PACTOS CONTRACTUALES ENTRE SOCIOS...

PACTOS CONTRACTUALES ENTRE SOCIOS

PREVENCIÓN EN EL

MOMENTO DE LA CONSTITUCIÓN

BIZ BARCELONA

• JACINT VILARDAGA

• ABOGADO EN EJERCICIO

• 25 MINUTOS

SOCIOS

• CONCIENCIARLES SOBRE LA IMPORTANCIA DE PREVENIR DETERMINADAS SITUACIONES ENTRE LOS SOCIOS

• A SER POSIBLE ANTES DE ASOCIARSE

SOCIOS

• EL MAYOR ACTIVO

• LO MÁS DIFÍCIL DE GESTIONAR

• ESPECIALMENTE EN EMPRESAS QUE EMPIEZAN

SOCIOS

• PROBLEMAS

• ¿QUÉ HEMOS HECHO?

SOCIOS

• NO HEMOS PREVISTO

• NO HEMOS ANTICIPADO

• NO HEMOS REGULADO

SOCIOS

• INSTRUMENTO SENCILLO Y POTENTE

• QUE NOS PERMITE

• PREVER

• ANTICIPAR

• Y REGULAR

PACTOS ENTRE SOCIOS

• ACUERDOS EXTRAESTATUTARIOS

• PACTOS PARASOCIALES

ACUERDOS EXTRAESTATURARIOS

• ¿QUÉ SON?

• ¿POR QUÉ? ¿CUÁNDO? ¿CÓMO?

• 10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

¿QUÉ SON?

¿QUÉ SON?

• ESTATUTOS DE LA SOCIEDAD

• OBLIGADOS

• NO SIEMPRE ALCANZAN A REGULAR CUESTIONES ESPECÍFICAS

¿QUÉ SON?

• ACUERDOS EXTRAESTATUTARIOS

• VOLUNTARIOS

• PERMITEN REGULAR CUESTIONES ESPECÍFICAS DE CADA SOCIEDAD, O DE CADA SOCIO O GRUPO DE SOCIOS

¿QUÉ SON?

• PERMITEN PACTAR SINGULARMENTE:

• CONCRETANDO

• COMPLEMENTANDO

• O MODIFICANDO LOS ESTATUTOS

PACTOS ENTRE SOCIOS

CONTRATO PRIVADO

UN TRAJE A MEDIDA

¿QUÉ SON?

• VINCULAN A LOS SOCIOS FIRMANTES

• PERO NO A TERCEROS NI A LA SOCIEDAD

¿QUÉ SON?

• NO TIENEN QUE HACERSE ANTE NOTARIO

• NI INSCRIBIRSE EN EL REGISTRO MERCANTIL

¿QUÉ SON?

• EN CUALQUIER TIPO DE EMPRESA

• EN CUALQUIER MOMENTO

¿QUÉ SON?

• INSTRUMENTO JURÍDICO

• SENCILLO

• POTENTE

• Y FLEXIBLE

PERO, ¿PARA QUÉ SIRVEN?

¿POR QUÉ PACTAR?

MÁS VALE PREVENIR QUE CURAR

¿POR QUÉ PACTAR?

• PREVENIR ES SIEMPRE

• MÁS BARATO

• MÁS EFECTIVO

• Y MEJOR QUE CURAR

PERO, ¿QUÉ HAY QUE PREVENIR?

¿POR QUÉ PACTAR?

• EL SOCIO NO ES UN PROBLEMA

• INTERÉS COMPARTIDO

• PROYECTO COMÚN

ERROR

¿POR QUÉ PACTAR?

• PRECISAMENTE PORQUE COMPARTIMOS UN PROYECTO

• SE GENERA ROCE

EL ROCE GENERA FRICCIÓN

Y LA FRICCIÓN PUEDE ACABAR ROMPIENDO LA RELACIÓN

¿POR QUÉ PACTAR?

• NECESARIOS CAUCES DE RESOLUCIÓN PREDEFINIDOS

• PARA ATAJAR EL PROBLEMA DE ENTRADA

• ANTES DE QUE SE PRODUZCA

¿CONOCEN ALGÚN MATRIMONIO QUE NO HAYA

TENIDO SUS MÁS Y SUS MENOS?

¿POR QUÉ IBA A SER DIFERENTE CON LOS

SOCIOS?

RELACIÓN DE CONTINUIDAD CON UN PROYECTO EN COMÚN

ES PREVISIBLE QUE HAYA PROBLEMAS

somos emprendedores miramos adelante

¿POR QUÉ PACTAR?

• EL EMPRENDEDOR ARRIESGA

• PIENSA EN POSITIVO

• NO PIENSA TANTO EN LOS PROBLEMAS

¿POR QUÉ PACTAR?

• EL EMPRENDEDOR SE CENTRA EN LO QUE TIENE QUE SER

• EN LO QUE QUIERE QUE SEA

• NO EN LO QUE ES

¿POR QUÉ PACTAR?

• Y ESO HACE QUE EL EMPRENDEDOR NO PERCIBA COMO RIESGO O NECESIDAD PACTAR CON SUS SOCIOS DE MANERA FORMAL

¿POR QUÉ PACTAR?

• NADA MÁS CONOCERNOS NO PARECE EL MAJOR MOMENTO

• LA GENTE NO SUELE PEDIR EN MATRIMONIO PONIENDO POR DELANTE UN ACUERDO PREMATRIMONIAL DE SEPARACIÓN

• RESULTA VIOLENTO

ES SOSPECHOSO

GENERA DESCONFIANZA

¿POR QUÉ PACTAR?

• ESTE PENSAMIENTO HACE QUE EL EMPRENDEDOR NO FORMALICE EL ACUERDO CON LOS SOCIOS

TODOS SON PROBLEMAS

• IMAGEN CORPORATIVA

• MATERIAL DE OFICINA

• CONTRATACIÓN

• MARKETING

• POSICIONAMIENTO

• WEB

• FISCALIDAD

• LOGÍSTICA

• DEFINICIÓN DE PRODUCTO

• PROVEEDORES

• ETC.

¿POR QUÉ PACTAR?

• TODOS LOS FRENTES ESTÁN ABIERTOS

• TODO LO TIENE QUE HACER EL EMPRENDEDOR

• LO URGENTE PASA POR ENCIMA DE LO IMPORTANTE

EL EMPRENDEDOR NI TIENE TIEMPO

NI PERCIBE COMO IMPORTANTE FORMALIZAR LA RELACIÓN CON LOS

SOCIOS

ADEMÁS DE QUE LE RESULTA VIOLENTO

ERROR

¿POR QUÉ PACTAR?

• LOS SOCIOS

• NO SON RECURSOS

• NO SON BRAZOS O PIERNAS

LOS SOCIOS SON LA EMPRESA

• SON EL CORAZÓN

• SON EL CEREBRO

¿POR QUÉ PACTAR?

• PODEMOS GESTIONAR DE MANERA REGULAR:

• UBICACIÓN

• LOGÍSTICA

• IMAGEN

¿POR QUÉ PACTAR?

• PERO DEBEMOS TENER PERFECTAMENTE REGULADA Y CLARIFICADA:

• NUESTRA RELACIÓN CON LOS SOCIOS

¿POR QUÉ PACTAR?

• PROBLEMA UBICACIÓN = INCONVENIENTE

• PROBLEMA LOGÍSTICA = INCONVENIENTE

• PROBLEMA IMAGEN = INCONVENIENTE

UN PROBLEMA CON LOS SOCIOS ES

• UN CABALLO DE TROYA DENTRO DE LA EMPRESA Y AL MÁXIMO NIVEL

• UN CÓDIGO ROJO

• UN PROBLEMA VITAL PARA LA EMPRESA

¿POR QUÉ PACTAR?

• LOGÍSTICA + IMAGEN = €

• SOCIOS = EMPRESA

• SIN EMPRESA = NI LOGÍSTICA NI IMAGEN NI €

¿POR QUÉ PACTAR?

• CLARIFICAR LA RELACIÓN ENTRE LOS SOCIOS = CLARIFICAR LA VIABILIDAD DE LA EMPRESA

EL 80% DE LAS

EMPRESAS

CIERRAN DURANTE LOS 5 PRIMEROS AÑOS DE VIDA

¿POR QUÉ PACTAR?

• PRINCIPALES CAUSAS:

• ¿MERCADO? NO

• ¿IDEA DE NEGOCIO? NO

• LOS SOCIOS

LA PRINCIPAL AMENAZA PARA UNA EMPRESA NO ES EXTERNA

ESTÁ EN LOS SOCIOS

¿POR QUÉ PACTAR?

• NO SE PUEDE EVITAR AL 100%

• PERO SE PUEDE MINIMIZAR EL RIESGO

¿POR QUÉ PACTAR?

• LOS PACTOS ENTRE SOCIOS MINIMIZAN EL RIESGO

• PUEDEN SUPONER LA DIFERENCIA ENTRE CERRAR O PROSPERAR

¿CUÁNDO PACTAR?

PACTAR ANTES DE ASOCIARSE

• LUEGO QUIZÁ NO SEA POSIBLE

• SI NO SE PUEDE PONER POR ESCRITO UNA ASOCIACIÓN, QUIZÁ SEA QUE LA ASOCIACIÓN NO ES SÓLIDA NI REAL

¿CUÁNDO PACTAR? • ¿QUÉ CONSEGUIMOS PACTANDO ANTES?

• EVITAREMOS PROBLEMAS ANTES DE QUE SURJAN

• SI SURGEN TENDREMOS UN CAUCE DE RESOLUCIÓN

• EVITAREMOS TENER UN TROYANO = EVITAREMOS UN PROBLEMA VITAL

¿CUÁNDO PACTAR?

• NO IMPORTA EN QUÉ FASE ESTÉ LA EMPRESA

• EN TODAS ELLAS ES VITAL PACTAR ANTES DE ASOCIARSE

¿CUÁNDO PACTAR?

• MICHAEL GERBER:

• INFANCIA

• ADOLESCENCIA

• MADUREZ

¿CUÁNDO PACTAR?

• AL PRINCIPIO CUESTA MÁS:

• FALTA DE RECURSOS

• FALTA DE EXPERIENCIAS PREVIAS

¿CUÁNDO PACTAR?

• EN LA FASE INICIAL ES MUY COMÚN PENSAR:

• YO = NEGOCIO

¿CUÁNDO PACTAR?

• NOS JUNTAMOS UNOS AMIGOS

• NOS AVENTURAMOS

• E IRÁ BIEN PORQUE SOMOS AMIGOS

ERROR

LA EMPRESA NO SOMOS NOSOTROS

¿CUÁNDO PACTAR?

• TODO NEGOCIO TIENE VIDA PROPIA

• NECESIDADES Y REQUERIMIENTOS PROPIOS

• AL MARGEN DEL INTERÉS PARTICULAR DE LOS SOCIOS

¿CUÁNDO PACTAR?

• SIEMPRE ACABA PRIMANDO EL INTERÉS DE LA EMPRESA SOBRE EL INTERÉS DE CADA SOCIO

• PORQUE ES EL INTERÉS COMÚN DE TODOS LOS SOCIOS

• Y SIMPLEMENTE SE VA A IMPONER, SI QUEREMOS QUE LA EMPRESA PROSPERE

¿CUÁNDO PACTAR?

• NO PODEMOS PENSAR QUE UN SOCIO-AMIGO VA A ACTUAR PENSANDO EN NOSOTROS

• ANTE TODO ES SOCIO

• Y SE VA A PREOCUPAR POR LA EMPRESA

¿CUÁNDO PACTAR?

• ESTE HECHO SE OBVIA A MENUDO

• Y ES CAUSA DE PROBLEMAS GRAVES ENTRE SOCIOS

• QUE PUEDEN DAR AL TRASTE CON LA SOCIEDAD O CON LA AMISTAD

Y CÓMO QUIEREN HACERLO

UN PACTO ENTRE SOCIOS TIENDE A GARANTIZAR QUE LOS SOCIOS TIENEN

CLARO QUÉ ESTÁN HACIENDO

Y QUE VAMOS A PODER CORRER LA MARATÓN QUE EL MERCADO SUPONE

PROTEGE EL CORAZÓN DE LA EMPRESA

UN PACTO ENTRE SOCIOS TIENDE A GARANTIZAR QUE EL CORAZÓN DE LA EMPRESA, LOS SOCIOS, ESTÁ SANO

¿CÓMO PACTAR?

¿CÓMO PACTAR?

• SI USTEDES VAN A UN ARQUITECTO NO LO HACEN PARA QUE LES DIBUJE UN PLANO

• VAN PARA QUE LES DISEÑE UN HOGAR

¿CÓMO PACTAR?

• EL ARQUITECTO NO SE LIMITA A APLICAR SUS CONOCIMIENTOS TÉCNICOS

• SINO QUE VA A INDAGAR EN SUS CIRCUNSTANCIAS, NECESIDADES Y DESEOS

• PARA PLASMAR TÉCNICAMENTE EN UN PLANO EL HOGAR QUE DESEAN

¿CÓMO PACTAR?

• EN DERECHO OCURRE LO MISMO

• USTEDES NO VAN A UN ABOGADO PARA QUE LES REDACTE UN CONTRATO

• USTEDES QUIEREN GARANTIZAR AL MÁXIMO QUE SU EMPRESA IRÁ BIEN

¿CÓMO PACTAR?

• POR LO TANTO, PRIMERO HABRÁ QUE ANALIZAR SUS CIRCUNSTANCIAS:

• PERSONALES

• FAMILIARES

• ECONÓMICAS

¿CÓMO PACTAR? • LAS CLÁUSULAS SON LA

PUNTA DEL ICEBERG

• EL ANÁLISIS ES LO QUE ESTÁ POR DEBAJO

• Y ES LO MÁS IMPORTANTE

• LAS CLÁUSULAS SON LA CONSECUENCIA DEL ANÁLISIS

PENSANDO EN CADA CASO CONCRETO

PORQUE CADA CASO ES UN MUNDO

“EL DERECHO SE APRENDE ESTUDIANDO, PERO SE EJERCE

PENSANDO”

EL DERECHO ESTÁ ENTRE LAS PERSONAS

EN CADA CIRCUNSTANCIA

POR ESO ES DIFÍCIL ESTANDARIZAR EN

DERECHO

¿CÓMO PACTAR?

• SI BIEN LAS CIRCUNSTANCIAS PERSONALES, FAMILIARES Y ECONÓMICAS SON DIFERENTES EN CADA CASO

• HAY OTRAS CUESTIONES QUE EN LOS PACTOS PARASOCIALES SON COMUNES

¿CÓMO PACTAR?

• TENER CLARO EL MOTIVO DE ASOCIACIÓN

• CAERSE BIEN

• NO ASOCIARNOS PARA CUBRIR DEBILIDADES

¿CÓMO PACTAR? • DEFINIR APORTACIONES Y OBJETIVOS DE

CADA SOCIO EN LA ASOCIACIÓN:

• INGRESOS ADICIONALES

• REDUCCIONES DE COSTES

• NUEVOS CLIENTES

• NUEVOS MERCADOS

NO PODER CONCRETARLO PUEDE SER SIGNO DE

DEBILIDAD EN LA ASOCIACIÓN

¿CÓMO PACTAR? • CONCRETAR:

• QUÉ VA A APORTAR A CADA SOCIO LA UNIÓN

• CUÁNDO VA A APORTARLO

• DÓNDE VA A APORTARLO

• QUÉ METAS INTERNAS DEBE ALCANZAR CADA SOCIO

¿CÓMO PACTAR?

• PORQUE SI NO LO PODEMOS CONCRETAR, QUIZÁ LA ASOCIACIÓN RESPONDA MÁS A UN DESEO QUE A UNA REALIDAD

¿CÓMO PACTAR?

• NO ASOCIARSE A UNA ORGANIZACIÓN MUCHO MAYOR QUE LA NUESTRA

• DIFERENTE CULTURA EMPRESARIAL

• UN SOCIO DEBE SER UN IGUAL

¿CÓMO PACTAR?

• NO PRETENDER GANAR A COSTA DE UN SOCIO

DEJAR EL ACUERDO POR ESCRITO, FIRMADO, FECHADO Y CON COPIA PARA CADA PARTE

LAS PALABRAS SE LAS LLEVA EL VIENTO

¿CÓMO PACTAR?

• SI NO ANALIZAMOS PREVIAMENTE ESTOS FACTORES

• DE POCO SERVIRÁN LAS CLÁUSULAS CONTRACTUALES

10 ACUERDOS EN CONCRETO

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 1) CLÁUSULA DE DERECHO DE ACOMPAÑAMIENTO:

• PERMITE AL SOCIO INVERSOR SALIR DE LA SOCIEDAD RECUPERANDO SU INVERSIÓN

• FACILITANDO LA SALIDA, FACILITAMOS LA ENTRADA

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 2) CLÁUSULA DE DERECHO DE SALIDA:

• PERMITE DESENCALLAR UNA SITUACIÓN DE BLOQUEO SOCIETARIO SIN NECESIDAD DE ACUDIR A LA LIQUIDACIÓN DE LA SOCIEDAD

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 3) CLÁUSULA ANDORRANA:

• ANTE UN DESENCUENTRO IRRECONCILIABLE ENTRE SOCIOS PERMITE QUE UNO DE ELLOS SALGA DE LA SOCIEDAD MARCANDO UN PRECIO

• EL RESTO DE SOCIOS PUEDEN OPTAR ENTRE COMPRAR O VENDER AL PRIMER SOCIO, QUE VIENE OBLIGADO A COMPRARLAS

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 4) CLÁUSULA DE DERECHO DE ARRASTRE:

• SI EL SOCIO MAYORITARIO RECIBE UNA OFERTA DE COMPRA ÉSTA NO QUEDARÁ BLOQUEADA POR LOS SOCIOS MINORITARIOS AL VENIR ÉSTOS OBLIGADOS A VENDER AL MISMO COMPRADOR Y AL MISMO PRECIO

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 5) CLÁUSULA DE PERMANENCIA:

• OBLIGA A QUE EL SOCIO QUE APORTA CONOCIMIENTO PERMANEZCA EN EL PROYECTO DURANTE UN DETERMINADO TIEMPO

• NORMALMENTE ENTRE 2 Y 4 AÑOS

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 6) CLÁUSULA DE PROHIBICIÓN DE COMPETENCIA:

• SI UN SOCIO SE SEPARA DE LA EMPRESA QUE NO PUEDA COMPETIR CON LA SOCIEDAD

• DURANTE UN PERÍODO DE TIEMPO

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 7) CLÁUSULA DE DIVIDENDOS:

• REGULA A PARTIR DE QUÉ MOMENTO SE REPARTIRÁN LOS BENEFICIOS QUE LA EMPRESA PUEDA GENERAR

• REGULA TAMBIÉN QUÉ RESERVAS QUEDARÁN EN LA SOCIEDAD

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 8) CLÁUSULA DE LIMITACIÓN DE FACULTADES DEL ADMINISTRADOR:

• IMPONER QUE PARA DETERMINADAS ACCIONES LOS ADMINISTRADORES REQUIERAN DEL ACUERDO DE LA JUNTA

• PROTECCIÓN DE LOS SOCIOS MINORITARIOS

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 9) CLÁUSULA DE PREFERENCIA EN CASO DE VENTA O LIQUIDACIÓN:

• EL INVERSOR TENDRÁ DERECHO A RECIBIR, EN PRIMER LUGAR Y CON PREFERENCIA AL RESTO DE SOCIOS, EN CASOS DE VENTA O LIQUIDACIÓN, LA INVERSIÓN QUE ÉL HIZO

• O UN PORCENTAJE DE LA MISMA

10 ACUERDOS A TENER EN CUENTA

• 10) CLÁUSULA DE TRANSMISIÓN MORTIS CAUSA:

• REGULA CÓMO SE TRANSMITIRÁN LAS ACCIONES O PARTICIPACIONES EN CASO DE FALLECIMIENTO DE UN SOCIO

• MUY FRECUENTE EN EMPRESAS FAMILIARES

• RESUMIENDO:

• LOS SOCIOS SON EL ACTIVO MÁS VALIOSO DE NUESTRA EMPRESA

• Y SI QUEREMOS PROSPERAR EN NUESTRAS RELACIONES CON LOS SOCIOS DEBEMOS

PRECEPTOS FUNDAMENTALES DE ULPIANO

Y LOS PACTOS NO SÓLO PERMITEN APLICAR ESTOS PRINCIPIOS, SINO QUE NOS PERMITEN APLICARLOS DE UN

MODO QUE SE ADAPTE A NUESTRAS CIRCUNSTANCIAS.

ACTUAR HONESTAMENTE

NO PERJUDICAR A LOS SOCIOS

CUMPLIR LO ACORDADO

ESTÁ EN NUESTRA MANO

GRACIAS