08 LA TRIBUNA DEL DERECHO

EN PORTADA

16 al 31 de mayo de 2008

PABLO FERNÁNDEZ BURGUEÑO. Abogado, Abante (Advisor in Business and New Technologies)

Neutralidad tecnológica en la e-Administración

■ OPINIÓN

La e-Administra-ción en España seha convertido enlos últimos mesesen una carreradesenfrenada por

“digitalizar de la celulosa”. Pa-ra ello se ha establecido unmarco jurídico complejo en elque se entremezclan aspectosjurídicos con otros técnicos ba-jo el denominador común de laneutralidad tecnológica (3.f dela Ley 32/2003 y 4.i de la Ley11/2007). Este principio, muyligado al de equivalencia fun-cional, representa la capacidadde adaptación atemporal de losprocesos administrativos a losavances técnicos.

El principio de neutralidadtecnológica, cuyas líneas defi-nitorias se comenzaron a trazaren Estados Unidos con la Sher-man Antitrust Act de 1890, seha visto reflejado desde enton-ces en numerosas normas y fa-llos jurisprudenciales de entrelos que destaco la Sentencia dela Audiencia Nacional de 19 dejulio de 2005 (Recursonº410/2002). También en laResolución de 26 de agosto de2007, de la Dirección Generalde Tráfico, por la que se creaun registro electrónico en la Je-fatura Central de Tráfico en-contramos, en su artículo octa-vo, la necesidad de que los re-quisitos técnicos de este siste-ma se adecuen en lo posible alos estándares y directrices quefavorezcan la interoperabilidady su compatibilidad con el ma-yor número de herramientasinformáticas posible, como na-vegadores y sistemas operati-vos.

No obstante, la Administra-ción Pública española se en-cuentra actualmente en una si-tuación de dependencia fácticade programas propietarios y li-cencias de software de Micro-soft llegando éstos a alcanzaruna cuota del 90%. El hechode que esta empresa licencie lacasi totalidad de los programasinformáticos de la administra-ción ha provocado un agresivomovimiento de políticas activascorrectoras que ya ha tenidosus primeros frutos en adminis-traciones autonómicas. Losprimeros en adoptar solucionesalternativas han sido Extrema-

dura, con la creación y adop-ción de GNULinex, y Andalu-cía, con su peculiar versión deUbuntu denominada Guadali-nex. Desde un punto de vistaestrictamente jurídico, estasiniciativas por las cuales se des-

arrolla software con cargo alEstado podrían estar vulneran-do el principio de actuaciónsubsidiaria y de eficiencia en elgasto. Pero más allá de las im-plicaciones legales, cabe pre-guntarse si la implantación de-finitiva de estos peculiares pro-gramas informáticos en la ense-ñanza escolar, como está ha-ciendo la administración extre-meña, no tendrá como conse-cuencia indirecta la disminu-ción del valor del candidato alestar preparado para utilizarherramientas que casi ningunaempresa emplea hoy en día.

El cambio conceptual por el

cual se ha pasado de contratarexclusivamente con una em-presa a la diversificación tecno-lógica tiene su base en factorescon una carga jurídica substan-cial como el Derecho Comuni-tario a la Competencia, el Tra-tado de Roma o la Ley de De-fensa de la Competencia espa-ñola. Pero de entre estos facto-res destaca uno generacionalde indudable relevancia. Lasredes telemáticas y en particu-lar Internet han permitido quedecenas de miles de ciudada-nos jóvenes y tecnófilos com-partan ideas y generen herra-mientas al margen de la clásicaconcepción de la propiedad in-telectual de las licencias pro-pietarias. Por medio de forosespecializados y de tecno-blogsse ha buscado el desarrollo dela funcionalidad informática, lanormalización de formatos y lainteracción directa entre usua-rio-creador y software, cosaque muchos no han visto nun-ca con buenos ojos.

De hecho, en 2005 Bill Gatesno dudó en considerar a los de-tractores del sistema de paten-tes como los nuevos comunis-tas del siglo XXI. Y pocos añosantes escuchábamos a SteveBallmer, presidente y CEO dela empresa Microsoft, califican-do de cáncer al sistema Linuxpor corroer la propiedad inte-lectual allí por donde pasaba.No obstante, Microsoft llegó afirmar acuerdos de colabora-ción con desarrolladores de Li-nux y, a principios de este año,declaró abierto un periodo detregua y encuentro entre la em-presa de Redmond y el softwa-re libre. ❏

OPORTUNIDADES Y DESAFÍOS DEL SOFTWARE LIBRE EN LA E-ADMINISTRACIÓN

La promoción internacional de los mo-delos basados en Open Source ha veni-do en muchas ocasiones de la mano deinstituciones como la IDABC (Interope-rable Delivery of European eGovern-ment Services to Public Administrations,Businesses and Citizens) de la Unión Eu-ropea, que propugna la interoperabili-dad de sistemas. Esto es, la posibilidadde que el ciudadano interactúe con laAdministración sin temor a tropezar conbarreras como las que actualmente en-

contramos en el sitio web para el Regis-tro Telemático de la Oficina Española dePatentes y Marcas, del Ministerio de In-dustria, Turismo y Comercio, que re-quiere el uso del sistema operativo Win-dows y del navegador Internet Explorerde Microsoft, denegando el acceso a losusuarios de Linux o de Mozilla Firefox.En cuanto a la normalización de forma-tos, la Comisión de las Naciones Unidaspara el derecho mercantil internacional(UNCITRAL/CNUDMI) representa, por

medio de su Guía de la Ley Modelo so-bre Comercio Electrónico de 1996, elimpulso definitivo a que el Estado creeun entorno legal neutro para todo me-dio técnicamente viable de comunica-ción comercial.

Con todo, cabe preguntarse si la Ad-ministración actúa de forma correcta alrenunciar de forma expresa al softwarepropietario. En este sentido, una en-cuesta cerrada a finales de 2006 en laque participaron más de cinco mil ciuda-

danos, revelaba que el 82% estaría deacuerdo con la tesis de la renuncia total,siendo sólo un 2% los defensores delsoftware propietario. El 16 por cientorestante consideró que la elección de laAdministración debe ser neutral y basar-se en razones de eficiencia y eficacia se-gún el proyecto de que se trate. Resultamuy preocupante que tan solo el 16%haya entendido realmente el principiode neutralidad tecnológica y creo queExtremadura no está entre ellos.

«Este principiorepresenta la capacidadde adaptación atemporalde los procesosadministrativos a losavances técnicos»