66 3ª), 82, 107, 211, 247 y Sig
todos del Código de familia ).
1.2 Los Bienes de Uso Publico y los Bienes Fiscales. (Art. 571 C.C.)
1.3 Los Derechos de Uso o Habitación. (Art. 821 C.C.)
1.4 Las Servidumbres, independientes del predio sobre el cual recaen.
(Art. 826 C.C.).
1.5 El Derecho de suceder por causa de muerte a una persona viva
(Art. 1334 C.C.)
1.6 Las universalidades patrimoniales en abstracto. (Art. 1615 C.C.)
1.7 La Cosa Propia. (Art.1619 Inc. 3o.C.C.)
1.8 Los Derechos que nacen del pacto de retroventa (Art. 1682 C.C.)
24 Bonivento Fernández José Alejandro, “Los Principales Contratos Civiles y su Paralelo con los
Comerciales”;Talleres editoriales de la Librería Stella;
Segunda Edición; Colombia; 1974. p. 54.
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
2.0 Que La Cosa Exista O Se Espere Exista: si existe la certeza de que la
cosa no existirá, faltará el objeto la obligación del comprador, lo mismo
ocurrirá si la cosa ha dejado de existir al momento de perfeccionarse el
contrato. El Artículo 1618 C.C. recoge, además del último de los casos
antes mencionados, aquel en que falte una parte considerable de la cosa
vendida, caso en el que puede Ocurrir:
2.1 Que el comprador desista del contrato, en el caso de permuta este
punto requiere que el desistimiento sea querido por ambas partes
debido a que en esta analogía con la compraventa ambos sujetos
tienen calidad de “compradores”.
2.2 Que el comprador de por subsistente el contrato, abonando
únicamente el precio de la porción que aún existe; lo anterior se
aplica cuando el vendedor suponía la existencia de la cosa en todo o
parte, pero si lo hace conociendo la inexistencia, resarcirá los
perjuicios al comprador de buena fe, así lo prescribe el inciso final del
Artículo antes mencionado.
Puede ocurrir, que el objeto de la obligación del vendedor, este formado por cosas
que al momento de perfeccionarse el contrato no existan, pero se tenga la
posibilidad de que lleguen a existir (estos son llamadas “Cosas Futuras”)
En la compraventa de las cosas futuras, de acuerdo a lo prescrito por Artículo 1617
C.C. pueden darse dos situaciones:
1) Que se compre la cosa que se espera. En este caso si la cosa no
l1ega existir, el contrato no produce ningún efecto.
2) Que se compre la suerte o esperanza de la cosa. Tratándose
entonces de un contrato aleatorio, en el que se compra la posibilidad
de que la cosa exista; como por ejemplo, la compraventa de un billete
de lotería, en este caso podría operar permuta si se analiza desde el
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
punto de vista no de aquel bien aleatorio a obtener sino bajo la
transferencia del documento, en este caso el billete de lotería.
3.0 La Cosa Debe Ser Determinada: la cosa vendida debe ser singular, no
se acepta que la compraventa recaiga sobre una universalidad, así lo
dice el Artículo 1615 C.C. que no hace otra cosa mas que aplicar el
principio de que el patrimonio es inherente a la persona. Hay que
distinguir que se acepta la venta de todos los bienes de una persona,
siempre que se individualicen.
4.0 La Cosa Comprada No Debe Ser Propia: Este requisito esta
contemplado por Artículo 1619 Inciso 3o. C.C. el legislador no vio
interés público ni psicológico en una persona, para comprar un bien
propio.
En conclusión con estas reglas propias de la compraventa hay que considerar que
la permuta debe observar aquellos bienes que no pueden ser traslaticios de
dominio y también sujetarse a las reglas de la cosa que al igual con la compraventa
debe: existir o que sea posible su existencia, determinada o determinable, es decir,
no es posible que la permuta recaiga sobre “todo el patrimonio de Juan” y que lo
que se permute no puede ser de quien pretende recibirlo debido que dicho bien ya
forma parte de su patrimonio.
Resulta sumamente importante mencionar que la permuta no solo es propicia
para transferir bienes corporales ya que también pueden permutarse bienes
incorporales tanto derechos reales como personales.
En materia mercantil conviene establecer que como ya se había abordado en el
capitulo anterior se delimitan los contratos como mercantiles cuando estos son
realizados mediante actos en masa por empresa y cuando recaen sobre objetos
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
considerados como “cosas mercantiles” según la teoría antes expuesta y el artículo
3 c. com. También ya relacionado.
Retomando el concepto de cosas mercantiles el cual es imprescindible para
establecer que objetos se pueden permutar en materia mercantil ya que son objetos
de permuta mercantil las cosas mercantiles.
Concepto de Cosa mercantil:
Para el profesor Lara Velado son “ aquellas cosas convertidas en objeto de una
obligación mercantil, en consecuencia, serán cosas mercantiles todas aquellas que
se hacen objeto de comercio”25.
Del concepto anterior nace lógicamente la siguiente clasificación:
a) Cosas Accidentalmente Mercantiles: aquellas que lo son objeto de relaciones
jurídico-mercantiles y que dejan de serlo cuando cesan de estar afectadas
por tales relaciones. Las mercancías por excelencia corresponden a este
genero mientras están formando parte de las existencias de un
establecimiento mercantil o son objeto de contrato mercantil; pero cuando
son adquiridas por personas particulares con fines de consumo personal,
dejan de ser mercancías y se convierten en cosas civiles.
b) Cosas Típicamente Mercantiles: aquellas que han nacido para servir al
comercio y cuya función es esa, la cual justificó su nacimiento y continua
justificando su existencia; algunas de ellas se usan extensamente en
relaciones de tipo civil, pero no obstante, la circunstancia antes apuntada
determina la mercantilidad del acto que con ellas se realiza; cualquier acto
que se haga con tales cosas es mercantil, es decir, es un acto de
mercantilidad pura tales cosas son: Las empresas mercantiles, los elementos
intangibles de las empresas como las patentes y los distintivos comerciales
( estos elementos tienen como característica esencial, conservar su calidad
25 CFR Lara Velado, OPUS CIT, p.18 ,137-138
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
de cosas mercantiles independientemente de la empresa de que forman
parte; pueden separarse de ellas sin que por eso pierdan su propia calidad;
es importe esta aclaración para este estudio debido a que en consecuencia
pueden ser objeto de transferencia la cual puede darse de diversas formas
incluida la permuta) y Los Títulos valores.
Todas las cosas mercantiles tanto las denominadas accidentales como las típicas
pueden ser objeto de ser transferidas a través de permutación, se puede advertir
algunos casos prácticos:
Permuta De Cosas Accidentalmente Mercantiles:
En el caso de las mercaderías se podría decir que por su naturaleza solo pueden ser
transferidas por compraventa entre los comerciantes, mas sin embargo los
comerciantes la utilizan muy a menudo, por ejemplo cuando dentro de sus
existencias se quedan con Artículos excedentes y que debido a la plaza donde estos
los venden tienen poco movimiento, una practica cotidiana muy efectiva es
cambiarlos por otros que se agotan con mayor facilidad como cuando en una
zapatería agotan una talla de calzado y mantienen otra talla con excedente en las
existencias suelen hacer cambio con otro establecimiento que vende del mismo
producto, lo cual es muy practico y conveniente porque este desconoce a ciencia
cierta el movimiento concreto que una mercadería puede tener.
No se debe entender que en caso de hablar de las mercancías solo se hace
referencia a objetos o bienes tangibles ya que se dejaría de lado las empresas cuyo
giro no es de comercio de producto, como la empresa que ofrecen un servicio las
cuales también pueden permutar ese servicio ya sea por otro tipo de servicios o
algún tipo de producto ejemplo de ello se tienen las frecuentes las permutas
concertadas bajo el titulo de “canjes”, por las cuales una empresa provee un
servicio o suministro a cambio de otro, como ocurre, en el caso de los hoteles o
agencias de turismo, cinematógrafos, teatros u otros organizadores de
Objetos que se Pueden Permutaren Materia Mercantil
espectáculos, que suministran diversas prestaciones o entradas a cambio de
publicidad Está es uno de las más constantes manifestaciones prácticas de la
permuta.
Permuta De Cosas Típicamente Mercantiles:
La empresas y los elementos que lo conforman pueden en un momento dado ser
transferidos por los comerciantes a través de permuta. Así se toma como ejemplo
dentro de los llamados elementos materiales de la empresa las maquinarias,
Equipo de transporte, etcétera en una empresa de giro industrial que en vías de
crecimiento suele convenir con el proveedor de estos bienes entregándole bienes
de esta índole mas una suma de dinero por bienes de mayor capacidad.
Solemnidades
CAPITULO VI
SOLEMNIDADES
¿Qué son las Solemnidades?
Solemnes: Tiénense como solemnes, aquellos contratos que para perfeccionarse
requieren además del consentimiento, la observancia de otras formalidades, sin las
cuales no producen ningún efecto, Como ejemplos de estos contratos están: la
Compraventa de bienes raíces (Art. 16o5, C.C.), La Hipoteca (Art. 2159 inc. lo.
C.C.), La Promesa de celebrar un contrato (Art. 1425 numeral lo. C.C.), etc.
Al respecto de este punto dicen Alessandri y Somarriva “ el contrato de permuta
por regla general es consensual. Se perfecciona por el mero consentimiento, salvo
que una de las cosas prestada o ambas sean bienes raíces, o derechos hereditarios,
en cuyo caso se requiere de escritura publica; por lo tanto, excepcionalmente es
solemne ”26.
Por la naturaleza del contrato de permuta este en su generalidad no esta atado a
formalidades para su empleo y aun mas remitiéndose al ámbito mercantil en
donde como ya ha quedado establecido en capítulos anteriores las obligaciones
que nacen de sus actos o contratos se dinamizan a raíz de la mínima
implementación de solemnidades, sin perjuicio de la afirmación anterior debido a
la naturaleza de las cosas permutadas esta puede revestir ciertas formalidades
como las que ya se ha establecido mediante cita anterior.
Bajo este óptica se puede clasificar las formalidades de la siguiente manera:
Solemnidades Legales: las solemnidades legales del contrato de permuta son las
que se aplican a todo contrato de permuta de bienes raíces, a astas se refiere el
26 Arturo Alessandri Rodríguez y Manuel Somarriva Undurraga, Curso de derecho Civil Tomo IV Fuentes de las Obligaciones y Contratos, Editorial Nacimiento, Chile, p.76
Solemnidades
Artículo 1605 inciso 2°. C.C. relativo a la compraventa que como ya se ha
establecido es aplicable por analogía a este contrato.
Cabe mencionar que las solemnidades legales establecidas a la compraventa se
clasifican en generales que es la que se ha establecido en el párrafo anterior y
Solemnidades Legales Especiales: Estas pueden darse, por las circunstancias en
que se celebra el contrato o por la calidad de las personas que intervienen, dentro
de estas se puede citar: 1) El caso de las Ventas Forzadas, que requieren: valúo
Judicial, publicaci6n de carteles, pública subasta, todo ante Juez competente,
Artículo 652 inciso 3o. C.C., en relaci6n con el Artículo 644 Pr; 2) La Venta de
Bienes pertenecientes a personas Incapaces, que se hacen: mediante autorización
Judicial y en publica subasta, Arte. 267, 413 y 414 C.C., relacionados con el artículo
816 y siguientes Pr. Está última clase de solemnidad no puede aplicarse a la
permuta debido a que por las circunstancias en que se da la venta (caso de
insolvencia por venta forzosa y de incapacidad del titular en la segunda) resulta
incomprensible que pueda un sujeto adquirir otro bien en caso de intercambio.
Solemnidades Voluntarias: Las partes pueden crear solemnidades para el contrato
de permuta, en el entendido de que solo podrán hacerlo en los casos en que la Ley
no las exige expresamente, el Artículo 1606 C.C. da la base legal a las solemnidades
voluntarias. Dentro de las solemnidades voluntarias de la compraventa aplicables
al caso de la permuta, puede situar sin vacilación a las Arras, que se pueden definir
como la señal en dinero o cosas muebles que se da en garantía de la celebración del
contrato o bien como parte del precio o en señal de quedar convenidos. Los
Artículos 1607 a 1609 C.C. regulan las Arras. Hay que recordar que en la permuta
puede mediar parte en dinero para compensar la desigualdad entre las cosas que
se permutan pero dicho monto no debe ser confundido con la suma del artículo
1598 C.C.; debido a que la función de está última es no es directo al negocio sino a
garantizar el mismo.
Solemnidades
Las Arras pueden desempeñar tres funciones: a) Representar la facultad de las
partes para retractarse, Art. 1607 C.C.; b) Pueden darse como parte del precio, en
este caso ninguna de las partes pueden retractarse, aplicable cuando se media
dinero, Artículo 1609 C.C.; e) Puede darse como prueba del contrato concluido,
caso en que tampoco pueden retractarse los contratantes. Art. 1609, C.C.
Solemnidades Especiales para la permuta Mercantil: cuando se establece permuta
cuyo objeto es transferir uno o ambos bienes consideradas como “cosas
mercantiles” habrá que ver la naturaleza propia de cada una de estas si resulta
necesaria o no su formalidad. Así por ejemplo si lo que se permuta es un
establecimiento mercantil lógicamente este deberá ir formalizado mediante
otorgamiento de escritura pública seguido del correspondiente registro tanto en el
Registro de Propiedad según el Art. 689 C.C. “En la inscripción de los contratos en
que haya mediado precio o entrega de metálico, se expresará si ésta se ha
verificado, pagando el precio de presente o a plazo; si el precio ha sido pagado
todo o parte de él, o cuáles sean la forma y plazos en que se haya estipulado el
pago. Iguales circunstancias se expresarán también si la traslación del dominio se
verificare por permuta o adjudicación en pago, cuando cualquiera de los
adquirentes quedare obligado a abonar al otro alguna diferencia en metálico o
efectos”, como en el Registro de Comercio según Art. 417 Inc. 2° C. Com. “La
transferencia de un establecimiento deberá hacerse en escritura pública, que se
inscribirá en el Registro de Comercio; además deberá incorporarse la matricula de
dicho establecimiento en la matricula de empresa del adquirente, cancelándose la
que corresponda al tradente.”
En caso de los Títulos Valores: dependerá de que clase sea, si es el caso que se
permutan Títulos Nominativos estos por tener una circulación restringida, porque
designan a una persona como titular, y que para ser transferidos, necesitan el
endoso del titular y la cooperación del obligado en el título en donde el emisor del
Solemnidades
mismo deberá llevar un registro de los títulos emitidos, la transferencia del
dominio deberá luego del respectivo endoso ser inscrita en el registro del emisor27.
Esto último se puede apreciar en el caso de acciones nominativas como lo establece
el Art. 153 Inc.1° “Las acciones amparadas por títulos nominativos son
transferibles por endoso, o por cualquier otro medio previsto por el derecho
común, seguido de registro en el libro que al efecto llevará la sociedad”.
Solemnidades en Relación con la Prueba de las Obligaciones: Cabe señalar al
respecto de este epígrafe que no obstante el contrato de permuta como regla
general es consensual, al igual que otros contratos esté para que sea susceptible de
una pretensión de incumplimiento de obligación necesita que sea plasmado en un
documento escrito para que el mismo sea incorporado en el respectivo proceso, tal
afirmación se desprende del Art. 1580 del titulo XXI De La Prueba De Las
Obligaciones C.C. “Deberán constar por escrito los actos o contratos que contienen
la entrega o promesa de una cosa que valga más de doscientos colones”
27 Vásquez López Luis, Todo sobre los Títulos Valores, Editorial LIS, El Salvador, p.11.
Perfeccionamiento
CAPITULO VII
PERFECCIONAMIENTO
Reseña Histórica y Delimitación:
El Derecho romano consideraba la permuta un contrato innominado, y real a
diferencia de la venta que era consensual, se perfeccionaba con la entrega de la
cosa y el que había cumplido con ello sólo podía demandar la cosa permutada o la
devolución de lo que había entregado28. En la Edad Media y Derecho español ya
fue consensual, carácter que subsiste en la legislación actual y que es aceptado
uniformemente por la doctrina.
Al igual que los contratos civiles, los mercantiles se perfeccionan por el
consentimiento de las partes. Consentimiento que se produce por el concurso de la
oferta y la aceptación sobre la cosa y la causa del contrato.
El consentimiento constituye la base de cualquier contrato, lo que es reconocido
por el Art. 1416 C.C. el cual prescribe “Todo contrato legalmente celebrado, es
obligatorio para los contratantes, y sólo cesan sus efectos entre las partes por el
consentimiento mutuo de éstas o por causas legales”.
El código civil establece como la perfección del contrato de permuta por el
consentimiento tal como lo prescribe el Art.1688 “El cambio se reputa perfecto por
el mero consentimiento, salvo que por la naturaleza de las cosas cambiadas, la ley
exija para su enajenación formalidades especiales”.
Suele verse de manera reducida el perfeccionamiento de los contratos mediante la
respuesta simplista de que se da por el consentimiento de las partes sin reparar
que esta manifestación de voluntad viene aparejada por algún medio para dar a
conocer dicha voluntad, es decir, una forma por la que se manifiesta la voluntad.
28CFR Pelayo de la Rosa, OPUS CIT p.117-118
Perfeccionamiento
La forma del contrato: hace referencia al modo como se manifiesta o declara la
voluntad de las partes y por ende como se perfecciona el contrato. Todos los
contratos presuponen una forma puesto que la voluntad de las partes debe
inevitablemente exteriorizarse de algún modo ( verbal, por escrito y en caso del
derecho mercantil a través de sus muchas manifestaciones como telegramas o por
comunicación telefónica de las partes). Esto no obstante cuando se habla de la
forma del contrato se hace referencia al hecho de si el ordenamiento positivo
exige o no que para su perfección se declare la voluntad de las partes por medio
de una forma determinada, o si, por el contrario pueden estas elegirlas libremente.
En materia mercantil rige el principio de la libertad en la elección de la forma
A menos que para contratos determinados el código o las leyes especiales
requieran solemnidades necesarias para su eficacia ( caso de contrato de seguros
1350 C. Com., de Sociedad 21 C. Com entre otros) , hay que aclarar que las
solemnidades no son por naturaleza una forma de manifestar voluntad sino
requisitos que deben cumplirse para que determinado contrato surta plenamente
sus efectos, que por lógica deducción pueden converger ambos fines en ellas.
En materia mercantil por ser una rama especializada del derecho que si bien
encontró como otras ramas del derecho su nacimiento en el derecho civil tiene sus
formas propias distintas diametralmente del área civil, tiene entre estas la figura
de los Contratos Estipulados entre Ausentes29, es decir, cuando estando ofertante
y aceptante geográficamente separados en el momento de emitir su respectiva
voluntad, puede darse el caso que por este tipo de forma no se de entre ellos una
simultanea comunicación entre las partes, entonces surge inevitablemente la
interrogante ¿Cuando se perfeccionan estos contratos? Suele decidirse la cuestión
eligiendo entre cuatro momentos distintos (declaración de la aceptación; emisión
de ésta al ofertante; recepción por éste de la aceptación; o conocimiento por el
ofertante de la aceptación).
29 Broseta Pont Manuel, Manual de Derecho Mercantil, Editorial Tecnos, España, 1996, p. 422-423
Perfeccionamiento
El código de comercio se inclina por la solución que con mayor prontitud y
celeridad genera el nacimiento del vinculo contractual, es decir, desde que existe
coincidencia de voluntades entre oferente y aceptante dicha afirmación la
encontramos establecida en el código de comercio en el Art. 966 el cual prescribe
“Los contratos mercantiles que se celebren por correspondencia, quedarán
perfeccionados desde que el proponente reciba la respuesta en que se acepte lo que
haya ofrecido; pero si en ella se proponen condiciones que modifiquen la
propuesta original, el contrato con las modificaciones se perfeccionará hasta que se
reciba la contestación aceptándolas”
En conclusión la permuta mercantil se perfecciona con el mero consentimiento de
Las partes siempre y cuando dicho contrato por la naturaleza de los objetos
permutados no deba ser celebrado mediante formalidades habilitantes para su
eficacia y en caso de que este se realice entre personas ausentes una de la otra se
perfeccionara desde que el proponente de la permuta reciba contestación favorable
de su contraparte para celebrarlo.
Obligaciones de los Contratantes
CAPITULO VIII
OBLIGACIONES DE LOS CONTRATANTES
Relación Con las obligaciones en la Compraventa: En principio las obligaciones surgidas a partir de la relación entre los contratantes
en la permuta serán análogas en lo que proceda según la naturaleza de las mismas
a las emanadas de un contrato de compraventa así lo establece el Art. 1690 C. C.
“Las disposiciones relativas a la compraventa se aplicarán a la permutación en
todo lo que no se oponga a la naturaleza de este contrato; cada permutante será
considerado como vendedor de la cosa que da, y el justo precio de ella, a la fecha
del contrato, se mirará como el precio que paga por lo que recibe en cambio”.
En la generalidad la relación de los permutantes será equiparable a la del
vendedor en el contrato de compraventa, la excepción se advierte en caso de que la
permuta sea de tipo mixta, es decir, aquella en donde se cambian bienes
adjuntando suma de dinero para equiparar el intercambio. Por ende las
obligaciones del vendedor se deben aplicar por analogía a los permutantes en lo
pertinente, por lo que en este apartado se establecerán dichas obligaciones con el
respectivo traslape con las obligaciones de los permutantes destacando cuales de
estas obligaciones o reglas son aplicables y cuales no y porque.
Obligaciones Del Permutante Derivadas Del Contrato De Compraventa Para El
Vendedor:
De acuerdo a lo establecido por el Artículo 1627 CC.; las obligaciones principales
que derivan para el vendedor, del contrato de compraventa, se reducen en general
a dos: la entrega o tradición y el. Saneamiento de la cosa vendida; pero además de
Obligaciones de los Contratantes
las antes mencionadas, existen otras no menos Importantes que también serán
analizadas en este apartado.
Las obligaciones que de la compraventa derivan para el vendedor, son:
A) Conservar y custodiar diligentemente la cosa que se ha obligado a entregar: los
Artículos 1620 y 1631 C.C. en relación con los Artículos 1419 y 1420 del mismo
código se refieren a esta obligación (no es más que una aplicación de los principios
generales relativos a las obligaciones de dar). El vendedor esta obligado a
responder al comprador, por las pérdidas o deterioros que experimente la cosa
vendida mientras esta en su poder. Puede ocurrir, que la cosa se deteriore y no sea
por culpa del vendedor, sino por caso fortuito, esto ha originado lo que se conoce
como “‘Teoría de los Riesgos”.
En principio, el caso fortuito libera al vendedor de la obligación de entregar cosa,
ya que el caso fortuito actúa siempre (salvo situaciones especiales), como
circunstancia de plena exoneración de responsabilidad., ¿Pero como queda la
situación del comprador, estará o no obligado a pagar el precio?. Al respecto,
existen dos posiciones sostenidas por sistemas opuestos: 1) El sistema de la
tradición, de origen alemán, según el cual los riesgos se le imputan al vendedor,
por que la propiedad de la cosa no se transfiere hasta que ha tenido lugar la
entrega de la misma; 2) Sistema de la perfección, de origen romano, según este
principio, los riesgos se transmiten desde el momento en que se perfecciona el
contrato. El legislador salvadoreño sigue el sistema de la tradición
Para sostener tal afirmación, se toma como base lo expresado por el Artículo 1624
C.C. que imputa los riesgos de la cosa al vendedor, mientras no se ha efectuado la
entrega de la cosa. En la permuta la conservación de la cosa puede ser :
a) Cuando uno de los permutantes según el contrato hubiere acordado la
entrega de la cosa a un plazo determinado.
Obligaciones de los Contratantes
b) Cuando ambos contratantes acuerden entregar los bienes posterior a la
celebración del contrato atendiendo a la conveniencia que dicha situación
les pueda reportar por ejemplo en materia mercantil comerciantes permuten
mercaderías que se encuentran localizadas en plazas distintas.
Para ambas circunstancias es aplicable la obligación de conservación de la cosa,
antes explicada con amplitud para el caso de la compraventa.
B) Entregar al comprador la cosa vendida: el Artículo 1627 del Código Civil, que se
refiere a ésta obligación del vendedor, habla de “entrega o tradición”, en este
estudio se considera necesario determinar en que forma puede hacerse la tradición
y al respecto el Artículo 665 y siguientes C.C., establece que puede ser, hecha de
distintas formas, así: a) Tradici6n Real, contenida en el numeral primero del
Artículo 665 C.C.; b) Tradición Ficta, que a su vez puede ser: Simbólica, a la que se
refieren los numerales 3o. y 14o. del Artículo 665 C.C. y el Artículo 672 C.C.;
Instrumental establecida en los Artículos 667, 670 y 671 C.C.; Longa manu:
contenida en el No.2° del Artículo 665 C.C.; Brevi manu: definida por el No. 5
parte primera del Artículo 665 C.C.; Constitutum Possesorium: el No. 5 parte final
del mismo 665.
Si la compraventa no es condicional o a plazo, la obligación de entregar la cosa,
surge para el vendedor en el momento en que el contrato se perfecciona, así lo
establece el Artículo 1629 C.C. En cuanto al lugar en que debe hacerse la entrega,
en un inicio, debe atenderse a la voluntad de las partes, si no se ha dicho nada al
respecto hay que distinguir: Si se trata de un cuerpo cierto, la entrega se hará en el
lugar en que ese cuerpo cierto existía al constituirse la obligación y si se trata de
otra cosa, debe hacerse en el domicilio del deudor, Aquí se encuentra una
discrepancia en la aplicación analógica de la obligación de vendedor con respecto a
la de los permutantes debido a que ambos sujetos se encuentran obligados a
Obligaciones de los Contratantes
entregar y por ende ambos tienen la calidad de deudores en relación con el otro o
esta ambigüedad la ley la suple al definir la permuta debido a que en el caso de
este contrato solo se podrá entregar según el Art. 1687 C.C. “una especie o cuerpo
cierto “ bajo ese entendido la regla sobre la entrega de la cosa solo se podrá dar por
las dos primeras reglas establecidas para la compraventa aplicable, es decir, donde
las partes lo manifiesten y donde la o las especies o cuerpos ciertos se encuentren.
Siempre en referencia a la entrega de la cosa surge la interrogante ¿Qué es lo debe
entregarse? la respuesta la encontramos en el Artículo 1631 en relación con los
Artículos 1380 y 1440 ambos del Código Civil, de ambos se deduce que Si lo que se
pacto es una especie o cuerpo cierto, el vendedor debe entregar la cosa estipulada y
si la obligación es de género, cumple entregando cualquier individuo del género,
con tal que sea de una calidad a lo menos mediana. Este punto merece una
reflexión especial en cuanto a su aplicación analógica con la permuta
primeramente civil y luego la permuta de estudio, es decir, la permuta mercantil.
Compraventa admite como ya se a acotado prestaciones de dar una cosa ya sea
esta de cuerpo cierto o de género al respecto de está última la figura del contrato
de permuta civil al parecer no la admite, esto es fácilmente inferido a partir del Art.
1689 referente al concepto legal de la permuta ya antes reproducido en este estudio
el cual prescribe” dar una especie o cuerpo cierto por otro”, al respecto ni la
compraventa ni la permuta mercantil hacen distinción alguna (en cuanto a genero
o especie en la cosa) por lo que se puede decir que se sujetan a la materia civil, es
decir, si pueden darse cosas tanto de especie o cuerpo cierto como de genero en
caso compraventa mercantil y solo de cuerpo cierto para la permuta mercantil. A
nuestro criterio ambas figuras se dan en materia mercantil para la permuta por
razones de la índole de la actividad propia de la materia, es decir la dinámica del
comercio.
Establecido que debe entregarse, nos resta determinar la cantidad que debe
entregarse, para determinarla, no existen problemas cuando se trata de cosas
Obligaciones de los Contratantes
muebles y aplicando el Artículo 1631 C.C.; resulta que debe entregarse la cantidad
establecida el contrato; el problema se presenta con 1os inmuebles, los que se
pueden vender de dos formas:
Con relación a la cabida o venta a precio alzado, contenida en el Artículo 1635 C.C.
que se da cuando el precio se refiere a la unidad de medida o a un número de
unidades y cómo especie o cuerpo cierto, cuando se vende inmueble con
señalamiento de linderos, referida en el Artículo 1636 C.C. Para el caso de la
aplicación de permuta son aplicables ambas formas para determinar la cantidad a
entregar de la cosa cabe afirmar que en el contrato de permuta no es necesario
determinarle un valor a la cosa este se puede determinar a voluntad de los
contratantes para el fin de fijar la equidad de las cosas permutadas,
excepcionalmente deberá establecerse un valor como en el caso de los inmuebles
para fines de inscripción en registro y fiscales.
Puede ocurrir que el vendedor no cumpla con la obligación de entregar la cosa
vendida, este incumplimiento puede presentarse en tres formas: I) Que el vendedor
se niegue a entregar la cosa, en este caso, el Artículo 1629 C.C. da al comprador la
opción de perseverar en el contrato o desistir de él, en ambos casos se pena con
indemnización de daños y perjuicios, aplicación de la condición resolutoria tácita
señalada en el Artículo 1360 C.C. Existen ocasiones en que el vendedor no esta
obligado a entregar la cosa, estas son: a) cuando la cosa se destruye por caso
fortuito: caso que ya se estudió: b) cuando el comprador no ha pagado o no está
pronto a entregar el precio, a esto se refiere el Artículo 1629 inciso 3o. del Código
Civil, cabe advertir que si en este caso tanto el vendedor como el permutante que
entrega la cosa se ve perjudicado por que su contraparte al enajenar la cosa
procederá la acción reivindicatoria tal como lo establece el Art. 905 C.C.“ La acción
reivindicatoria se extiende al embargo, en manos de tercero, de lo que por éste se
deba como precio o permuta al poseedor que enajenó la cosa”; c) cuando ha
Obligaciones de los Contratantes
menguado considerablemente la fortuna del comprador. (Art. 1629 Inc. final C.C.);
II) que la cosa se entregue fuera del tiempo estipulado, aquí se aplica la teoría de la
mora y de la lectura de los Artículos l4l8 y 1428 C.C. resulta que el vendedor es
responsable del caso fortuito cuando se ha constituido con mora de entregar; III)
entrega la cosa, pero no en la cantidad señalada en el contrato, problema que se
presenta con la compraventa de bienes raíces y que contempla los Art. 1635 y 1636
C.C.
C) Entregar al comprador los títulos ( Documentos donde se plasma) que acrediten
la propiedad de la cosa vendida: No existe ninguna disposición que contenga
expresamente esta obligación, pero se deduce del principio que dice que “los
contratos deben ejecutarse de buena fe”, contenido en el Artículo 14l7 del Código
Civil, lo que es lógico imaginar que si el vendedor se niega a entregar los títulos de
la propiedad de la cosa vendida, es por que piensa utilizarlos para una actuación
ilegal posterior. Es obvio que en caso de la permuta la obligación de entregar el
respectivo documento que ampara el titulo por medio del cual se ha obtenido la
propiedad de los bienes que se permutan le corresponde a ambos permutantes ya
que como ya se estableció ambos tiene la misma calidad análoga como vendedores.
Para el caso de la permuta como excepción a los dos literales anteriores se puede
decir que Se trata de la hipótesis en que una de las partes ha recibido la cosa se le
prometió en permuta, y aún no entregó la que a su vez debía dar a cambio.
En tal caso puede retener la que ofreció, vale decir, no puede ser obligado a
entregarla, si tiene justos motivos para creer que la cosa recibida no era propia del
que la dio.
D) Pagar los gastos que ocasione el otorgamiento de escritura pública: contenida en
el Artículo 1610 C.C. En caso de la permuta esta obligación apunta a ser de
Obligaciones de los Contratantes
consumo, es decir por ambas partes, lo cual no obsta que pueda acordarse de que
la satisfaga alguna de estas como el oferente principal.
E) Para concluir tan arduo tema, se enuncia una de las obligaciones principales del
vendedor la que es la de garantizar al comprador el dominio y la posesión pacífica y útil
de la cosa, a la que se refiere el Código Civil en el 1627 en relación con el Artículo 1639
del mismo Código, es decir, el saneamiento. No solo se obliga a garantizar la evicción o sea
la perturbación jurídica del dominio, sino también la perturbación económica en la posesión
de la cosa, originada por los vicios o defectos ocultos de ésta. Esta obligación del vendedor
tiene también lugar en el caso de los permutantes con algunas variaciones, por considerarse
una de las más importantes obligaciones ocupará un apartado especifico el cual será el que
atañe en el siguiente capitulo.
Obligaciones Del Permutante Derivadas Del Contrato De Compraventa Para El
Comprador :
Como ya se había esbozado al entrar al análisis de las obligaciones del vendedor ,
la generalidad es que en la permuta los contratantes tengan la misma calidad y por
ende las mismas obligaciones que por aplicación analógica se asemejan en lo
pertinente a las del vendedor en la compraventa . La excepción a esta afirmación
resulta en el caso de aquellas permutas en donde se medie suma de dinero como
“ribete” para igualar el intercambio, en dicha situación una de las partes ( quien
aporta dinero) tendrá dos calidades, la de vendedor que ya se ha agotado y la de
comprador que se analizará.
A) La obligación principal del comprador consiste en el pago del precio, así lo
establece el Art. 1673 C. C.; debe pagarse en el lugar estipulado o en el que se
entregue la cosa según lo prescribe el Art. 1674 C. C.; la forma para hacerlo se rige
por el Art. 1461 C. C.; con las excepciones de los Arts. 1464 y 2114 C. C.; Si el
Obligaciones de los Contratantes
comprador incumple su obligación de pagar el precio el vendedor puede pedir la
resolución del contrato teniendo con ello también el derecho a la respectiva
indemnización según Art. 1675 C. C.;
B) Recibir La Cosa Comprada: dicha obligación es regulada en el Art. 1630 C.
C.; el incumplimiento en este punto da lugar a que el comprador se encuentre en
mora, quedando obligado a abonar al vendedor el alquiler del almacén o recinto
donde se encuentre depositado el bien, es de destacar que como altraste a esta
obligación correlativamente conlleva a descargar la obligación de cuidar el bien
por parte del vendedor, siendo el comprador responsable de los daños que pueda
sufrir el bien.
C) Abono de los gastos de transporte de la cosa: según lo establece el Art.1628
C. C. parte final,
D) Pagar los gastos notariales: según Art.1610 C. C. Inc. 2°; en este punto cabe
mencionar que en la permuta por acuerdo en la practica ambas partes cancelan
dichos gastos.
Consecuencias de Permutar Cosa Ajena o Defectuosa
CAPITULO IX
CONSECUENCIAS DE PERMUTAR COSA AJENA O DEFECTUOSA
Para garantizar estas dos situaciones que tanto en el caso de la compraventa como
en la permuta pueden suscitarse la ley a previsto dos garantías que son formas de
sanear estas situaciones de ahí el apelativo de Saneamiento estas figuras son: El
saneamiento por evicción y por vicios ocultos.
Saneamiento por Evicción.
Con respecto a la “Evicción”, el autor Rafael Rojima Villegas dice que la deriva de
la palabra “Evincere”, que significa vencer y conceptualiza “hay evicción cuando
el adquirente es privado total o parcialmente de la cosa, por virtud de un derecho
de tercero reconocido en sentencia ejecutoriada y anterior a la enajenación”30 . Por
saneamiento de la evicción, se entiende la obligación surgida para el vendedor de
indemnizar por daños y perjuicios al comprador, cuando ha tenido lugar la venta
sin que esté (el vendedor) sea el titular del derecho para hacerlo.
El legislador salvadoreño se refiere a la evicción y saneamiento de la misma en los
Artículos 1639 y i658 C.C., encontrándose como elementos de la evicción: a) Que el
se produzca la pérdida total o parcial de la cosa adquirida; b) comprador sea
privado de la cosa adquirida en virtud de sentencia judicial; c) Que el derecho del
eviccente sea anterior a la compraventa. Del primero de los elementos anteriores se
deduce que la evicción puede ser total o parcial, la primera se presenta cuando el
comprador es privado de toda la cosa adquirida y la segunda puede ocurrir en
cualquiera de los casos siguientes: a) Cuando el comprador es privado de una
parte de la cosa o de alguna servidumbre a favor del inmueble; b) Cuando el
30 CFR Rojina Villegas Rafael, derecho Civil Mexicano, Tomo VI Contratos Volumen I; Editorial Cultural, México, 1954, p 319.
Consecuencias de Permutar Cosa Ajena o Defectuosa
comprador es privado de alguna de las cosas que compro colectivamente y c)
Cuando la cosa adquirida por el comprador se encontraba sujeta a alguna carga no
aparente; en este caso se requiere que haya imposibilidad de manifestación de
alguna carga o de que el comprador se ha ya podido dar cuenta de la existencia de
la carga, esta clase de evicción no se dará en el casos siguientes: 1) Cuando el
gravamen aparece inscrito en el registro respectivo; 2) Cuando el comprador
adquirió la cosa conociendo el gravamen.
Efectos de la Evicción. Se pueden ver de dos puntos de vista. En la evicción total,
hay que tener presente la mala fe del vendedor, caso en el cual, además de las
consecuencias normales de la evicción, señaladas en el Art. 1649 C.C., responde de
las consecuencias especificas de la mala fe a que se refieren los Arts. 1651y 1652
C.C., o sea que resulta obligado; a la restitución del precio que en el caso de
permuta seria la devolución de la cosa que el otro permutante le entregó a cambio,
a pagar las costas legales del contrato, a pagar el valor de los frutos que el
comprador haya sufrido por efectos de la demanda, al pago del aumento del valor
que la cosa evicta haya tenido en poder del comprador, a rembolsar el valor de las
mejoras útiles o voluntarias y finalmente a pagar todo aumento de valor debido a
causas naturales esta circunstancia aplicada en la permuta mercantil, es decir el
permutante agraviado tiene derecho a pedir la cosa la cual en esta analogía haría
las veces del precio en la compraventa con la salvedad que el permutante también
puede pedir en lugar de la cosa que entregó el precio de está según lo establece
1053 c. Com. En segundo lugar hay que tener en cuenta la buena fe con que actúa el
vendedor, en este caso es necesario distinguir la posición que con respecto a la
evicción toma el comprador al momento de contratar: a) si el comprador no dijo
nada, solo se producen las consecuencias normales de la evicción antes explicada;
b) Si ha renunciado al saneamiento la única obligación del vendedor es la de
restituir el precio Art. 1654 C.C. c) si adquirió la cosa a su cuenta y riesgo o tomo
sobre si el peligro de la evicción o la adquirió sabiendo que era ajena o que estaba
Consecuencias de Permutar Cosa Ajena o Defectuosa
gravada, no puede reclamar al vendedor absolutamente nada. Artículo 1648
numerales 3o. y 4o. C.C.
En la Evicción Parcial, tiene el comprador el derecho opcional de rescindir el
contrato o exigir al vendedor que le sanee la evicción, Art. 1656C.C.
Caso Práctico:
Puede darse evicción con repercusión tanto en el contrato de permuta mercantil
como en la sociedad.
En el caso de que un socio entregue a la sociedad especies o bienes ajenos como
aportes a cambio de participación en la misma en este caso será la sociedad como
persona jurídica la que deberá pedir el saneamiento de los mismos Según lo
establece el Art. 31 Inc. 2° C. Com.
Saneamiento por Vicios Ocultos:
La otra fase de la obligación de saneamiento es la relativa a la garantía de la
posesión útil de la cosa, a ella se refiere el código Civil en los Artículos 1659 a 1672.
EL vendedor está obligado a responder por los vicios o defectos ocultos de la cosa,
llamados redhibitorios, se entiende por tales: “aquellas circunstancias no
manifiestas, anteriores a la venta, que hacen impropia la cosa para los usos a los
que normalmente se le debe destinar y que de haber sido conocidos hubieran
determinado que el comprador no celebrara la venta, o bien que hubiera pagado
un precio menor”31.
31 CFR Rojina Villegas, OPUS CIT, p.305
Consecuencias de Permutar Cosa Ajena o Defectuosa
Las circunstancias que deben concurrir para que existan los vicios redhibitorios
las enumera el Artículo 1660, C.C. estas son: a) que la cosa adolezca de un vicio; b)
que el vicio sea grave de manera tal, que la imposibilite para su normal utilización;
c) que el vicio sea oculto, en otras palabras que el vendedor no haya manifestado
su existencia y que el comprador haya podido ignorarlo sin negligencia grave d)
que el vicio sea anterior al contrato de venta.
Efectos de los Vicios Ocultos: al igual que la Evicción en el estudio de los efectos
de los vicios ocultos se debe tomar en cuenta la buena o mala fe que el vendedor o
cedente del bien tenia al momento de contratar. Cuando el vendedor o cedente
actúa de mala fe, el Art. 1663 C.C., da al comprador el derecho opcional para
exigir la resolución de la venta o la rebaja proporcional del precio, en ambos casos
con indemnización de daños y perjuicios. Cuando actúa de Buena Fe, el
comprador tiene derecho únicamente a la restitución del precio o a la rebaja
proporcional de este según se lo establece el Art. 1663 C.C.
Una vez establecidos los efectos que producen los vicios ocultos en el área civil
(área que contempla el mayor asidero legal al respecto y que es aplicable a la
permuta mercantil) es conveniente observar la relación con la figura de la
compraventa mercantil de donde deviene la mas próxima fuente de aplicación del
saneamiento de los vicios ocultas para la permuta mercantil.
¿Qué pasa si el vicio no es oculto sino aparente?
Puede ser que el o los productos adquiridos no tengan en si un defecto , sino como
es usual en el derecho mercantil y específicamente en la compraventa la cual tiende
ha ser masiva, puede darse menos productos o distintos series o modelos que el
que fue acordad.
Consecuencias de Permutar Cosa Ajena o Defectuosa
El Art. 1019 C. Com.; establece que por la generalidad el comprador tendrá
derecho a devolución por la adquisición de artículos en donde estos hubieren sido
entregados enfardados o embolsados por el vendedor y por ende el comprador no
haya podido examinarlos al momento de la entrega, para el ejercicio de ese
derecho el comprador tendrá un termino de ocho días luego de recibirlas , si por el
contrario el comprador tuvo la oportunidad de examinar la calidad y cantidad de
aquellos, es decir, se le mostró el producto y este en ese momento quedo satisfecho,
no tendrá derecho a la devolución.
¿Cómo opera espeficamente entonces el saneamiento en materia mercantil?
El mismo Artículo antes enunciado establece en sus últimos dos incisos que si los
vicios son ocultos, es decir no error en el producto y cantidad del mismo sino
defectos en la calidad de estos, el comprador deberá denunciar dicha
circunstancia en un lapso de 15 días luego de conocerla o en plazo que para tal
efecto se hubiere establecido en el respectivo contrato, mediante acta que se
otorgue ante notario. Luego de esto regirán las reglas del derecho común, es decir,
el saneamiento como se ha explicado en lo civil.
Caso práctico:
Puede darse saneamiento por vicios oculto en la permuta mercantil cuando se
haya cambiado entre comerciantes artículos, que estos distribuyan al publico como
el caso de almacenes de ropa de x marca, en donde como ya lo se estableció se
suelen intercambiar tallas, colores de una misma marca, en estos casos es factible
que se de tanto un vicio aparente como un vicio oculto susceptible de saneamiento.
Conclusiones
CAPITULO X
CONCLUSIONES
Como ya ha quedado claro el contrato de permuta tiene un nexo histórico,
doctrinal y hasta legal con el contrato de compraventa, a pesar de esta
circunstancia este tiene peculiaridades y especificaciones propias que le dan
calidad de contrato distinto del de compraventa a estas alturas es conveniente
hacer las siguientes conclusiones en relación a la permuta específicamente
mercantil:
En cuanto a su utilidad y Frecuencia con que se da en la Práctica
Suele concebirse al contrato de permuta como obsoleto y vetusto, lo cual no es
verdad, lo cierto es que por ser de pocas solemnidades por regla general este
tiende a pasar desapercibido sin que con ello disminuya su alta utilidad sobre todo
en el área mercantil ya que como ha quedado establecido el comerciante se vale de
este en su actividad a su conveniencia.
En cuanto a Diferencia con relación a la Permuta Civil
Su diferencia radica en la calidad de los sujetos, en la civil es entre simples sujetos
particulares sin atender a mas requisitos que las reglas generales para ser capaz de
obligarse, en cambio en materia mercantil puede darse el caso de que uno o ambos
sujetos sean o tengan la calidad de “comerciantes”; también en cuanto a los objetos
que se permutan en materia civil solo se requiere que estos no este prohibida su
enajenación, en cambio en la permuta mercantil la cosa debe ser de las
denominadas como “cosas mercantiles”.
Conclusiones
En Cuanto a los Derechos Y Obligaciones De Las Partes:
Como se ha visto, en la permuta, las partes asumen recíprocamente la calidad de
comprador y vendedor, por esa cualidad de verse como similares y obligaciones
deviene que los contratantes no tiene diferente denominación en la relación (ambos
contratantes se denominan permutantes) .
Cuando se trata de la permuta “pura” no hay pago de precio dinero, de modo que
las obligaciones de ambas partes son las de vendedores, a saber: conservar la cosa
hasta el momento de la entrega, y hacer la tradición de ella en el lugar y fecha
convenidos.
En los casos de permutas calificadas como “mixtas” o sea con saldo compensatorio
para equiparar las prestaciones, el copermutante que adeuda una diferencia de
precio tendrá a su respecto las obligaciones del comprador, y en ambos casos, los
correlativos derechos.
En cuanto a la carga de los riesgos serán a cargo del permutante antes de la entrega
de la cosa la responsabilidad por daños y perjuicios en caso de incumplimiento
doloso o culposo, la garantía de saneamiento ( en caso de que se actúa de buena o
mala fe ) y de vicios redhibitorios, se aplican las normas propias del contrato de
compraventa las variaciones necesarias para la permuta y en cuanto a la mercantil
que se tiene especificaciones al derecha de pedir ambos saneamientos.
Carga De Los Gastos: En la permuta, como ambas partes ocupan recíprocamente los
lugares de comprador y vendedor, los gastos deben ser soportados por partes iguales, salvo
las circunstancias de cada caso y lo que pueda establecerse convencionalmente.
Este régimen de los gastos puede tornar de interés la determinación de si en un
caso concreto se trata de una compraventa o de una permuta “mixta” o con
compensación pecuniaria por diferencia de valor.
Conclusiones
Derecho De Retención. Es uno de los problemas tratados por el Código Civil como
específicos de la permuta.
Se trata de la hipótesis en que una de las partes ha recibido la cosa se le prometió
en permuta, y aún no entregó la que a su vez debía dar a cambio.
En tal caso puede retener la que ofreció, vale decir, no puede ser obligado a
entregarla, si tiene justos motivos para creer que la cosa recibida no era propia del
que la dio.
Estos “justos motivos” deben ser fundados, no basta el simple temor de que exista
la posibilidad de ser turbado por una acción de reivindicación, confesaría o
hipotecaria de parte de un tercero.
En Cuanto a las Disposiciones legales que lo regulan:
Es de pocas disposiciones especificas debido a que por ser un antecedente de la
compraventa, contempla situaciones que pueden verse como análogas a esta y por
ende se aplica en su mayoría lo regulado por la compraventa.
CAPITULO XI
BIBLIOGRAFIA
López de Zavalia Teoría de los Contratos. Parte Especial
De Mercado, Tomás Suma de tratos y contratos
Etcheverry Raúl Aníbal derecho Comercial y Económico, Editorial
Astrea, Colombia, 2000
Péñate Oscar Martínez El Salvador Historia General, Editorial Nuevo
Enfoque, El Salvador, 2002
Lara Velado Roberto Introducción al Estudio del Derecho
Mercantil, Editorial Salvadoreña, El
Salvador, 1971
Gómez José J. Bienes, Editorial, Temis, Colombia, 2000
Pelayo de La Rosa La Permuta Desde Roma al Derecho Español
Actual, Editorial Montecorvo, España, 1976
Molinario, Alberto D. ¿Toda venta es consensual?
Asamblea Legislativa de la Republica
de Guatemala Código Civil, Guatemala
52
Arturo Alessandri Rodríguez y
Manuel Somarriva Undurraga Curso de derecho Civil Tomo IV Fuentes
de las Obligaciones y Contratos, Editorial
Nacimiento, Chile
Broseta Pont Manuel Manual de Derecho Mercantil, Editorial
Tecnos, España, 1996
Vásquez López Luis Todo sobre los Títulos Valores, Editorial
LIS, El Salvador, actualizado 2001.
Rojina Villegas Rafael Derecho Civil Mexicano, Tomo VI Contratos
Volumen I; Editorial Cultural, México, 1954
Asamblea Legislativa de la Republica
de El Salvador Código Civil, El Salvador
Asamblea Legislativa de la Republica
de El Salvador Código Procedimientos Civiles,
El Salvador
Asamblea Legislativa de la Republica
de El Salvador Código de Comercio, El Salvador
Asamblea Legislativa de la Republica
de El Salvador Código de familia, El Salvador
Asamblea Legislativa de la Republica
de El Salvador Código Penal, El Salvador
53
