FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLTICA
EscuelaProfesionaldeDerecho
Dra.JessicaHermozaCalero
CicloXI
DireccinUniversitariadeEducacinaDistancia
ContratosModernos
UniversidadAlasPeruanasDireccinUniversitariadeEducacinaDistancia(DUED)CalleLosLirios144,SanIsidro.LimaPerTelf.(511)4221808http://dued.uap.edu.pedued@uap.edu.peImpresoenlostalleresgrficosdelaUniversidadAlasPeruanasAv.SanFelipe1109,JessMara.LimaPerTelf.(511)2660195Derechos reservados. No est permitida la reproduccin total o parcial de la obra porcualquiermediooprocedimiento,comprendidoslareprografa,eltratamientoinformticoyelectrnicosinlaautorizacindelaUniversidadAlasPeruanas.2011
ContratosModernosGuadidctica
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1. Introduccin de la Gua didctica
2. Presentacin de la docente-tutora
3. Introduccin a la asignatura
4. Objetivos
5. Requisitos
6. Contenidos
7. Fuentes de informacin
8. Medios didcticos
9. Actividades
10. Evaluacin
11. Orientaciones para el estudio de la asignatura
12. Orientaciones para las tutoras
Esquemadecontenidos
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Estudiante de Derecho: Bienvenido al curso de Contratos Modernos. Nuestra casa de estudios lo recibe a usted
con la seguridad de brindarle un servicio de calidad en el presente curso. Para que usted
pueda conocer al detalle el presente curso, se ha elaborado la presente Gua didctica
que lo conducir y resolver las preguntas que pueda tener sobre el presente material. Es
por este motivo que la lectura de la Gua didctica es imprescindible para que usted
logre sus anhelos que espera del presente curso.
Recuerde que es necesaria la lectura de la presente Gua antes de iniciar el curso; por
este motivo, detallamos la estructura de la presente Gua didctica.
La Gua didctica encontrar informacin sobre lo siguiente: Introduccin de la Gua didctica Introduccin a la asignatura Presentacin docente Introduccin a la asignatura Competencias/Capacidades Requisitos Contenidos Fuentes de informacin
a) Bsicas
b) Complementarias
Medios didcticos Actividades Evaluacin Orientaciones para el estudio de cada unidad o tema Orientaciones para las tutoras.
1.IntroduccinalaGuadidctica
ContratosModernosGuadidctica
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Asimismo, deber desarrollar todas las preguntas del trabajo acadmico, por cuanto es obligatoria su presentacin. Su solucin les permitir ir midiendo en forma progresiva el avance de la de la asimilacin de sus conocimientos, pero, a la vez, se les recomienda responder dichas preguntas en forma personal y no grupal ya que al final de la presentacin del trabajo acadmico usted debe tener en cuenta que en su examen parcial y final se agregara una pregunta del presente trabajo.
Pero, a la vez, es muy importante, estimado alumno, que cumpla con desarrollar y
presentar en este nuevo mdulo un trabajo acadmico, ya que la nota que obtengan de
dicho trabajo de investigacin ser promediada con las calificaciones que obtengan de
los exmenes parcial y final.
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La profesora responsable del curso es la abogada, maestra y doctora en Derecho, Jssica
Pilar Hermoza Calero, catedrtica de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad Alas Peruanas modalidades presencial y a distancia, especialista en
Derecho CivilPersonas, Familia, Responsabilidad Civil, Derecho Empresarial,
Contratos e Investigacin Cientfica, con estudios completos de posgrado en Docencia
Universitaria y Educacin Abierta y a Distancia.
La profesora es responsable de la elaboracin y seleccin de los materiales didcticos,
responde a las inquietudes de los alumnos mediante el servicio de consulta, redaccin y
calificacin de pruebas, integra los distintos materiales y disea el nivel de exigencia y
las actividades y actividades del aprendizaje.
Asesora y tutora: a lo largo del proceso de aprendizaje, es probable que en ocasiones
usted necesite de un apoyo o alguna orientacin de tipo administrativo o acadmico. El
servicio de asesora telefnica y telemtica busca cubrir esta demanda.
Se le recomienda acudir a los tutores cuando usted lo considere conveniente, de esta
manera siempre tendr a la mano una gua o un consejo que lo ayude, as como una
constante supervisin de su progreso en la asignatura y en su carrera profesional.
Pueden escribir al correo electrnico para absolver sus interrogantes:
2.Presentacindeladocentetutora
ContratosModernosGuadidctica
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Estimado alumno:
Al iniciar la presente asignatura de Contratos Modernos
tenga usted presente que se encuentra en el dcimo primer
ciclo de la carrera de Derecho y Ciencias Polticas de la
Universidad Alas PeruanasModalidad Educacin a
Distancia
Si bien es cierto, en ciclos anteriores han adquirido conocimientos acerca de los contratos en forma general, y han logrado conocer que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial, lo cual se perfecciona con el consentimiento de las partes; al respecto, dicha nocin se encuentra contenida en nuestro Ordenamiento Jurdico Civil, es decir, en el Cdigo Civil; empero, nuestro Cdigo Civil no regula los Contratos Modernos como los contratos que estn vigentes para actividades comerciales como son el contrato de franquicia o franchisig, el contrato de joint venture, el contrato de consultora o consulting, el contrato de auspicio, etctera, los cuales, constituyen actos jurdicos patrimoniales que se perfeccionan con el consentimiento libre y espontneo de las partes, a los cuales se les denomina contratos modernos, los cuales son atpicos, por cuanto -reitero- no se encuentran regulados y/o normados por nuestro Ordenamiento Civil.
La presente asignatura ha sido organizada en unidades didcticas, en las cuales se
encuentran contenidos los temas que comprenden el Plan de Estudios de la presente
asignatura, el cual es bueno que lo estudien, pues es el mismo Plan del sistema
presencial.
En tal sentido, la presente asignatura ha sido diseada en cuatro unidades didcticas, de
las cuales resulta necesario hacer un breve antecedente histrico, su naturaleza jurdica,
la divisin de los contratos en general, su clasificacin en el derecho comparado, sus
elementos constitutivos que lo conforman; asimismo, como en su mayora los contratos
modernos tienen una tendencia comercial, tratamos en esta primera unidad acerca de las
3.Introduccinalaasignatura
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generalidades de los contratos modernos. Como conceptos, antecedentes, clasificacin,
entre otros, con relacin al derecho comercial, tambin consideramos que es necesario
llegar a una distincin entre los contratos civiles y los comerciales; y culminamos esta
unidad didctica considerando a los contratos mercantiles. Todo esto se encuentra en
nuestro texto bsico de estudios, el cual es Contratos Atpicos e Innominados, del autor
Bravo Melgar Sydney Alex, del sello de la Editorial San Marcos.
En lo que respecta a la segunda unidad didctica ya abordaremos de lleno los diversos contratos modernos, entre los cuales consideraremos al contrato de franquicia o franchising, su concepto, la estructura de dicho contrato; adems, la segunda unidad contiene el contrato de know how, el cual es un contrato atpico e innominado mediante el cual una persona que puede ser natural o jurdica acuerda con otra, de similar naturaleza, el otorgamiento de una formula secreta de fabricacin y/o elaboracin de algn artculo o producto a cambio de un precio o tiempo convenido. Asimismo, en esta unidad estudiaremos acerca de la naturaleza jurdica de este contrato, sus elementos, etctera; asimismo, en dicha unidad abordaremos el contrato del joint venture, su origen, su evolucin histrica, las ventajas e inconvenientes de dicho contrato, derechos y obligaciones de los contratantes.
En lo que respecta a la tercera unidad didctica desarrollaremos el contrato de
consultora o consulting, concepto, las partes que intervienen o integran el contrato de
consultora, sus modalidades, su mbito de aplicacin, y aqu resulta necesario reparar
acerca de este contrato, por cuanto, actualmente las sociedades consultoras efectan sus
servicios en cuatro (04) reas debidamente delimitadas a saber:
a) La consultora en estrategia y reestructuracin cooperativa; b) La consultora en
efectiva organizacin; c) La asesora funcional; d) La consultora de tecnologa
de informacin.
Seguidamente, desarrollaremos las caractersticas del contrato de consultora; para,
finalmente, con la ctedra de todo lo expuesto, arribar a una conclusin, pues eso le va a
servir al alumno para que en resumen se explique todo lo concerniente a este contrato.
Luego tendremos que estudiar el contrato de outsourcing es un tema de actualidad en el
que el objetivo principal de la empresa es la reduccin de gastos directos, basados en la
subcontratacin de servicios que no afectan la actividad principal de la empresa. Por
ContratosModernosGuadidctica
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otro lado, tambin analizaremos el tema de esponsorizacin o auspicio como seala el
autor DEZ-PICAZO, la esponsorizacin constituye una especial forma de mensaje
publicitario, que se realiza a travs de la conexin del nombre o de la marca del
esponsor con la figura, la fama del esponsorizado y con la actividad cultural o deportiva
realizada por ste, que constituye una manifestacin prestigiosa. Tambin
estudiaremos el contrato de mercanca que se presenta como un instrumento que permite
la obtencin del permiso o cesin de uso de un bien inmaterial como una marca de
renombre, una obra protegida por los de derechos de autor o un aspecto determinado de
la imagen de una persona famosa, para explotarlos comercialmente, como distintivos de
sus productos o servicios, a travs de la incorporacin de sus atributos en los productos
de la licenciatura de manera que formen parte intrnseca de los mismos.
Finalmente, en la cuarta unidad didctica desarrollaremos lo referente al Contrato de
leasing, sus caractersticas, las modalidades, su clasificacin. Con respecto al contrato
de concesin, el origen y evolucin de dicho contrato, los caracteres estructurales, las
partes contratantes, su naturaleza jurdica, las caractersticas del referido contrato, los
efectos del contrato de concesin, y obligaciones de las partes contratantes, trmino del
contrato de concesin. Adems, desarrollaremos el contrato de agencia, sus
antecedentes histricos, concepciones del contrato de agencia, elementos del contrato de
agencia, caractersticas del citado contrato y naturaleza jurdica. Por ltimo,
estudiaremos en las ocho semanas del presente curso el contrato de Fideicomiso, que es
una relacin jurdica por la cual una persona, denominada fideicomitente, transfiere
bienes a otra persona, denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio
fideicometido, sujeto al dominio fiduciario de este ultimo y afecto al cumplimiento de
un fin o fines especficos a favor de un tercero o del propio fideicomitente, a quienes se
denomina fideicomisarios.
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Objetivos generales
1. Analizar e identificar los diversos conceptos de los contratos modernos, que son
utilizados por la persona natural o jurdica en su interactuar con los dems.
2. Distinguir las nuevas modalidades de contratacin, manejar la elaboracin de
contratos modernos.
Objetivos especficos
1. Identificar las nociones generales de los contratos.
2. Analizar en qu se sustentan los contratos mercantiles
3. Distinguir en qu se sustenta el contrato de Franquicia.
4. Adquirir los conocimientos acerca del contrato moderno denominado Joint
Venture.
5. Identificar el concepto, y su naturaleza jurdica del contrato Know How.
6. Adquirir los conocimientos acerca del concepto, mbito de aplicacin,
caractersticas, entre otros, del contrato de consultora o consulting.
7. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, entre otros, acerca del
contrato de outsorsing.
8. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de
esponsorizacion o auspicio.
9. Identifica cuales son las partes intervinientes y la importancia del contrato de
merchandising.
10. Conocer el concepto, naturaleza, caractersticas, entre otros, del contrato de leasing.
11. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de concesin.
12. Distinguir el concepto, caractersticas, naturaleza jurdica del contrato de agencia
o agencia.
13. Adquirir conocimientos de cual es lo mas resaltante en el contrato de fideicomiso en cuanto a su funcionamiento, que no lo tienen ningn contrato moderno.
4.Objetivos
ContratosModernosGuadidctica
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El presente curso se denomina Contratos Modernos, el mismo que corresponde al ciclo XI de los estudios de la carrera de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Alas Peruanas. Previamente, como requisito para llevar esta asignatura, el alumno ha debido aprobar el curso de Derecho Civil V-Contratos.
5.Requisitos
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Unidaddidctica
Materialdidctico
NOCIONESGENERALESDELOS
CONTRATOS
PginasSemanade
estudioI
Primeraunidaddidctica(Anexoala
Guadidctica)
Conceptosdeloscontratos.AntecedenteshistricosNaturalezajurdicadeloscontratos.DivisindeloscontratosClasificacindeloscontratosenelderechocomparado.Elementosconstitutivosdeloscontratos.
LeerlaGuadidctica
1.semana
SololaGuaseestudia
Elementosesenciales,naturalesyaccidentalesdeloscontratos.Obligacionesmercantiles.
LeerlaGuadidctica
2.
semana
Unidaddidctica
Materialdidctico
NOCIONESDELOSCONTRATOSMODERNOS:FRANQUICIA,JOINTVENTUREYKNOWHOW
PginasSemanade
estudioIIUnidad
(Anexoala
Guadidctica)
Loscontratosmercantiles:conceptodecontratos,contratocelebradoentrepresentes,entreausentes,conintervencindelagentecorredor,prescripcinycaducidad.
LeerlaGuadidctica
2.semana
6.Contenidos
ContratosModernosGuadidctica
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Libro:ContratosAtpicose
Innominados,Autor:Bravo
Melgar,SydneyAlex
Elcontratodefranquicia,concepto.Distincindelafranquiciaconotroscontratos.Laestructuradelfranchising.Partesdelcontratodefranquicia,obligaciones.Partesintervinientesenlafranquicia.Elcontratojointventure,origen,evolucinhistrica,definiciones,naturalezajurdica,modalidades,derechosyobligacionesdeloscontratantes.Elcontratodelknowhow:origen,concepto,tipos,naturalezajurdica,elementos,diferenciasconotroscontratos,caractersticas.
Pginas5a142
247a302
143a165
3.y4.semana
Unidaddidctica
Materialdidctico
ImportanciadelosContratosModernos:Consultora,Leasing,Fideicomiso
PginasSemanade
estudio
IIIUnidad
Libro:ContratosAtpicose
Innominados,Autor:Bravo
Melgar,SydneyAlex.
ContratosdeConsultora:origen,concepto.Partesqueintegranelcontratoconsultoria,modalidadesdeconsulting.Naturalezajurdica,caractersticasdelcontratodeconsultora.
Pginas606a703
5.semana
Terceraunidaddidctica(Anexoala
GuaDidctica)
Contratodeoutsorsing,definicin,sujetoscontratantes,naturalezajurdica.Contratodeesponsorizacionoauspicio,definicin,naturalezajurdica,caractersticas,deberes,obligacionesyextincin.Contratodemerchandising.Definicin,elementos,ventajasysujetosdelcontrato.
765a771.
543a555
601al608
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UnidadDidctica
Materialdidctico
LASNUEVASFORMASDECONTRATACIN:LATARJETADECRDITO,ELCONTRATO
DECONCESINYELCONTRATODEAGENCIA
PginasSemanade
estudioIV
UNIDAD
Libro:ContratosAtpicoseInnominados,Autor:BravoMelgar,SydneyAlex.
ContratodeElcontratodeLeasing:caractersticas,modalidades,clasificacinporsufinalidad.ClasificacindelLeasingporsuejecucin,caractersticasesenciales,ventajasydesventajasElcontratodeconcesin:Origenyevolucin,concepto,caracteresestructurales,laconcesindebienes.Laspartescontratantesenelcontratodeconcesin,lanaturalezajurdica.Caractersticasdelcontratodeconcesin,efectosdelcontratodeconcesin,obligacionesdelaspartescontratantes.Elcontratodeagenciaoagency:antecedenteshistricos,concepcionesdelcontratodeagencia.Elementosdelcontratodeagencia,caractersticas.Naturalezajurdicadelcontratodeagencia,diferenciadelcontratodeagenciaconotroscontratos
Paginas303a373
497a504
709al718
6.y7.semanas
Cuartaunidaddidctica(Anexoala
GuaDidctica)
ElcontratodeFideicomiso:Concepto,partesqueintegranelfideicomiso,obligacionesdelaspartes.Formasdemanifestacindelfideicomiso.Origen,antecedenteshistricos,caractersticas,naturaleza
375a416
8.semana
ContratosModernosGuadidctica
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Se hace uso de la siguiente bibliografa bsica para una mejor comprensin, dejando en
claro que primero debe recurrir a los textos fsicos y en segundo lugar a Internet que
encuentre, por lo que a continuacin recomiendo:
1. Texto bsico de enseanza: est constituido por libro denominado Contratos Atpicos e Innominados, Contratos Modernos Empresariales. Autor: BRAVO MELGAR, Sidney Alex, Editorial San Marcos. 2010. En esta obra el autor desarrolla los contratos modernos, que en su mayora son atpicos, por cuanto no existe normatividad que los regule; asimismo, realiza, un estudio comparativo de dichos contratos modernos con legislacin comparada, adems de precisar los orgenes de cada contrato moderno.
2. Textos bibliogrficos complementarios
Entre los textos bibliogrficos complementarios hemos considerado a los siguientes:
a) Libro denominado Contratos Modernos-Prctica Forense I, del autor Eduardo
Lavalle Zago, editado por Ediciones Jurdicas, edicin 2008.
b) GHERSI, Carlos, Contratos Civiles y Comerciales, Editorial Astrea, Buenos Aires,
1979.
En esta obra, el autor realiza el desarrollo de los contratos modernos, pero en esta
ocasin hace una diferenciacin entre los contratos que tienen caractersticas civiles, y
aquellos que tienen connotacin comercial, y que bsicamente son empleados en el
comercio.
c) FARINA, Juan, Contratos Modernos, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1993. En esta
obra, el autor realiza el desarrollo de los contratos modernos, pero que le agrega
modelos de contratos, que pueden servir como guas a los alumnos, y de esa forma
tengan nociones acerca de la elaboracin de un contrato.
7.Fuentesdeinformacin
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Pasaremos a especificar aquellos medios que utilizaremos en el desarrollo del curso.
1. IMPRESOS
- La Gua didctica
Requiere de la lectura obligatoria por parte de usted para iniciar adecuadamente su
estudio. Recuerde que deber consultarla cada vez que tenga dudas sobre algn
tem del curso.
- Las unidades didcticas
Son los contenidos del curso. Las unidades didcticas desarrollan los temas del
slabo del curso, cuyo conocimiento es obligatorio. Las unidades didcticas las
encontrar en el presente texto.
2. CAMPUS VIRTUAL
Es el espacio disponible en Internet, adonde usted va a ingresar con un usuario y clave
que le sern entregados en el momento de su matrcula, en la Coordinacin de su
Unidad Descentralizada.
En el Campus Virtual encontrar las Aulas Virtuales (una por cada curso en que se haya
matriculado).
8.Mediosdidcticos
Ruta Web del Campus Virtual: http://dued.up.edu.pe
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En cada Aula virtual, usted visualizar:
(NOMBRE Y CDIGO DEL CURSO)
CICLO 20XX-X Docente:
Correo electrnico (e-mail):
Orientaciones generales del curso
En esta opcin se descargar un archivo con informacin importante que lo
ayudar en el desempeo del curso.
Cronograma del curso
Aqu tiene usted el Cronograma de evaluaciones (examen parcial, final,
sustitutorio y trabajo acadmico) y el horario del curso.
Visualizar tutoras grabadas
Es esta opcin podr visualizar las tutoras grabadas del curso, previa ubicacin de
la fecha de la tutora programada:
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Ingrese al Foro
A travs de esta seccin se realizarn los debates acadmicos definidos para el
curso: el docente plantear temas a ser discutidos, con la finalidad de profundizar
o aclarar temas de la asignatura. Usted puede participar del foro cuando lo
requiera, adems, planteando sus dudas o comentando sobre lo aprendido.
Para acceder al foro deber ingresar al curso desde el Campus virtual y lo
encontrar como Foro de debate.
Anotaciones
Es esta seccin, el alumno registrar dos tipos de anotaciones:
privadas, a manera de recordatorio, asignndoles prioridades (alta, normal o baja)
al coordinador, consignando sugerencias, reclamos o incidencias a manera de reporte al coordinador de carrera.
Sala de conferencias
En este apartado, docente y alumno interactan en lnea. Es el espacio en el Aula
virtual en el que usted encontrar al tutor para recibir su asesoramiento en lnea,
para intercambiar opiniones, preguntas y respuestas acerca del curso. Los horarios
de tutora estn especificados en esta seccin. Tenga en cuenta que a esta sala
ingresan de todos los participantes. Recuerde, adems, que:
1. Para utilizar adecuadamente esta sala debe tener conectados audfonos y
parlantes.
2. Instalar con anticipacin el programa de la Sala de conferencia.
3. Ingresar a la sala identificndose con su nombre completo (nombres y
apellidos).
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21
Adems, se recomienda:
1. Utilizar micrfono para poder hablar con el tutor o expositor.
2. Prestar atencin a las instrucciones durante la charla para mantener el orden
dentro de la sala.
3. Leer el manual de uso de la sala.
Para poder acceder a la Sala de conferencias deber ingresar al curso desde el
Campus virtual, y lo encontrar como Sala de conferencias (recuerde que debe tener
preparados sus audfonos o parlantes o micrfono).
Biblioteca virtual
Con el objetivo de brindar formacin integral a la comunidad universitaria, en esta
seccin se proporciona acceso a las bibliotecas virtuales de reconocido prestigio.
Compaeros del curso
Este icono muestra la lista de alumnos matriculados en el curso, sus fotos y
correos, para que usted pueda relacionarse con ellos y realizar tambin trabajos
grupales.
Enviar trabajo acadmico
Se emplea para enviar los trabajos acadmicos en los plazos establecidos.
Visualizar trabajos enviados
A travs de esta opcin, usted puede asegurarse de que su trabajo fue
correctamente enviado.
Visualizar notas
Con este enlace puede ir viendo las calificaciones del curso.
El procedimiento de acceso y adecuada comunicacin a travs de la Sala de conferencias seencuentradetalladoenelapartadodelaGuadidcticatituladoOrientacionesparalastutoras.
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Material del curso
En esta opcin encontrar la presentacin del docente, ayudas y enlaces
interesantes que ingrese el docente.
3. CORREO ELECTRNICO
Es el medio de comunicacin que utilizar para comunicarse con el docente
plantendole sus dudas o comentarios al respecto de los temas del curso. Si usted tiene
algn inconveniente con sus notas, trtelo a travs de este medio; la Universidad le ha
proporcionado un correo electrnico que tiene la siguiente estructura:
donde cdigo es el nmero de matrcula que la Universidad le asign. Ejemplo:
La clave debe solicitarla en la Coordinacin de su Unidad Descentralizada luego de
haber efectuado su pago de matrcula y primera cuota, y haberse matriculado en la
coordinacin de la Escuela.
cdigo @alu.uap.edu.pe seguido de
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El trabajo acadmico servir para medir sus logros de manera gradual respecto al curso;
este, a su vez, ser evaluada en el examen parcial y final.
9.Actividades
IMPORTANTE
Estimado alumno: Usted remitir el trabajo acadmico (actividad obligatoria) a ms tardar en la stima semana de estudios:
Publicndolo en el Campus virtual: el alumno ingresa su trabajo acadmico en el aula virtual
del curso, usando el enlace o link:
Una vez que haya ingresado a la opcin sealada en la imagen, siga las indicaciones.
Recuerde verificar que el trabajo acadmico se ha publicado correctamente a travs de la opcin:
Al publicar su trabajo debe considerar lo siguiente: o El archivo que enva debe estar comprimido (formato WinZip ) y no ser mayor a 4 Mb. o Debe tener como nombre la siguiente estructura:
[Cdigo de curso completo] [Cdigo de alumno].zip Por ejemplo: 02010220620032001549.zip
No se aceptar el trabajo acadmico despus de la fecha lmite o entregado mediante
cualquier va diferente de la aqu mencionada. Las actividades que se encuentran en el texto servirn para su autoaprendizaje, mas no
para la calificacin, por lo que no debern ser remitidas. Usted solo deber realizar y remitir el trabajo acadmico obligatorio que se le indica en el Aula virtual.
Evite las sanciones acadmicas por plagio: Internet deber ser nicamente una fuente de
consulta.
i
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Probablemente, uno de los temas de esta gua que causar ms curiosidad es el referente
a la evaluacin. Pues a continuacin presentaremos las indicaciones al respecto.
La evaluacin de la asignatura permite tomar decisiones respecto al nivel de logro de los
objetivos de aprendizaje, as como sus dificultades en el proceso de estudio, con el fin
de realizar acciones correctivas.
En este sentido, la evaluacin consiste en medir el grado de aprendizaje en el cual el
estudiante se encuentra actualmente, es definitivo que para ello se considerar: la
evaluacin de las actividades y las pruebas escritas.
Las notas del examen parcial y examen final sern promediadas independientemente,
siendo sumadas al final con las del trabajo acadmico o conocidas como actividad.
Nota = Act. ------------------------------- 4
Donde: Act. = actividad
Aprobacin: la escala de calificacin es de 0 a 20; la nota aprobatoria mnima es de 11.
La nota estar dada por el promedio de los rubros anteriormente descritos, con los pesos
indicados en la frmula. La no presentacin de las actividades dar lugar a lo no
aprobacin del curso. Asimismo, la calificacin del examen parcial y el examen final
sern promediados por peso 3.
10.Evaluacin
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EP. + EF. _________ 3
EP. = Examen parcial
EF. = Examen final
Cada nota del examen se multiplicar por 0.3 y sumado con el promedio de la actividad
resulta una nota que ser el promedio final.
Actividades remitidas al profesor: consiste en el envo oportuno de las actividades, la
adecuada presentacin y el logro de los objetivos.
Prueba escrita conceptual y actitudinal: se desarrolla individualmente por los alumnos
en forma presencial y sobre los temas estudiados. Es parte del examen parcial y el
examen final. Constan de preguntas objetivas y de verdadero/ falso, con preguntas
abiertas que requieren del anlisis y sntesis de la informacin.
Qu es un examen sustitutorio?
Consiste en que el estudiante debe rendir un tercer examen aparte del examen parcial y
examen final, con la finalidad que se reemplace la nota de uno de los exmenes
anteriores que hubiera desaprobado o que no halla rendido en la fecha programada.
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Los alumnos debern de tomar en cuenta lo siguiente:
Al recibir sus materiales lea primero la gua didctica, pues en ella se le ir planteando la estructura de la asignatura y usted podr contar con un real
acompaamiento en su estudio.
Planifique su tiempo para el estudio del curso en funcin de las actividades que va a desarrollar (evaluaciones presenciales, ejercicios, etctera). La asignatura ha
sido organizada en cuatro unidades didcticas. Se le recomienda que dedique un
mnimo de cuatro horas semanales al estudio, procure leer detenidamente la
teora contenida en la unidad, subrayando la informacin ms importante y
reflexione sobre los contenidos, tratando de relacionar los conocimientos con su
realidad y la de su comunidad.
Siga las sugerencias de reflexin y desarrolle los ejercicios de aplicacin y actividades.
Busque significado a las lecturas en funcin de su vivencia cotidiana, reflexionando sobre la aplicacin de las mismas. No avance en el estudio de un
mismo tema sin haber comprendido el anterior.
En cuanto a las tutoras presenciales, es muy importante que asista a estas, ya que en ellas se le dar valiosas indicaciones, as como se le aclarar
personalmente las dudas que podra tener.
Tambin entablar contacto y conocimiento con sus condiscpulos, de esta manera se formar un espritu de cuerpo para futuras reuniones acadmicas y de
esparcimiento.
11.Orientacionesparaelestudiodecadaunidad
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Algunas recomendaciones y sugerencias sobre lo que se debe hacer y no hacer en una
sesin tutorial:
Tenga presente el horario de la sesin de tutora; si es presencial, acuda puntualmente y si es por la red, comunquese en las horas indicadas en el
cronograma.
No pregunte si antes no ha estudiado el tema como debe ser. No se olvide de que las sesiones de tutora son para aclarar puntos especficos,
no para repasar toda la unidad.
Para aprovechar mejor su tiempo y el de su tutor, lleve las preguntas concretas y preparadas que desea que le expliquen. El tutor se llevar una buena impresin
de usted y le atender eficientemente.
Tutora presencial:
Usted podr acudir a las tutoras presenciales los das designados por el cronograma, en
las unidades descentralizadas. All su tutor se encargar de absolver las interrogantes y
aclarar las dudas que tenga. Los horarios le sern comunicados oportunamente.
12.Orientacionesparalastutoras
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Tutora telemtica
El tutor estar esperando su participacin en la Sala de Conferencia, segn el horario de
tutora virtual del presente curso.
A continuacin se muestran los acuerdos para lograr una mejor comunicacin a travs
de la Sala de Conferencia:
Si usted desea formular preguntas, en sala de conferencia debe tener audfonos y micrfono. Haga clic en el icono mano para que el docente le autorice a
plantear una interrogante o su comentario. Automticamente se visualizar el orden
de las participaciones de cada alumno(a).
Si usted est escribiendo un mensaje en la sala de chat de la Sala de conferencia y no tiene la posibilidad de escribir ms caracteres, coloque al final tres puntos
suspensivos () y enve este mensaje a la sala de texto, esta seal le indicar a
todos los participantes que usted no ha culminado con su participacin, sino que
seguir escribiendo otro nuevo mensaje; por ende, todos estar a la expectativa de
lo que usted siga escribiendo.
Utilice la Sala de conferencia para temas acadmicos, si usted tiene alguna pregunta sobre su calificacin, haga su consulta a travs del correo electrnico al
tutor de la asignatura.
Despus de haber ledo la gua didctica, a continuacin, en las siguientes pginas, vamos a leer un resumen de cada unidad que ha sido preparado de acuerdo al silabo vigente. Creo conveniente que usted primero debe tener conocimiento global de todo el desarrollo del curso, luego desarrollaremos un anlisis de cada uno de los Contratos Modernos.
Gracias
UNIDADESDIDCTICAS
ContratosModernosGuadidctica
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1. Objetivos
2. Esquemas de contenidos
3. Introduccin
4. Resumen
Unidad I
1.1. Nociones generales de los contratos
1.2. Antecedentes histricos
1.3. Naturaleza jurdica
1.4. Divisin de los contratos
1.5. Clasificacin de los contratos
1.6. Otras Clasificaciones de los contratos
1.7. Elementos constitutivos de los contratos
1.8. Elementos esenciales, naturales y accidentales de los contratos
1.9. La prescripcin en derecho mercantil
1.10. Autoevaluacin
Unidad II
2.1. Nociones de los contratos modernos
2.1.1 Franquicia, joint venture y know how.
2.1.2 Marca y know how
Autoevaluacin
Unidad III
3.1. Los Contratos Modernos: Consultora, Outsourcing, el Auspicio o Esponsorizacin, Merchandising.
3.1.1El contrato de consultora (consulting)
3.1.1.1. Origen
3.1.1.2 Concepto de contrato de consultora
3.1.1.3 Partes del contrato
Esquemadecontenidos
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3.1.1.4 Modalidad del contrato de consultara
3.1.1.5 mbito de aplicacin del contrato de consulting o consultora
3.1.1.6 Naturaleza jurdica del contrato de consultora
3.1.1.7 Caractersticas del contra de consultora
3.1.1.8 Conclusiones
3.1.2. Contrato de outsourcing.
3.1.2.1 Concepto y caractersticas, objetivos
3.1.2.2 Naturaleza jurdica. Aplicacin de Outsoursing en el Per
3.1.3 Contrato de esponsorizacin o auspicio.
3.1.3.1 Definiciones y origen.
3.1.3.2 Auspicio en la prctica el contrato.
3.1.3.3 Sujetos y naturaleza jurdica
3.1.3.3 Derechos y obligaciones de las partes del contrato de auspicio
3.1.3.4 Elementos que conforman el contrato de auspicio. Conclusiones.
3.1.4 Contrato de Merchadising.
3.1.4.1 Aspectos generales. Conceptos
3.1.4.2 Ventajas del Merchadising. Elementos esenciales.
3.1.4.3 Elementos estructurales del contrato de Merchadising
3.1.4.4 Partes del Contrato de Merchadising.
3.1.5 Autoevaluacin
Unidad IV
4.1. Contrato de leasing financiero.
4.1.1. Definicin. Elementos.
4.1.2. Ventajas y desventajas del contrato de leasing
4.2. Contrato de concesin
4.2.1. Origen y evolucin
4.2.2 Concepto
4.2.3 Caracteres
4.2.4 Concesin de bienes
4.2.5 Las partes contratantes
ContratosModernosGuadidctica
33
4.3.6 Naturaleza jurdica
4.3.7 Descripcin tpica del contrato de consignacin
4.3.8 Caractersticas del contrato de concesin
4.3.9 Extincin del contrato de concesin
4.3.10 Terminacin del contrato de concesin
4.3.11 Obligaciones de las partes contratantes
4.3. El contrato de agencia o agency
4.3.1 Antecedentes histricos
4.3.2 Concepciones del contrato de agencia
4.3.3 Elementos del contrato de agencia
4.3.4 Caractersticas del contrato de agencia
4.3.5 Naturaleza jurdica del contrato de agencia
4.3.6 Derecho y obligaciones del agente y agenciado
4.4 Contrato de Fideicomiso.
4.4.1 Definicin. Sujetos del contrato.
4.4.2 Objeto, naturaleza y caractersticas del contrato de fideicomiso
4.4 Autoevaluacin
4.5. Fuentes de informacin
4.6. Actividades sugeridas
4.7. Solucionario de las autoevaluaciones
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UNIDAD DIDCTICA I
1. Identificar las nociones generales de los contratos.
2. Analizar en qu se sustenta los contratos mercantiles.
UNIDAD DIDCTICA II
1. Distinguir en qu se sustenta el contrato de franquicia.
2. Adquirir los conocimientos acerca del contrato moderno denominado joint venture.
3. Identificar el concepto y su naturaleza jurdica del contrato know how.
UNIDAD DIDCTICA III
1. Adquirir los conocimientos acerca del concepto, mbito de aplicacin,
caractersticas, etc. del contrato de consultora o consulting.
2. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, etc., acerca del contrato de
outsorsing.
3. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de
Esponsorizacion o auspicio
4. Identifica cuales son las partes intervinientes y la importancia del contrato de
Merchandising,
UNIDAD DIDCTICA IV
1. Conocer el concepto, naturaleza, caractersticas, etc. del contrato de leasing.
2. Analizar el concepto, naturaleza jurdica, caractersticas, etc. acerca del contrato de
tarjeta de crdito.
3. Adquirir los conocimientos acerca de la forma cmo se sustenta el contrato de
concesin.
4. Distinguir el concepto, caractersticas, naturaleza jurdica del contrato de agencia o
agency.
5. Identificar el amparo legal de los contratos de Fideicomiso.
Objetivos
ContratosModernosGuadidctica
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UNIDAD DIDCTICA I
Esquemadecontenidos
Contratos Mercantiles
Obligaciones Mercantiles
Contratos Mercantiles Contratos en que intervenga el agente
Concepto y fuentes
ModalidadesSolidaridad,
productividad, no admisin de dilaciones, exclusin del retracto litigioso, facilidad de
pago.
- Negocios jurdicos
- Contratos
- Principio general
- Requisitos
Perfeccin:
- Contratos celebrado entre presentes
- Contratos celebrado entre ausentes
Prueba
Interpretacin
Prescripcin del derecho mercantil
- Condiciones
- Prescripcin y caducidad
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UNIDAD DIDCTICA II
Contrato de franchising: Privilegio, inmunidad, exencin, derechos
Franchise Productos Fransichor
Franquiciante Franquiciado
Distincin de la franquicia con otros contratos. Contrato de agencia.- El mandatario que a ttulo de profesin concluye compras, ventas, arrendamientos, etc. en nombre y por cuenta de productores, industriales y comerciantes. *Es un mediador. *Tiene la exclusividad de la zona.
Contrato de concesin.- Un comerciante concesionario pone su empresa de distribucin a servicio de un comerciante llamado concedente.
C. de distribucin.- Pelculas fotogrficas, diarios y revistas. *Distrb. Pas, provincia o regin.
C. de suministro.- Dirigido a proveer las cosas o los servicios prometidos y luego a cumplir o realizar obras. *Subcontratarte.-Sustitucin o subordinacin del subcontratarte al contratante. Es un acuerdo de ejecucin peridicas o continuadas de bienes.
Compran productos al mayoreo a los fabricantes y los revenden a los minoristas. *Solo pagan los productos que venden o piensan vender.
Ej. C. de franquicia.-La empresa Wong y otras tiendas comerciales, compra productos directamente a los mayoritarios y los exhiben en su tienda para venderlo a la minora que es el pblico.
La duracin de este tipo de contrato es de 3, 5 10 aos, segn como lo determinen las partes.
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Contrato joint venture
Se manifiesta en la actividad explotadora de los recursos naturales. *Es un instrumentojurdico para las grandes inversiones de riesgo en nuestro medio a travs de inversiones extranjeras, unin entre empresa nacional o internacional.
- Contrato atpico
- Contrato innominado
Asociacin en participacin Ley General de Sociedades 26887.
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Sus efectos en el desarrollo econmico.
Una de las partes se compromete a poner a disposicin de otra los conocimientos constitutivos del know-how para ser utilizados por un tiempo determinado, recibiendo a cambio una cantidad de dinero.
Es atpico.
Similar a la compraventa, locacin de servicios, arrendamiento, licencia de patente y asistencia tcnica.
Contrato bilateral.
No procede la subcontratacin.
Es oneroso.
Conocimiento constitutivo: prototipos, modelos, instalaciones, inventos no patentados, frmulas,
datos y documentacin tcnica e instrucciones.
Contrato de know how
ContratosModernosGuadidctica
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Contrato de know how
Esta clase de contratos son de servicios de conocimientos que se brinda a una gran empresa.
Ahora, en el contrato de know how, el servicio de conocimiento de la persona que lo presta son secretos o personalsimo, se tiene que otorgar el servicio en el cual est estipulado en el contrato; si se diera el caso que en su ejecucin se mejora esa frmula secreta del licenciante, tiene que comunicarlo al licenciatario para acordar establecer una clusula adicional al contrato, o si no fuera as, el mismo licenciante puede vender su nueva frmulasecreta a un tercero.
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UNIDAD DIDCTICA III
Contrato de consultora
Servicios prestados por los tcnicos o especialistas de varias disciplinas organizados en equipos bajo una forma jurdica.
- Estudios profesionales.
- Sociedades y empresas de consultara privada y pblica.
- Firmas asistentes del gobierno (no pertenecientes o descentralizadas de l).
- Empresas estatales.
- Organizaciones privadas sin fines de lucro.
- Organizaciones internacionales por acuerdos multiestatales, universidades.
Cualquier persona jurdica o privada o pblica.
Caractersticas
Es atpicoEs bilateral Es oneroso Es mercantilConmutativo
Modalidades del contrato de consulting
Project Manager.- Contenido intelectual. Ej. Elaboracin de proyectos.
Convencional.- Actividades, tcnicas.
Turn key.- Ejecucin material de la obra.
In house.- Su propia estructura organizacional.
ContratosModernosGuadidctica
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EEll CCoonnttrraattoo ddee AAuussppiicciioo
EEll ccoonnttrraattoo ddee aauussppiicciioo,, eess eell aaccuueerrddoo eenn vviirrttuudd ddeell ccuuaall eell ssppoonnssoorr oo aauussppiicciiaaddoorr eennttrreeggaa ssuummaass ddee ddiinneerroo oo ddeetteerrmmiinnaaddooss bbiieenneess ttiilleess aall eell ssppoonnsseeee oo aauussppiicciiaaddoo ppaarraa qquuee ssttee ddeessaarrrroollllee llaa aaccttiivviiddaadd ppbblliiccaa qquuee llee eess hhaabbiittuuaall..
AAssiimmiissmmoo,, eell aauussppiicciiaaddoo ssee ccoommpprroommeettee,, ggeenneerraallmmeennttee,, aa eexxhhiibbiirr oo ppoorrttaarr,, dduurraannttee llaa eejjeeccuucciinn ddee llaa aaccttiivviiddaadd,, eell nnoommbbrree,, mmaarrccaa
Auspiciado
Partes intervinientes Auspiciador
Contrato de mercanca
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relacin contractual existente entre un proveedor y un usuario, en la que el proveedor asume la responsabilidad de una o varias funciones relacionadas con las tecnologas de informacin.
CONTRATO DE OUTSOURCING
NATURALEZA JURIDICA: El contrato de outsourcing es un contrato de derecho privado, modalidad contractual eminentemente comercial, atpico e innominado a su vez.
OBJETIVOS: Optimizacin y adecuacin de los costos relacionados con la gestin, en funcin de las necesidades reales.
Eliminacin de riesgos por obsolescencia tecnolgica.
Concentracin en la propia actividad de la organizacin
ContratosModernosGuadidctica
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Consensual
Prestaciones recprocas
Conmutativo o aleatorio
Intuito personae
Colaboracin
Negociacin previa
Caractersticas del contrato de agencia
UNIDAD DIDCTICA IV
Contrato de leas ing
D. Ley 23738 de oc tubre de 1979.
Brinda financiam iento a m ediano y largo plazo, perm itiendo que el c liente adquiera un bien de capita l que ha seleccionado y se facilite el uso por un periodo de tiem po a cam bio de sum as por concepto de a lquiler y gastos de m antenim iento.
Proveedor del b ien. Proveedor del s erv ic io de f inanc iam iento. Cliente y titu lar del financ iam iento.
1997 - La com paa G eneral M otors lanza al m erc ado su revoluc ionar io m odelo E V1, al m ism o tiem po, junto con otras autom otric es , in ic iaba una batalla legal contra el estado de C alifornia en pos de derogar la ZE V M andatory. D eb ido a ello, las 1100 un idades EV1 fabr ic adas por G eneral M otors no fueron vendidas a los interes ados, s ino alqu iladas m ed iante un contrato de leas ing. Es o le perm it ir a la em pres a m antener el c ontrol s obre el des tino de es os autom v iles .
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CONTRATO DE CONCESICONTRATO DE CONCESINNCONCEDENTECONCEDENTE CONCESIONARIOCONCESIONARIO
EMPRESARIO DUEEMPRESARIO DUEO DEO DEUNA FUNA FBRICA DE PLBRICA DE PLSTICOSTICO
EL PODEROSOEL PODEROSO
COMERCIANTES COMERCIANTES DEDICADOS A LA DEDICADOS A LA
VENTA DE MUVENTA DE MUECASECAS
Contrato de concesin Caractersticas
1.1. Es consensualEs consensual2.2. Es un contrato bilateralEs un contrato bilateral3.3. Es un contrato onerosoEs un contrato oneroso4.4. Es un contrato principalEs un contrato principal5.5. Es un contrato nominadoEs un contrato nominado6.6. Es atEs atpicopico
ContratosModernosGuadidctica
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FideicomisoFideicomiso financiero. No son las sociedadescomerciales, son contratos en los que se especificanmuy claramente las obligaciones y derechos de laspartes los riesgos de los beneficiarios o acreedores, ylas maneras cmo se liquidarn y distribuirn losactivos entre losbeneficiarios.
Banco comercial. Son las sociedadescomerciales sujetas a las leyes que regulan sufuncionamiento y liquidacin, sonintermediarios que asumen riesgos de laintermediacin, que llegan al caso de losacreedores, llamados depositantes, a aislarloscompletamente de los riesgos de crdito,moneda y liquidez de sus activos.
Estructura legal Diferencia
Fiduciario. Es la parte a quien transfieren los bienes y que est obligada a administrarlos con la prudencia y diligencia propias del buen hombre de negocios (administra lo ajeno como propio). Ej. Puede ser el banco.
Fideicomisario. Es el destinatario final de los bienes.Normalmente, el beneficiario y el fideicomisario son unamisma persona, pero puede ocurrir que no sea la mismapersona, puede ser un tercero o el propio fiduciante.Pueden ser los participanteso lo socios.
Fiduciante o fideicomitente. Es el que transfiere a otros losbienes. Tiene que poseer dominio pleno de los bienesdadosen fideicomiso.
Beneficiario. Es la persona en cuyo beneficio se hainstituido el fideicomiso, sin ser el destinatario final de losbienes. Pueden ser una o varias personas fsicas ojurdicas.
Partes que integran el fideicomiso
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Fideicomisario
No asegura rendimientos, sino que asegura experiencia, diligencia y honestidad en el manejo del negocio.
Habr fideicomiso cuando una persona (fiduciante) transmita la propiedad fiduciaria de bienes determinados a otra (fiduciario), quien se obliga a ejercerla en beneficio de quien se designe en el contrato (beneficiario), y a transmitirlo al cumplimiento de un plazo o condicin al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. Fideicomiso
ContratosModernosGuadidctica
47
La asignatura denominada Contratos Modernos pertenece al Plan de Estudios de la Escuela Profesional de Derecho, al XI ciclo acadmico y tiene un valor de 3 crditos.
Si bien es cierto que en ciclos anteriores ha adquirido conocimientos acerca de los contratos en forma general, y ha logrado conocer que el contrato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, regular, modificar o extinguir una relacin jurdica patrimonial, lo cual se perfecciona con el consentimiento de las partes; al respecto, dicha nocin se encuentra contenida en nuestro Ordenamiento Jurdico Civil, es decir, en el Cdigo Civil; empero, nuestro Cdigo Civil no regula los Contratos Modernos como los contratos que estn vigentes para actividades comerciales, como son el contrato de franquicia o franchisig, el contrato de joint venture, el contrato de consultora o consulting, contrato de auspicio, contrato de outsourcing, el contrato de agencia o agency, entre otros, dichos contratos constituyen actos jurdicos patrimoniales que se perfeccionan con el consentimiento libre y espontneo de las partes, a los cuales se les denomina contratos modernos; los cuales son atpicos por cuanto no se encuentran regulados y/o normados por nuestro Ordenamiento Civil.
En tal sentido, la presente asignatura ha sido diseada en cuatro (04) unidades
didcticas.
En la primera unidad resulta necesario desarrollar brevemente los antecedentes
histricos, su naturaleza jurdica, la divisin de los contratos en general, su clasificacin
en el derecho comparado, sus elementos constitutivos que lo conforman; asimismo,
cmo en su mayora los contratos modernos tienen una tendencia comercial; tratamos,
adems, acerca de la relacin entre el derecho comercial y los contratos; tambin
consideramos que es necesario llegar a una distincin entre los contratos civiles y los
comerciales; finalmente, culminamos esta unidad didctica considerando a los contratos
mercantiles. Todo esto se encuentra en nuestro texto bsico de estudios, el cual es:
Contratos atpicos e innominados de Sydney Alex Bravo Melgar, del sello editorial de
Editorial San Marcos.
Introduccin
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En lo que respecta a la segunda unidad didctica, abordaremos de lleno los diversos contratos modernos, entre los cuales consideraremos al contrato de franquicia o franchising, su concepto, la estructura de dicho contrato; adems, dicha unidad contiene el contrato de know how, el cual la ctedra considera que es un contrato atpico e innominado, mediante el cual una persona que puede ser natural o jurdica acuerda con otra, de similar naturaleza, el otorgamiento de una frmula secreta de fabricacin y/o elaboracin de algn artculo o producto a cambio de un precio o tiempo convenido. Asimismo, en esta unidad estudiaremos acerca de la naturaleza jurdica de este contrato, sus elementos, etc.; de la misma manera, abordaremos el contrato del joint venture, su origen, su evolucin histrica, las ventajas e inconvenientes de dicho contrato, derechos y obligaciones de los contratantes.
En lo que respecta a la tercera unidad didctica, esta se refiere acerca del contrato de
consultora o consulting, concepto, las partes que intervienen o integran el contrato de
consultora, sus modalidades, su mbito de aplicacin, aqu resulta necesario reparar
acerca de este contrato, por cuanto, actualmente, las sociedades consultoras efectan sus
servicios en cuatro (04) reas debidamente delimitadas:
a) La consultora en estrategia y reestructuracin cooperativa.
b) La consultora en efectiva organizacin.
c) La asesora funcional.
d) La consultora de tecnologa de informacin.
Seguidamente, desarrollaremos las caractersticas del contrato de consultora, para,
finalmente, con la ctedra de todo lo expuesto, arribar a una conclusin, pues eso le va a
servir al alumno para que en resumen se explique todo lo concerniente a este contrato.
Otro contrato que contiene el desarrollo del silabo tenemos al contrato de outsourcing,
contrato de auspicio y contrato de merchandising o mercanca.
Finalmente, en la cuarta unidad didctica desarrollaremos lo referente al contrato de
leasing, sus caractersticas, las modalidades, su clasificacin. Adems, asimismo,
desarrollaremos el contrato de concesin, el origen y evolucin de dicho contrato, los
caracteres estructurales, las partes contratantes, su naturaleza jurdica, las caractersticas
del referido contrato, los efectos del contrato de concesin y obligaciones de las partes
ContratosModernosGuadidctica
49
contratantes, y los trminos del contrato de concesin. Adems, Estudiaremos el
contrato de agencia, sus antecedentes histricos, concepciones del contrato de agencia,
elementos del contrato de agencia, caractersticas del citado contrato y naturaleza
jurdica y finalmente trataremos sobre el contrato de fideicomiso teniendo en cuenta que
lo fundamental del este contrato se encuentra en comprender que es la nica figura
jurdica en contratos modernos donde los bienes del fideicomiso estn protegidos por lo
tanto son inembargables.
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UNIDAD DIDCTICA I
1.1. NOCIONES GENERALES DE LOS CONTRATOS
CONCEPTO
Al respecto, el autor Cabanellas precisa que el contrato es el convenio obligatorio,
entre dos o ms partes, relativo a un servicio, materia, proceder o cosa. La institucin
jurdica en torno a cada contrato, convertido en realidad por voluntades concordes,
surge por los preceptos imperativos o supletorios que el legislador establece
singularmente en los contratos nominados y por las acciones procesales en su caso.
El contrato implica dos requisitos esenciales en el aspecto contractual que seran:
a) La exigibilidad de un proceder.
b) Una responsabilidad emanada del ajeno incumplimiento.
Otros juristas afirman que en el contrato prima el elemento patrimonial.
Asimismo, Max Arias Schereiber Pezet define al contrato como el acuerdo entre dos o
ms partes relacionadas con un objeto de inters jurdico. Su finalidad consiste en crear,
modificar, regular o extinguir obligaciones con contenido patrimonial; constituye el acto
jurdico plurilateral por excelencia.
Para la ctedra consideramos que el contrato es el acuerdo de voluntades de dos o ms
partes, con el objeto de crear, modificar, regular o extinguir obligaciones, cuyo
elemento esencial tiene contenido patrimonial.
Resumen
ContratosModernosGuadidctica
51
1.2. ANTECEDENTES HISTRICOS
El contrato surgi en el derecho romano, conocido como contractus a partir del primer
siglo de nuestra era.
Los jurisconsultos romanos no formularon una definicin definitiva del contrato, y la
voluntad de las partes no bastaba para crear obligaciones vlidas y eficaces. No exista,
por ende, un concepto genrico del contrato. El contrato nace como un acto formal, solo
aquellos que iban revestidos de la forma marcada por ley tenan la proteccin de esta y
eran exigibles en su cumplimiento.
Ulpiano conceptu al contrato como acto jurdico nacido de un acuerdo, por oposicin
a los actos que precisaban solamente de una solemnidad para su validez.
1.3. NATURALEZA JURDICA
El contrato es una convencin generadora de derechos, es el acuerdo de voluntades de dos o ms sujetos contratantes manifestndose en forma legal, y que tiene por objeto crear, modificar o extinguir una relacin jurdica con contenido patrimonial.
1.4 DIVISIN DE LOS CONTRATOS
Los contratos se dividen en:
a) Unilaterales y bilaterales. Segn la unidad, dualidad obligatoria entre las partes.
b) Contratos a ttulo oneroso y a ttulo gratuito. Segn existan recprocas
contraprestaciones o si la de uno de los contratantes es independiente de la del otro,
liberado al respecto o desigual en la valoracin.
c) Consensuales o reales. Merced al consentimiento para la perfeccin o si debe darse
o hacerse algo para ella.
EscuelaProfesionaldeDerecho
52
d) Contratos nominados e innominados. Segn cuenten con denominacin legal o
aquellos que carecen de ella.
e) Conmutativos o aleatorios. De acuerdo a la determinacin exacta de las
prestaciones o incierta al perfeccionarse.
f) Principales y accesorios. Los contratos sern principales o accesorios segn existan
y subsistan por s solos o estn necesariamente unidos a otros del que dependan.
1.5. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
Los contratos civiles y comerciales pueden clasificarse en:
a) Por las obligaciones que contraen las partes:
1. Unilaterales. Cuando una sola persona de las partes se obliga haca la otra. Por
ejemplo, la donacin (cuando es sin cargo), la renta vitalicia, y, en general, los
contratos reales: mutuo, depsito, etctera.
2. Bilaterales. Cuando las partes se obligan recprocamente, la una haca la otra; por
ejemplo: la compraventa, la locacin, la cuenta corriente, etctera.
3. Plurilaterales. Cuando concurren dos o ms personas para celebrar un contrato, y se
generan entre ellas relaciones jurdicas mltiples.
b) Segn exista intercambio de prestaciones o no
1. A ttulo gratuito. Cuando el contrato asegura alguna ventaja a una de las partes sin
contraprestacin de la otra.
2. A ttulo oneroso. Cuando las ventajas que asegura a una u otra de las partes tiene
como contrapartida una contraprestacin; es decir, que las partes se han obligado
recprocamente.
ContratosModernosGuadidctica
53
c) Segn el momento en que se perfeccionan
1. Consensuales. Si quedan perfeccionados desde que las partes han manifestado
recprocamente su consentimiento; por ejemplo: la compraventa, la locacin, la
cuenta corriente, etc.
2. Reales. Son aquellos contratos que solo quedan perfeccionados desde que una de las
partes haya hecho entrega a la otra de la cosa sobre la cual versa el contrato.
Ejemplos: con el mutuo, el comodato, el depsito, y la constitucin de prenda y de
anticresis.
d) Segn se trata de un contrato denominado por la ley o no
1. Nominados. Cuando la ley los denomina de una forma determinada y los
reglamenta de una forma especfica, en tal sentido se les llama tambin atpicos.
2. Innominados. Cuando la ley no los regula de un modo especfico y en
consecuencia no les da una denominacin, en tal virtud quedarn sujetos a lo
estipulado supletoriamente en el Cdigo Civil, Libro Fuente de las Obligaciones.
e) Segn las partes expresen su consentimiento en mismo momento o no
1. Entre personas. Cuando las partes contratantes asisten al acto por s o por medio de
representantes y expresan su consentimiento en el mismo momento.
2. Entre ausentes. Cuando las partes contratantes expresan su voluntad en momentos
diferentes. Por ejemplo: un contrato celebrado por correspondencia, por medio de
una oferta y una aceptacin que constan en diferentes instrumentos.
f) Segn exista o no formalidad prevista en la ley para su perfeccionamiento
1. Formales. Cuando la ley prescribe una forma determinada, sea para su existencia o
para su prueba. Por ejemplo: deben ser hechos en escritura pblica los contratos de
compraventa de inmuebles, los contratos de sociedad civil, cesin de derechos, la
prenda comercial, etctera.
EscuelaProfesionaldeDerecho
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2. No formales. Son aquellos contratos para cuyo perfeccionamiento la ley no
prescribe forma alguna, dejando amplia libertad a las partes contratantes. Por
ejemplo: el contrato de mandato comercial, el contrato de mutuo, etctera.
g) Segn su autonoma respecto de otro u otros contratos, se los clasifica en:
1. Principales. Son aquellos contratos que tiene una vida jurdica autnoma,
independiente de otros contratos.
2. Accesorios. Al contrario, son aquellos contratos cuya vida jurdica depende de otro
contrato principal. Por ejemplo: el contrato de fianza, el contrato de prenda, etc.
h) Segn la certeza de las prestaciones comprometidas, se clasifican en:
1. Conmutativos. Cuando las obligaciones de las partes estn determinadas de una
manera precisa. Por ejemplo: el contrato de compraventa, de locacin, el mutuo, la
cuenta corriente, etc.
2. Aleatorios. Cuando el monto o quantum de una de las prestaciones no est
determinado de manera fija, sino que depende de un acontecimiento incierto. Por
ejemplo: el contrato de seguro, que es aleatorio porque la prestacin del asegurador
depende de que si ocurre o no el siniestro previsto; el contrato de renta vitalicia,
entre otros.
i) Segn el momento de cumplimiento de las prestaciones, los contratos pueden
ser:
1. De ejecucin instantnea. Cuando las partes cumplen sus obligaciones en el
momento mismo del contrato.
2. De ejecucin diferida. Cuando las partes postergan el cumplimiento de sus
obligaciones a posteriori.
3. De ejecucin continuada (o de tracto sucesivo). Cuando las prestaciones de las
partes son de cumplimiento continuado durante la vigencia o duracin del contrato,
que se pacta por un tiempo ms o menos prolongado. Por ejemplo: casos del
contrato de locacin de inmuebles, el contrato de apertura de crdito, etc.
ContratosModernosGuadidctica
55
1.6. OTRA CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
a) Por la finalidad econmica: esta manera de clasificar corresponde a la utilidad del contrato. Ello es as porque los contratos sirven de intercambio de productos y de
servicios.
1. Contratos relativos a las cosas. El contrato crea obligaciones, pero la
obligacin puede tener por objeto la entrega de una cosa. Algunos contratos son
para transferir o para obligarse a transferir la propiedad de una cosa (renta
vitalicia, compraventa, etctera), otros aseguran la transferencia con una
finalidad distinta, como es el disfrute temporario de una cosa. Por ejemplo:
locacin, comodato, o imponen la custodia de una cosa (depsito).
2. Contratos relativos a servicios. En este caso, le corresponde a la locacin. Es
el contrato por el cual una persona trabaja para otra. Se particulariza en distintos
tipos contractuales, como el contrato de trabajo, la locacin de la obra y
propiamente la locacin de servicios en el Derecho Civil.
3. Contratos de crditos y seguros. En ciertos contratos, el objeto es el compromiso de garantizar el pago de cierta suma. Estos contratos son llamados a
veces contratos accesorios porque se agregan a un contrato principal; en general,
un prstamo de dinero; adems de las garantas reales de la prenda y de la
hipoteca, se presenta, en los derechos personales, como figura tpica, la fianza.
Tambin es posible, va contractual, asegurar a una persona tanto por los daos
que pueda sufrir como por los que pueda causar. Entre estos contratos podemos
considerar a los contratos de seguros, cuya aplicacin es variada.
b) Contratos tpicos y atpicos: el problema de los contratos atpicos ha sido objeto de detenido estudio en el derecho espaol, conforme al cual Puig Brutau ha sealado la
conveniencia de llamar la atencin sobre la diferencia que normalmente se establece
sobre dos clases de contratos atpicos.
Puede tratarse de un contrato propiamente atpico, en el sentido de no encajar en
ninguna de las figuras con especfica regulacin y que tampoco responda a una
combinacin de elementos correspondientes a figuras contractuales tpicas. Pero
EscuelaProfesionaldeDerecho
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tambin puede tratarse de una figura contractual que ofrezca dudas por combinar,
precisamente elementos que correspondan a forma tpicas de la ley.
En el primer caso, contrato atpico puro, no cabe duda de que el problema planteado
se refunde con el ms amplio de las lagunas de la ley y de la jurisprudencia como
fuente de derecho. Por supuesto, ante todo ser necesario determinar si las dudas
pueden ser resueltas conforme a la ley privada que las partes hayan dado; existira
una normativa supletoria, y el autor, en definitiva, manifiesta que ciertas normas del
derecho espaol no permiten ir a las partes ms all de ciertos lmites.
El autor Puig Brutau agrega que en el caso de una figura contractual que ofrezca
dudas por combinar formas tpicas diferentes (contrato atpico mixto), el problema
solo exige diferente atencin en cuanto a las normas propias de los contratos
combinados, que sern puntos de referencia de posible combinacin o de su
utilizacin como puntos de partida del razonamiento analgico. Indica las posibles
teoras aplicables, que sucintamente mencionaremos:
En primer lugar, la teora de la absorcin, segn la cual han de aplicarse al contrato
mixto las normas propias de la figura contractual que corresponda a la prestacin o
elemento dominante; en segundo lugar, la teora de la combinacin, que juzga
aplicable al contrato mixto, un estatuto jurdico formado por la combinacin de reglas
precedentes de los contratos cuyos elementos se hallan combinados; y, en tercer lugar,
la teora analgica, que considera a los contratos mixtos sometidos al rgimen obtenido
por combinacin de las normas generales de contratacin con las propias de aquellos
contratos tpicos que pueden aplicarse por analoga, atendiendo a la situacin de los
intereses en controversia.
1.7. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS CONTRATOS:
A los requisitos fcticos o presupuestos necesarios para la existencia del contrato, la teora los llama elementos esenciales o requisitos, y en la legislacin comparada diferentes cdigos los han enunciado sistemticamente.
En cambio, el Cdigo Civil peruano, al igual que el Cdigo Civil argentino, no tiene
una disposicin expresa en la cual enumera los elementos del contrato. Tal cuerpo de
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leyes los legisl en captulos sucesivos, cuando al hablar de los contratos en general se
ocupo:
1. De consentimiento
2. De la capacidad de los contratantes
3. Del objeto
4. De la forma
Salvat, destacado autor, seala que debemos diferenciar el consentimiento de los
objetos, elementos necesarios e indispensables, sin los cuales no puede existir el
contrato, de la capacidad que solo es un presupuesto de validez, y que de faltar
originara la posible accin de nulidad prevista en proteccin del incapaz, y tambin la
distincin con la forma que solo resulta elemento esencial en determinados, pero
expresos supuestos, enunciados en el Cdigo y cuando la misma es requerida como
solemnidad indispensable para la existencia del contrato.
Para Ravenna, los elementos esenciales son aquellos necesarios para la existencia del
contrato como tal, los llamados esenciales generales son aquellos que hacen que un
contrato sea de una especie determinada. Elementos esenciales particulares de los
contratos son: el precio y la cosa en la compraventa.
El consentimiento (que debe manifestarse por oferta o propuesta de una de las partes y
aceptarse por la otra) no es una declaracin de voluntad comn que est destinada a
reglar sus derechos; es decir, el consentimiento se vincula con el plano gentico del
contrato, y es casualmente lo que le da nacimiento. Cuando las partes celebran el
contrato, este se perfecciona en los consensuales y produce sus efectos sin perjuicio de
lo que se dispusiere sobre la forma para producir sus efectos propios, desde que las
partes hubiesen recprocamente prestado su consentimiento y en los reales, adems del
consentimiento que indudablemente las partes deben prestar, el perfeccionamiento o
nacimiento se produce con la entrega de la cosa.
El objeto sera las cosas o los hechos que una de las partes debe entregar o cumplir en
beneficio de la otra, designndose esta cosa o hecho con el nombre de prestacin.
El Cdigo Civil peruano, en su Art. 1402, establece que el objeto del contrato consiste
en crear, regular, modificar o extinguir obligaciones.
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El concepto de CAUSA es referida a la causa fin, finalidad, elementos teleolgicos
indispensables (segn los causalistas y neocausalistas) para la existencia del contrato.
Es la causa que se diferencia del objeto, que responde este ltimo a la pregunta: qu
es?, y en cambio la causa responde a la pregunta: por qu es?
Si se admite como elementos esenciales del consentimiento, el objeto y la causa, esta
enunciacin parte del presupuesto de que hacemos expresa diferencia entre la nocin del
objeto (cosa o hecho) y la causa (finalidad).
La doctrina separa los llamados elementos esenciales, sin los cuales no existe el
contrato, de los presupuestos de validez para la existencia del mismo, que ataen a su
posible nulidad cuando no han sido cumplidos; por ejemplo, la capacidad o la forma
esencial. Cuando se trata de forma exigida como recaudo esencial por la ley, la forma
puede ser considerada con ese carcter de elemento esencial, ya que su incumplimiento
no producira la nulidad del acto, sino simplemente la inexistencia del contrato.
El elemento esencial debe existir para que nazca el contrato; el presupuesto de la validez
debe existir para que el contrato cuyo nacimiento se ha producido no pueda ser atacado
y decretarse su nulidad; en el primer caso, no hay contrato, no se ha celebrado, no ha
nacido; en el segundo, el contrato puede ser nulo por vicios existentes en el momento de
su celebracin, pero que no obstaron a su nacimiento. Se trata de una enfermedad o
vicio que podra generar el cuestionamiento posterior, pero que es incontrovertible en
caso de incapacidad de hecho relativa, pero respecto de los incapaces de hecho
absolutos o de las prohibiciones de contratar (incapacidad de derecho) son otros los
alcances de la falta de capacidad.
1.8. ELEMENTOS ESENCIALES, NATURALES Y ACCIDENTALES DEL
CONTRATO
a) Elementos esenciales. El elemento debe existir para que se d el contrato, el natural
est inmerso dentro del rgimen jurdico de determinado contrato, pero puede ser
excluido por voluntad de las partes. Por su parte, el accidental no est en el rgimen
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normal del contrato, lo incorporan las partes. Son los elementos esenciales generales
a todo contrato: el consentimiento, objeto y causa. Existen, adems, elementos
esenciales particulares de los diversos tipos contractuales, como, por ejemplo, el
precio y la cosa en la compraventa; precio y uso, y goce de una cosa en la locacin;
gratuidad en el candidato, etctera.
b) Elemento natural. Son naturales porque integran el contrato, salvo que las partes,
expresamente, hubieran establecido su exclusin. Son conocidos tambin como
efectos propios de los contratos bilaterales y de los onerosos, por cuanto su
inclusin en realidad atae a los efectos que se relacionan con el momento del
cumplimiento, pero no a la etapa de nacimiento del contrato. Resulta til, asimismo,
mencionar como elementos naturales de los contratos onerosos la eviccin y los
vicios redhibitorios.
c) Elemento accidental. Este tipo de elementos se incorpora por voluntad de las partes. Tanto los elementos naturales, inmersos en el contrato respecto de sus
efectos, como los accidentales, impuestos al contrato por voluntad de las partes, no
se relacionan con el plano gentico del contrato, y solo con sus consecuencias
referidas a las prestaciones.
A los elementos accidentales, las partes los han incluido en el contrato; en
consecuencia, ambas se han sometido al cumplimiento del pacto, porque lo convenido
obliga como si fuera la ley misma (pacta sunt serranda).
Algunos de estos elementos accidentales estn nominados en contratos especiales, por
ejemplo: el cargo en la donacin y el pacto de retroventa. Tanto los elementos naturales
como los accidentales son ajenos al nacimiento del contrato y no pueden interferir en su
validez gentica.
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Naturaleza de los contratos mercantiles:
A) OBLIGACIONES MERCANTILES
Concepto y fuentes. No es propio del Derecho Mercantil, una teora general de las
obligaciones. Pocas son las normas de carcter general en materia mercantil
derogatorias de las disposiciones de Derecho Civil en esta materia, y muy difcil, por
tanto, construir una teora general orgnica. Nos limitaremos, por consiguiente, a
destacar las modalidades peculiares que las obligaciones mercantiles presentan.
La palabra obligacin puede tomarse en dos sentidos:
a) Como la relacin obligatoria en su conjunto
b) Como parte de esa relacin
En el primer aspecto la define DE DIEGO como relacin jurdica constituida a
virtud de ciertos hechos entre dos o ms personas, por la que un denominado acreedor
puede exigir de otra llamada deudor una determinada prestacin; SNCHEZ ROMN
estudia la obligacin en su aspecto pasivo, considerndola como parte de la relacin.
Dice a este propsito que el concepto de obligacin no puede ser igual al de la relacin
jurdica que la contiene, como tampoco la relacin misma es cosa idntica al acto
jurdico que la produce; la define como la necesidad jurdica de cumplir una
prestacin.
Por lo mismo que el Derecho Mercantil es eminentemente contractual, ofrece
inters el estudio de las obligaciones que nacen de los contratos mercantiles. Sin
embargo, hay que hacer notar que el Derecho Mercantil no solo se refiere a las
relaciones de obligacin, sino que, adems, comprende otros grupos de relaciones
jurdicas: relaciones personales o derechos de la personalidad (relativas al estado de la
persona individual o colectiva que ejerce el comercio) y relaciones reales o derechos
reales en materia mercantil (derechos reales sobre cosas destinadas normalmente al
comercio, como el establecimiento, los buques, los ttulos de crdito, etctera).
Modalidades
Aunque la doctrina general de las obligaciones corresponda al campo del Derecho Civil
se observan, sin embargo, ciertas modalidades nacidas de la necesidad de proteger
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eficazmente el crdito y trfico mercantil en general, constituyendo verdaderas
caractersticas del Derecho que nos ocupa.
NAVARRINI seala las siguientes:
1. Solidaridad entre codeudores. 2. Productividad de intereses. 3. No admisin de dilaciones en el pago. 4. Facilidad para la determinacin y pago del precio. 5. Exclusin del retracto litigioso.
1. Solidaridad Por una derogacin a la regla general civil de que en el supuesto de pluralidad de
deudores en una obligacin la solidaridad no se presume; en el Derecho Comercial se
entiende inversamente que cuando varios deudores se comprometen a una misma
prestacin, se considera responder solidariamente, a menos que de la convencin misma
resulte lo contrario.
2. Productividad de inters
Es norma general en Derecho Civil que las obligaciones no producen intereses salvo
pacto en contrario. En Derecho Mercantil existe la tendencia a la estipulacin de los
intereses en toda obligacin que tenga por objeto una cantidad de dinero.
3. No admisin de dilaciones en el pago
Es otra regla que tiene su fundamento en la consideracin de los perjuicios ocasionados
por la dilacin, y en la relacin de unas obligaciones con otras que pueden depender de
la que es objeto de trminos dilatorios. Nuestro cdigo, de acuerdo con esta regla,
establece que no reconocern trminos de gracia, cortesa u otros que bajo cualquiera
denominacin difieran el cumplimiento de las obligaciones mercantiles, sino los que las
partes hubiesen prefijado en el contrato, o se apoyaren en una disposicin terminante de
Derecho.
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En cuanto a los modos de computar los plazos, el Cdigo establece que en todos
los cmputos de das, meses y aos se entendern: el da, de veinticuatro horas; los
meses, segn estn designados en el calendario gregoriano; y el ao, de trescientos
sesenta y cinco das. Exceptundose las letras de cambio, los pagars y los prstamos.
4. Facilidad para la determinacin y pago del precio NAVARRINI fija esta caracterstica como propia del Derecho Comercial.
Otra nota peculiar de la legislacin mercantil podemos encontrarla en la regla de
que los efectos de la morosidad empiezan en los contratos en que tuvieren da fijado
para su cumplimiento, por voluntad de las partes o por la ley, al da siguiente de su
vencimiento, sin necesidad de interpelacin o requerimiento. Si los contratos no
tuvieren sealado da para su cumplimiento, entonces la mora comienza desde que el
acreedor interpelare judicialmente al deudor o le intimare la protesta de daos y
perjuicios ante juez, notario u otro oficial pblico autorizado.
B) CONTRATOS MERCANTILES
a) Negocios jurdicos
Negocios jurdicos son las declaraciones de voluntad a las que la ley asigna efectos
jurdicos. Durante largo tiempo la doctrina no ha conocido como figura autnoma ms
que una clase de negocios jurdicos: los contratos. El avance de la elaboracin cientfica
del Derecho, principalmente en Alemania e Italia, ha dado lugar a la formacin de
nuevas figuras de derecho.
Rocco, de acuerdo con la moderna orientacin, separa los negocios jurdicos en
dos grandes grupos.
1. Negocios jurdicos unilaterales, que son los negocios que resultan de la declaracin de voluntad de una sola persona, tales como la promesa de contratar, el
desistimiento unilateral, el abandono de la nave a los acreedores y aseguradores, las
ofertas al pblico, los ttulos de crdito, etctera.
2. Negocios jurdicos plurilaterales, que son todos aquellos en que aparecen varias declaraciones de voluntad. Entre ellos, el ms importante y conocido es el
contrato, pero junto a l, la doctrina moderna reconoce la existencia de otra
especie de negocios plurilaterales, que se designa con el nombre de negocios
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colectivos o actos complejos, como negocios de esta ndole cita Rocco la quiebra
y las sociedades comerciales.
La diferencia entre contrato y negocio colectivo consiste en que en aquellas
partes tienen intereses distintos y opuestos, que encuentran su conciliacin en el acuerdo
contractual, mientras que en el segundo las partes tienen un inters comn y colaboran
juntamente a su realizacin.
En el contrato estn las partes, una frente a la otra; en el negocio colectivo o acto
complejo estn una junto a otra.
b) Concepto de contrato
El contrato, fuente ordinaria y normal de las obligaciones, es la figura tpica y
tradicional del negocio jurdico y que en la vida econmica tiene ms importancia y
aplicacin ms extensa.
Para calificar de mercantil un contrato dice VIDARI NO se ha de atender
a la cualidad de las personas, ni a ninguna otra consideracin, sino a la naturaleza
objetiva de la prestacin y contraprestacin, es decir, a los fines que se proponen los
contratantes. Cierto que si estos son comerciantes, existir una fuerte presuncin para
considerar mercantil el contrato celebrado, pero se debe caracterizar el contrato en todo
caso por su objeto, que ha de ser un hecho propio de la industria comercial.
De acuerdo con esta doctrina, y recogiendo la nota de especulacin, lo define
ALVAREZ DEL MANZANO como el acuerdo de voluntades sobre una misma cosa,
del cual nacen obligaciones, derechos y acciones recprocas con el fin de obtener lucro.
Es interesante hacer observar que en la sociedad moderna de tipo industrial
la definicin misma del contrato se deforma. No se da en l afirma NAVARRINI un
acuerdo de voluntades libre y efectivo, que sea un producto de la discusin y la
conciliacin de intereses, sino que la voluntad de las Empresas se mecaniza en
frmulas, reglamentos y normas que no toleran modificaciones y que sirven de base
inalterable a una serie numerosa de convenciones. La voluntad de quien se pone en
relacin con el empresario no puede discutir ni colaborar eficazmente a la conclusin
del contrato, sino aceptar la oferta que se le hace. Las dos voluntades no se unen, se da
una voluntad constitutiva del negocio jurdico y una voluntad de adhesin pura y
mecnica.
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Estos son los llamados contratos de adhesin, cuyas aplicaciones son muy
importantes en el orden comercial (contratos de adhesin son, generalmente, los de
seguros, transportes, suscripcin de obligaciones, muchas operaciones bancarias,
etctera), y en los cuales se refleja el desequilibrio actual de las fuerzas econmicas.
c) Principio general
Los contratos mercantiles, en todo lo relativo a sus requisitos, modificaciones,
excepciones, interpretacin y extincin y a la capacidad de los contratantes, se regirn
en todo lo que no se halle expresamente establecido en este Cdigo de Comercio o en
leyes especiales, por las reglas generales del Derecho comn.
d) Requisitos
Los requisitos del contrato mercantil son, como en el civil: 1) esenciales y comunes a
toda clase de contratos; 2) esenciales y propios de cada clase de contratos mercantiles; y
3) accidentales.
Los esenciales y comunes son:
1. Consentimiento
2. Objeto
3. Causa (Art. 1.261, Cdigo Civil)
Como la prestacin del consentimiento presupone la capacidad jurdica del sujeto,
debemos tambin incluir esta. En lo relativo a toda esta materia rige el Cdigo Civil,
con las especialidades propias de nuestro Derecho que han quedado estudiadas en otros
lugares (vase capacidad mercantil, cosas mercantiles, etc.). Al tratar de la
perfeccin del contrato comercial aludiremos a los problemas que plantea la prestacin
del consentimiento.
Perfeccin. El problema de la perfeccin del contrato ofrece un vivo inters, porque
hasta entonces cada parte puede revocar su declaracin de voluntad, porque la
capacidad de estas para obligarse ha de existir precisamente en el instante de la
perfeccin, y, adems, para conocer la ley que ha de aplicarse, el lugar de transmisin
de propiedad, y las cuestiones relativas a los riesgos y peligros a cargo de uno u otro
contratante. Supone la perfeccin del contrato el nacimiento del mismo a la vida
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jurdica, los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento y el consentimiento
se manifiesta por el concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que
han de constituir el contrato.
Dos son los elementos constitutivos del contrato: la oferta o proposicin y la
aceptacin.
La proposicin es la declaracin de voluntad encaminada a la perfeccin de
un contrato comprensiva de los elementos esenciales del mismo. Segn la doctrina, ha
de contener estos requisitos:
1. Que exista una declaracin de voluntad expresa o tcita.
2. Que tenga por finalidad la celebracin de un contrato.
3. La declaracin, por ltimo, debe ser completa.
En cuanto a la aceptacin, consiste en la declaracin de voluntad mediante
la cual se expresa la adhesin a la propuesta. Son sus requisitos que exista una
declaracin de voluntad expresa o tcita y debe corresponder ntegramente a la
proposicin.
Para que el contrato se forme es preciso que la proposicin y aceptacin, con
sus requisitos respectivos, coexistan. El problema ms interesante que aqu se suscita es
el relativo al momento de la perfeccin del contrato. Para ello distinguiremos diversas
hiptesis:
A) CONTRATO CELEBRADO ENTRE PRESENTES. En los contratos
celebrados entre presentes, la perfeccin ofrece pocos problemas, ya que lo ordinario es
que la proposicin y la aceptacin se hagan seguidamente, es decir, en un solo tracto de
tiempo. Las legislaciones alemana y suiza exigen la aceptacin inmediata, en el mismo
instante de la proposicin. Nuestro Cdigo de Comercio no contiene regla alguna sobre
esta doctrina, pero es creencia general que esta especie de contratacin se perfecciona
cuando el proponente conoce la aceptacin y la ratifica (Langle).
Si el contrato se celebra por telfono, cree LYON CAEN que hay que
considerarlo como celebrado entre presentes, puesto que hay comunicacin directa de
las personas, con audicin instantnea. El cdigo federal suizo de las obligaciones
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entiende que el contrato por telfono se reputa entre presentes si las partes o sus
mandatarios han estado personalmente en comunicacin.
B) CONTRATO CELEBRADO ENTRE AUSENTES. Lo que distingue el contrato entre personas lejanas del contrato entre presentes no es la posicin o
colocacin entre los contratantes, sino el medio de comunicacin (BOLAFFIO). El
momento de la perfeccin del contrato celebrado entre ausentes es muy discutido.
Varias teoras pretenden resolver este problema:
a) Teora de la manifestacin, segn la cual el vnculo se perfecciona en
el momento mismo en que la aceptacin se declara.
b) Teora de la informacin o conocimiento, que juzga indispensable que
la aceptacin llegue a ser una realidad conocida por el proponente.
c) Teora de la expedicin, que se supone se perfecciona el contrato
cuando el aceptante se desprende de su aceptacin.
d) Teora de la recepcin, que requiere llegue la carta o documento de
aceptacin al domicilio del oferente, aunque este no adquiera noticia
de dicha aceptacin por enfermedad, ausencia, etc.
No hay unanimidad en la doctrina y en las legislaciones respecto al momento
de la perfeccin de los contratos c