Jornadas Rioplantenses de Jornadas Rioplantenses de Derecho de FamiliaDerecho de Familia

15 y 16 de noviembre de 2013 – Punta del Este Uruguay15 y 16 de noviembre de 2013 – Punta del Este Uruguay

“Una nueva mirada en “Una nueva mirada en cuestiones de Salud Mental” cuestiones de Salud Mental”

Angeles Baliero de BurundarenaAngeles Baliero de Burundarena20132013

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El derecho humano a la salud El derecho humano a la salud mental. mental.

- - Los derechos humanos atañen a TODOSLos derechos humanos atañen a TODOS

- Son una cuestión política, jurídica, Son una cuestión política, jurídica, psicosocial y fundamentalmente, ÉTICA:psicosocial y fundamentalmente, ÉTICA:

El término de salud mental se acepta para referirse El término de salud mental se acepta para referirse a una dimensión INTEGRAL del individuo.a una dimensión INTEGRAL del individuo.

El El derecho a la salud mentalderecho a la salud mental integra integra el el derecho a la saludderecho a la salud, que también es un derecho , que también es un derecho humano. humano.

Entre el derecho a la salud y a la salud mental, hay Entre el derecho a la salud y a la salud mental, hay una relación de género- especie.una relación de género- especie.

CDN ( Ley 23.849)

Convención Interamericana para la Convención Interamericana para la Eliminación de Todas las Formas de Eliminación de Todas las Formas de Discriminación contra las Personas con Discriminación contra las Personas con Discapacidad ( Ley 25.280)Discapacidad ( Ley 25.280)

Convención sobre los Derechos de las Convención sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y su Protocolo Personas con Discapacidad y su Protocolo Facultativo ( Ley 26.378)Facultativo ( Ley 26.378)

Leyes nacionales de Protección Integral de Leyes nacionales de Protección Integral de NNYA (Ley 26.061)+ de Salud Mental NNYA (Ley 26.061)+ de Salud Mental ( (Ley 26.657)( (Ley 26.657) 33

revisión global de las prácticas judiciales y asistenciales,

implementación de un NUEVO PARADIGMA,

nuevas reglas, nuevas normas, nuevos peritos, nuevos jueces.

““constitucionalidad”- constitucionalidad”- “humanización” o “humanización” o “universalización”“universalización”

del Derecho de Familiadel Derecho de Familia

Principios morales básicos sobre los Principios morales básicos sobre los que se asientan los derechos que se asientan los derechos

fundamentales fundamentales y sus implicacionesy sus implicaciones

• Inviolabilidad de la persona: Inviolabilidad de la persona: •prohíbe imponer sacrificios a un individuo prohíbe imponer sacrificios a un individuo

sólo en razón de que ello beneficie a otrosólo en razón de que ello beneficie a otro

• Dignidad de la persona: Dignidad de la persona: •asigna valor intrínseco a la persecución de asigna valor intrínseco a la persecución de

planes de vida e ideales de excelenciaplanes de vida e ideales de excelencia

•Autonomía de la persona: •trata a todos los hombres de acuerdo a sus trata a todos los hombres de acuerdo a sus

propias volicionespropias voliciones

Cambio en los Cambio en los ParadigmasParadigmas

- el derecho a vivir “en familia”

- la “autonomía de la voluntad” de cada persona en las relaciones de familia

la “responsabilidad” en las relaciones de familia

-la “democratización” de la familia

- el derecho a la igualdad y al respeto por la “diversidad” en las relaciones de familia

- el derecho a la autonomía de la voluntad del paciente, a decidir sobre el propio proyecto de vida ante su dolencia física o psíquica en la medida de sus capacidades, incluso mediante “directivas anticipadas”

- el derecho de las personas con discapacidad, a tener igualdad de trato y oportunidades, a vivir en “familia” o en ámbitos que favorezcan las relaciones de familia

Nueva Ley Nueva Ley 26.657 de 26.657 de

Protección de Protección de la Salud Mentalla Salud Mental.

Ley 26.657 de Salud MentalLey 26.657 de Salud Mental

Modifica Artículo 482 CC: Modifica Artículo 482 CC: No podrá ser privado de su libertad personal el declarado incapaz por causa de enfermedad mental o adicciones, salvo en los casos de riesgo cierto e inminente para sí o para terceros, quien deberá ser debidamente evaluado por un equipo interdisciplinario del servicio asistencial con posterior aprobación y control judicial.

Las autoridades públicas deberán disponer el traslado a un establecimiento de salud para su evaluación a las personas que por padecer enfermedades mentales o adicciones se encuentren en riesgo cierto e inminente para sí o para terceros.

A pedido de las personas enumeradas en el artículo 144 el juez podrá, previa información sumaria, disponer la evaluación de un equipo interdisciplinario de salud para las personas que se encuentren afectadas de enfermedades mentales y adicciones, que requieran asistencia en establecimientos adecuados aunque no justifiquen la declaración de incapacidad o inhabilidad.”

La ley de salud mental La ley de salud mental modificamodifica::

• Artículo 152 ter: Las declaraciones judiciales de Artículo 152 ter: Las declaraciones judiciales de inhabilitación o incapacidad deberán fundarse inhabilitación o incapacidad deberán fundarse en un examen de facultativos conformado por en un examen de facultativos conformado por evaluaciones interdisciplinarias. evaluaciones interdisciplinarias.

• No podrán extenderse por más de TRES (3) años No podrán extenderse por más de TRES (3) años y deberán especificar las funciones y actos que y deberán especificar las funciones y actos que se limitan, se limitan, procurando que la afectación de la procurando que la afectación de la autonomía personal sea la menor posibleautonomía personal sea la menor posible..

1010

1111

QUE SIGNIFICA .......?“No implica que deba realizarse un nuevo juicio - con los gastos consiguientes que importa - sino que exige al Juez que por vi interlocutora, ratifique o rectifique los alcances de la sentencia, previa ponderación de las habilidades, aptitudes e imposibilidades actuales de la persona, a efectos de evitar que la restricción de su autonomía sea reducida a su mínima expresión.” CNCiv Sala B , R.°B603051, del 08- 08-2012 D.R.A. S/ Insania

Equipo Interdisciplinario

• “El art. 152 ter establece que la revisión del

paciente sea llevada a cabo por facultativos

independientes sobre la base de evaluaciones

interdisciplinarias, con la finalidad de garantizar

la imparcialidad, en resguardo de los derechos

de la persona involucrada” CNCiv, Sala G del 26/10/2012,

R.H. S/inhabilitación”, expte R 76317/97; ídem, Sala I del 09/06/2011, N., M.

S. s/ Insania” expte R 54930/2010

EL valor probatorio del informe

interdisciplinario• “Sin perder de vista que son los

psiquiatras y psicólogos los profesionales capacitados para establecer el diagnóstico y pronóstico del estado de salud del causante , no debe descartarse la opinión de facultativos de otras disciplinas que puedan completar la información a tener en cuenta por el juzgador.” CNCIv Sala A R. 93456 del 02/03/2012, F.,O.L s/ Insania; ídem Sala I del 02/2013, G.,C.E. S/ Insania; ídem íd., O.E.B. S/ Inhabilitación

Convención sobre Derechos Convención sobre Derechos de las de las Personas con Personas con DiscapacidadDiscapacidad

•Operativa (Operativa (Ley 26.378/08)Ley 26.378/08)

•Acceso a la justicia Acceso a la justicia

•Regla de capacidad: art. 12Regla de capacidad: art. 12

•Regla de accesibilidad: art. Regla de accesibilidad: art. 1313

Acceso a una tutela judicial Acceso a una tutela judicial efectivaefectiva

proceso administrativoproceso administrativo proceso judicialproceso judicial

““principio de efectividad”principio de efectividad”

-art. 8 CADH – art 4 CDN - art. 18 y 75 inc. -art. 8 CADH – art 4 CDN - art. 18 y 75 inc.

23, CN 23, CN - arts. 26, 27 y 29 de la Ley 26.061- arts. 26, 27 y 29 de la Ley 26.061

Sistema de ApoyosSistema de Apoyos

Art. 102: Las personas con capacidad restringida Art. 102: Las personas con capacidad restringida y las inhabilitadas son asistidas por los apoyos y las inhabilitadas son asistidas por los apoyos designados en la sentencia respectiva y otras designados en la sentencia respectiva y otras leyes especiales.leyes especiales.

La CDPD establece que se adoptarán las medidas La CDPD establece que se adoptarán las medidas pertinentes para proporcionar acceso a las pertinentes para proporcionar acceso a las personas con discapacidad al apoyo que puedan personas con discapacidad al apoyo que puedan necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica.necesitar en el ejercicio de su capacidad jurídica.

•«Se ha consignado que el propósito de los «Se ha consignado que el propósito de los apoyos es trabajar para que la persona exprese o apoyos es trabajar para que la persona exprese o recupere su voluntad , no importa cuán difícil recupere su voluntad , no importa cuán difícil sea, tendrá que crear el espacio donde esa sea, tendrá que crear el espacio donde esa voluntad pueda salir a la luz.» voluntad pueda salir a la luz.» (PONENCIA XVII CONGRESO (PONENCIA XVII CONGRESO INTERNACIONAL DE DERECHO FAMILIAR- MAR DEL PLATA 2012INTERNACIONAL DE DERECHO FAMILIAR- MAR DEL PLATA 2012 FAMILIA PERSONA Y GRUPOS VUNERABLES, FAMILIA PERSONA Y GRUPOS VUNERABLES, VIOLENCIAS Y DERECHOS HUMANOS. Dra. SONIA CRISTINA SEBA, y Lic. JAVIER OMAR AUGUSTO.)VIOLENCIAS Y DERECHOS HUMANOS. Dra. SONIA CRISTINA SEBA, y Lic. JAVIER OMAR AUGUSTO.)

NUEVOS PARADIGMAS NUEVOS PARADIGMAS

Modelo Social de la Discapacidad:Modelo Social de la Discapacidad: •La discapacidad es una construcción y un La discapacidad es una construcción y un modo social de excluir.modo social de excluir.•Es el resultado de una sociedad que no Es el resultado de una sociedad que no considera ni tiene presente a las personas considera ni tiene presente a las personas con discapacidad.con discapacidad.•La CDPD apunta a la capacidad natural de La CDPD apunta a la capacidad natural de la persona con discapacidad para decidir la persona con discapacidad para decidir respecto de su propia vida y para ello se respecto de su propia vida y para ello se centra en la eliminación de cualquier tipo centra en la eliminación de cualquier tipo de barrera para lograr una adecuada de barrera para lograr una adecuada equiparación de oportunidades.equiparación de oportunidades.•Discapacidad NO es la mirada médica sino: Discapacidad NO es la mirada médica sino: RESTRICCIÓN A LA PARTICIPACIÓN RESTRICCIÓN A LA PARTICIPACIÓN provocada por las distintas barreras provocada por las distintas barreras sociales.sociales.

Art. 12 Párr. 4 CDPD- Capacidad de ejercicio se Art. 12 Párr. 4 CDPD- Capacidad de ejercicio se presume.presume.

• No se considera la “sustitución” en la toma de No se considera la “sustitución” en la toma de decisionesdecisiones: :

• Modelo de “apoyo a la persona en la toma de Modelo de “apoyo a la persona en la toma de decisiones”. decisiones”. Asiste pero no sustituye.Asiste pero no sustituye.

ENTONCES…ENTONCES…

Art. 12 p.4 CDPDArt. 12 p.4 CDPD: …:: …:

• Respeta la preferencia de la persona Respeta la preferencia de la persona • Medidas de restricción proporcionadas y adaptadas a Medidas de restricción proporcionadas y adaptadas a

las condiciones de la persona las condiciones de la persona (criterios de (criterios de flexibilidad y proporcionalidad).flexibilidad y proporcionalidad).

• Aplicación por el menor tiempo posible.Aplicación por el menor tiempo posible.• Sujetas a una revisión periódica por parte de una Sujetas a una revisión periódica por parte de una

autoridad competenteautoridad competente

Acceso a la justicia Acceso a la justicia

• art. 8, CADH – art. 27, ley 26061 – art. 15 Const. P.B.A.art. 8, CADH – art. 27, ley 26061 – art. 15 Const. P.B.A.

• GarantGarantías mínimas del debido proceso administrativo y ías mínimas del debido proceso administrativo y judicialjudicial

– Escucha, participación y “consideración”Escucha, participación y “consideración”– Revisibilidad del acto administrativo Revisibilidad del acto administrativo – Solución frente a la omisión Solución frente a la omisión – Asistencia técnica letradaAsistencia técnica letrada– RecurribilidadRecurribilidad

• Flexibilización procesal de la legitimación para actuar a Flexibilización procesal de la legitimación para actuar a raíz del nuevo concepto de familia?raíz del nuevo concepto de familia?

Principio de autonomía de la Principio de autonomía de la voluntadvoluntad

Bloque de constitucionalidad Bloque de constitucionalidad federal federal

(art. 75 inc. 22, C.N.)(art. 75 inc. 22, C.N.)

Acciones “positivas” a favor de Acciones “positivas” a favor de los niños, mujeres, anclos niños, mujeres, ancianosianos y discapacitadosy discapacitados

(art. 75 inc. 23, C.N.) (art. 75 inc. 23, C.N.)

Principio de protección integral de la familia (art. 14 bis, C.N.)

LOS FUNDAMENTOS DEL LOS FUNDAMENTOS DEL PROYECTO DE REFORMA DEL PROYECTO DE REFORMA DEL

CC CC RECONSTRUYEN CON RECONSTRUYEN CON ABSOLUTA COHERENCIA EL ABSOLUTA COHERENCIA EL

SISTEMA DE SISTEMA DE DERECHOS DERECHOS HUMANOS HUMANOS EN EL DERECHO EN EL DERECHO

PRIVADO.PRIVADO.

REFLEJAN LOS REFLEJAN LOS PRINCIPIOS DEL PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL DE DERECHO INTERNACIONAL DE

DERECHOS HUMANOSDERECHOS HUMANOS

Coincidencias Coincidencias NormativasNormativas

Proyecto Reforma Código Proyecto Reforma Código CivilCivil

SECCIÓN 3ª: SECCIÓN 3ª: Personas con Personas con incapacidad y con capacidad incapacidad y con capacidad restringida por razón de restringida por razón de discapacidad mentaldiscapacidad mental

Parágrafo 1º: Parágrafo 1º: Reglas comunes a Reglas comunes a la incapacidad y a la la incapacidad y a la capacidad capacidad restringidarestringida

ARTÍCULO 31.- ARTÍCULO 31.- Reglas generales. Reglas generales. La restricción al ejercicio de la La restricción al ejercicio de la capacidad jurídica por razón de capacidad jurídica por razón de discapacidad mental se rige por discapacidad mental se rige por las siguientes reglas generales:las siguientes reglas generales:

Ley Nacional de SaludLey Nacional de Salud Mental 26.657Mental 26.657

PROYECTOPROYECTO

a) la capacidad a) la capacidad general de general de ejercicio de la ejercicio de la persona humana persona humana se presume, aun se presume, aun cuando se cuando se encuentre encuentre internada en un internada en un establecimiento establecimiento asistencial;asistencial;

LEY SALUD LEY SALUD MENTALMENTAL

Art. 3 …”Art. 3 …”Se Se debe partir debe partir de la de la presunción presunción de capacidad de capacidad de todas las de todas las personas.”personas.”

PROYECTO REFORMAPROYECTO REFORMA

b) b) las limitaciones a la las limitaciones a la capacidad son de capacidad son de carácter excepcional carácter excepcional y se imponen y se imponen siempre en siempre en beneficio de la beneficio de la persona;persona;

LEY SALUD MENTALLEY SALUD MENTAL

Art 5”La existencia de Art 5”La existencia de diagnostico en el campo diagnostico en el campo de Salud Mental no de Salud Mental no autoriza en ningún caso autoriza en ningún caso a presumir…a presumir…incapacidad lo que sólo incapacidad lo que sólo puede deducirse a partir puede deducirse a partir de una evaluación de una evaluación interdisciplinaria de interdisciplinaria de cada situación particular cada situación particular en un momento en un momento determinado.”determinado.”

PROYECTO PROYECTO SALUDSALUD

c) la intervención c) la intervención estatal tiene estatal tiene siempre siempre carácter carácter interdisciplinariointerdisciplinario, tanto en el , tanto en el tratamiento tratamiento como en el como en el proceso judicial;proceso judicial;

LEY DE SALUD LEY DE SALUD MENTALMENTAL

Art. 8 “Debe Art. 8 “Debe promoverse que la promoverse que la atención en salud atención en salud mental esté a mental esté a cargo de un equipo cargo de un equipo interdisciplinario...” interdisciplinario...”

Art. 9 “…en el Art. 9 “…en el marco de un marco de un abordaje abordaje interdisciplinario e interdisciplinario e intersectorial, intersectorial, basado en los basado en los principios de la principios de la atención primaria atención primaria de la salud.” de la salud.”

PROYECTO REFORMAPROYECTO REFORMA

d) Ld) La persona tiene a persona tiene derecho a recibir derecho a recibir información a información a través de medios y través de medios y tecnologías tecnologías adecuadas para su adecuadas para su comprensión;comprensión;

LEY DE SALUD MENTALLEY DE SALUD MENTAL

Art. 3 inciso J “Art. 3 inciso J “Derecho a ser Derecho a ser informado de manera adecuada informado de manera adecuada y comprensible de los derechos y comprensible de los derechos que lo asisten, y de todo lo que lo asisten, y de todo lo inherente a su salud y inherente a su salud y tratamiento, según las normas tratamiento, según las normas del consentimiento del consentimiento informado…” informado…”

Art 10. “Las personas con Art 10. “Las personas con discapacidad tienen derecho a discapacidad tienen derecho a recibir la información a través recibir la información a través de medios y tecnologías de medios y tecnologías adecuadas para su adecuadas para su comprensión.” “…rige el comprensión.” “…rige el consentimiento informado para consentimiento informado para todo tipo de intervenciones, con todo tipo de intervenciones, con las únicas excepciones y las únicas excepciones y garantías establecidas en la garantías establecidas en la presente ley.”presente ley.”

PROYECTO PROYECTO REFORMAREFORMA

e) e) la persona tiene la persona tiene derecho a participar derecho a participar en el proceso en el proceso judicial con judicial con asistencia letrada, asistencia letrada, que debe ser que debe ser proporcionada por proporcionada por el Estado si carece el Estado si carece de medios;de medios;

Art. 34 Proyecto “…se Art. 34 Proyecto “…se le debe nombrar un le debe nombrar un abogado que le abogado que le preste asistencia preste asistencia letrada en el juicio letrada en el juicio

LEY SALUD LEY SALUD MENTALMENTAL

Art. 22 “Art. 22 “La persona La persona internada internada involuntariamente involuntariamente o su o su representante representante legal, tiene legal, tiene derecho a derecho a designar un designar un abogado. Si no lo abogado. Si no lo hiciera, el Estado hiciera, el Estado debe debe proporcionarle proporcionarle uno desde el uno desde el momento de la momento de la internación. El internación. El defensor podrá defensor podrá oponerse a la oponerse a la internación.”internación.”

COINCIDENCIA DE COINCIDENCIA DE PRINCIPIOSPRINCIPIOS

• Protección de las personas Protección de las personas vulnerables.vulnerables.

• Búsqueda de la igualdad real.Búsqueda de la igualdad real.• Normas que plasman una ética de los Normas que plasman una ética de los

vulnerables.vulnerables.• Reconstrucción de la coherencia del Reconstrucción de la coherencia del

sistema de DDHH con el Derecho sistema de DDHH con el Derecho Privado.Privado.

• Dirigido a una sociedad Multicultural. Dirigido a una sociedad Multicultural. • Preserva la autonomía y la Preserva la autonomía y la

participación efectiva.participación efectiva.• Regula opciones de vida para una Regula opciones de vida para una

sociedad pluralista.sociedad pluralista.

Nuevos Paradigmas

de la Ley de Salud Mental

• Que dice el Proyecto?Que dice el Proyecto?

• Derecho a recibir informaciónDerecho a recibir información adecuada para su comprensión.adecuada para su comprensión.

• Derecho a participar en el proceso Derecho a participar en el proceso judicial con asistencia letradajudicial con asistencia letrada,, que que debe ser proporcionada por el Estado debe ser proporcionada por el Estado si carece de medios.si carece de medios.

• Alternativas terapéuticas menos Alternativas terapéuticas menos restrictivasrestrictivas de los derechos y de los derechos y libertades.libertades.

•La La capacidad general de ejercicio capacidad general de ejercicio es la reglaes la regla, por cuanto la capacidad , por cuanto la capacidad de la persona humana se presume.de la persona humana se presume.

•Preserva el debido proceso y el Preserva el debido proceso y el derecho de defensa en juicio: derecho de defensa en juicio: lala obligada asistencia jurídica.obligada asistencia jurídica.

•Equilibrar las necesidades de Equilibrar las necesidades de libertad y protección de la persona. libertad y protección de la persona. Principio de flexibilidad y de Principio de flexibilidad y de proporcionalidadproporcionalidad (revisión (revisión periódica de la sentencia, evaluación periódica de la sentencia, evaluación interdisciplinaria).interdisciplinaria).

• LaLa sentenciasentencia debe ser hechadebe ser hecha “ “a medida”a medida” y y según las reales posibilidades de la persona según las reales posibilidades de la persona (Leyes Española, Italiana ( “sentencia de sastre”) (Leyes Española, Italiana ( “sentencia de sastre”) y Francesa (“sentencia guante”)y Francesa (“sentencia guante”)

• La protección tiene como finalidad el La protección tiene como finalidad el interés de interés de la persona protegida.la persona protegida.

• Debe favorecerse la Debe favorecerse la autonomíaautonomía en la medida de en la medida de lo posible. lo posible.

• La figura de los La figura de los apoyosapoyos está dirigida a está dirigida a fomentar y no a deprimir las facultades fomentar y no a deprimir las facultades residuales o capacidad natural. residuales o capacidad natural.

• Según las directivas de la Convención (CDPD) Según las directivas de la Convención (CDPD)

que reitera el Proyecto, cabe reconocer la que reitera el Proyecto, cabe reconocer la

facultad de autodeterminaciónfacultad de autodeterminación en el en el

terreno personal como así también permitir al terreno personal como así también permitir al

discapacitado una discapacitado una participación gradual y participación gradual y

controladacontrolada en la gestión de sus propios en la gestión de sus propios

intereses en cuanto no sean incompatibles intereses en cuanto no sean incompatibles

con el nivel de capacidad que ostenta.con el nivel de capacidad que ostenta.

•El valor de la mirada interdisciplinaria radica en promover aquellas potencias que tiene el individuo en su integralidad.

•Corolario de lo anterior, resulta que la sentencia restrictiva de la capacidad del sujeto debe enumerar específicamente, cuales son los actos jurídicos que el sujeto no puede realizar por si solo y/o con el apoyo que él mismo designe y el juez ratifique.

• Atención preferencial fuera del Atención preferencial fuera del ambito de internación hospitalario.ambito de internación hospitalario.

• Inclusión social y laboral para las Inclusión social y laboral para las personas, después del alta personas, después del alta institucionalinstitucional

• Asistencia letrada gratuita Asistencia letrada gratuita

• Revisión periódica Revisión periódica

•Muchas Muchas Gracias !!!!!Gracias !!!!!