2. REELECIN INDEFINIDA PROPUESTA DEBE SER VA REFORMA
CONSTITUCIONAL.-La estructura o carcter y elementos constitutivos
del Estado son el territorio, la poblacin y el poder poltico, este
ltimo precisamente abarca la organizacin de la autoridad,
administracin pblica y su forma de eleccin; entonces, la enmienda
no es posible partiendo de dicha razn. Hemos de sumar a ello, el
carcter de ntimo apego a la teora democrtica que interviene en toda
la Constitucin a raz de la estructura fundamental y elementos
constitutivos del estado que hacen una organizacin estructurada
pero en concordancia con la voluntad ciudadana como soberano
supremo que es quien aprob la vigencia de la Constitucin y el
convocado a realizar manifestaciones que alteren o cambien su
sentido estructural o constitutivo. Es ms, a manera de premisas: 1.
Si partimos del consenso que la rigidez constitucional en el
constitucionalismo moderno ya no es la anacrnica versin de los
candados al poder constituido para reformarla, sino que supone el
regreso al pueblo del poder decisorio para hacerlo. 2. Que el
Ecuador es un Estado constitucional y democrtico que sistemtica y
continuamente determina procesos de participacin y genera
principios poltico jurdicos para tal fin desde la Constitucin
aprobado por la poblacin. 3. Que como manifiesta Bobbio el
referndum puede ser el nico instrumento que existe de una
democracia directa para que el pueblo se manifieste y determine su
estructura constitucional. 4. Que el constituyente determin
manifiestamente que no se puede hablar de una enmienda o reforma a
priori por cuanto los diferenci en los arts. 441 y 442 de la
Constitucin con intencionalidad, sin que uno y otro se complementen
o sean lo mismo, sino que se diferencian en su naturaleza y carcter
democrtico exigido para el cambio constitucional por el grado de
afeccin que puede tener en el texto originario. Entonces
concluiremos, bajo estas premisas, que lo procedente constitucional
y legtimamente es un proceso de referndum aprobatorio por los
ecuatorianos para decidir sobre un cambio en la estructura
fundamental y elementos constitutivos del Estado ecuatoriano que
con la introduccin de la posibilidad de una reeleccin indefinida de
los gobernantes, se podra alterar. La Constitucin es un enlace
entre la poltica y el derecho, jugar cartas polticas, inhibindose
del apego a la Carta Fundamental del Estado que es mxima
manifestacin de voluntad social respecto de su organizacin y
estructura; es antijurdico. Si la democracia que se busca es
meramente formal quiz se resuelve el problema con las intenciones
de enmendar la Constitucin en un grupo de mayora parlamentara que
se desconecta de la participacin ciudadana; empero, si la
democracia que se busca es sustancial, en donde exista un ejercicio
responsable de respeto constitucional y reconocimiento a la
poblacin como mximo artfice de la soberana y capacidad decisoria,
entonces se seguir el camino mandado de la reforma constitucional
determinado por la Constitucin. La Carta Democrtica Interamericana
de la Organizacin de Estados Americanos a la que Ecuador se
suscribi en el 2001 expresa, detalladamente, el deber del poder
constituido en respetar los lmites constitucionales y el
reforzamiento de la democracia por la participacin de la ciudadana;
luego, atentaramos adems contra las disposiciones del Sistema
Interamericano al que Ecuador voluntariamente se sum y que forma
parte del bloque de constitucionalidad y cuya observacin es
obligatoria.
ElDr. Ramiro vila Santamara, reconocido catedrtico de Derecho
Constitucional, Derecho Penal y Derechos Humanos, actual docente de
la Universidad Andina Simn Bolvar,fue invitado por el Directorio
del Colegio de Abogados de Pichincha, para participar el15 de julio
de 2014,como ponente en la conferencia:Reformas y Enmiendas
Constitucionales en Ecuador.El jurista present varias observaciones
al proyecto denominado: "Enmiendas a la Constitucin de la Repblica
del Ecuador 2008", presentado a la Corte Constitucional, el pasado
26 de junio, por la Asamblea Nacional, y que plantea la modificacin
de 17 artculos y una disposicin transitoria.Para el Dr. Ramiro vila
Santamara, de los diecisiete cambios constitucionales propuestos,
seis son enmiendas que podran seguir el proceso que sugiere la
Asamblea; tres son reformas parciales, que requieren dos debates y
referndum; ocho son reformas profundas, que requieren consulta
popular, asamblea constituyente y referndum.; por lo que los
artculos de esta propuesta legislativa, deben ser tratados en
caminos distintos, si son reformas profundas, reformas parciales o
verdaderamente enmiendas, explic.Cit los siguientes cambios del
proyecto:1.- la restriccin de la accin de proteccin (Art. 1 de la
propuesta y Art. 88 de la Constitucin)2.- la restriccin de la
consulta popular (Art. 2 de la propuesta y Art. 104 de la
Constitucin)3.- la reeleccin (Artculos 3 y 5 de la propuesta, Arts.
114 y 144 de la Constitucin)4.- las fuerzas armadas en laseguridad
integral (Art. 6 de la propuesta y Art. 158 de la Constitucin)5.-
los obreros del sector pblico dejan de estar bajo la regulacin del
Cdigo de Trabajo (Arts. 10 y 13 de la propuesta y Arts. 229 y
326.16 de la Constitucin)6.- la comunicacin como servicio pblico
(Art. 16de la propuesta y Art. 384 de la Constitucin)"Estas son
seis reformas profundas a la Constitucin del Ecuador, que no pueden
tener trato de enmienda como lo propone la Asamblea Nacional.
asegur.Mientras que las propuestas de las competencias de los
gobiernos municipales y gobierno central (Arts. 11 y 12 de la
propuesta y Arts. 264.7 y 261.6 de la Constitucin) y la Eliminacin
del plazo de 8 aos para conformacin de regiones autnomas (Art. 17
de la propuesta y disposicin transitoria primera, numeral 9 de la
Constitucin), seran Reformas Parciales, etc.Al finalizar la
conferencia del Dr. Ramiro vila Santamara, importantes juristas
presentes en el evento, coincidieron con esta reflexin del
catedrtico: La Corte Constitucional debe respetar y hacer respetar
la constitucin, as como las garantas constitucionales y no permitir
violaciones, pues para seguir con la propuesta de la Asamblea
Nacional, sera necesario convocar a una Asamblea Nacional
Constituyente.
Corte Constitucional decidir si cambio es reforma o enmiendaSegn
el caso, eliminar el lmite a la reeleccin presidencial en la Carta
Magna podra hacerse mediante un debate en la Asamblea, que durara
al menos un ao, o por referendo.
El pleno de la Asamblea Nacional an no tiene fecha de reunin,
tras el fin del receso legislativo que dur tres semanas. FOTO: JOHN
GUEVARATras el receso legislativo, que dur tres semanas y concluy
ayer, el debate en esta funcin del Estado gira en torno a la
reforma constitucional para la reeleccin indefinida del Presidente
de la Repblica.La titular de la Asamblea Nacional, Gabriela
Rivadeneira, tras anunciar el inicio del anlisis la semana
anterior, dijo que este tema no es reciente y al interior de la
bancada oficialista ha estado presente la posibilidad de mantener
esta puerta abierta. Este debate ha pasado en la palabra nacional
durante los ltimos meses no solo entre asamblestas, reiter.Para
empezar las gestiones, ayer el bloque legislativo de PAIS se reuni
para definir la va que permitira reformar la Constitucin con el
objetivo de eliminar el lmite a las reelecciones.El asamblesta
Virgilio Hernndez (PAIS) y miembro del Consejo de Administracin
Legislativa (CAL) explic que existen dos caminos para cambiar la
Carta Magna: la enmienda contemplada en el artculo 441 o la reforma
estipulada en el 442.En el primer caso no se debe alterar la
estructura fundamental de elementos constitutivos del Estado. En
este caso, la aprobacin es mediante referendo solicitado por el
Presidente de la Repblica o por la ciudadana con el respaldo de al
menos el 8% de las personas inscritas en el registro electoral.En
otro caso, por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera
parte de los miembros de la Asamblea Nacional, el cual se debatir
en dos ocasiones. La reforma se aprobar si obtiene el respaldo de
las dos terceras partes de los miembros del Legislativo.Para la
reforma parcial se necesita de igual forma la iniciativa del Primer
Mandatario o el respaldo de al menos el 1% de ciudadanos inscritos
en el registro electoral; o mediante resolucin aprobada por la
mayora de los integrantes de la Asamblea Nacional.En este caso, una
vez aprobado el proyecto de reforma constitucional, se convocar a
referndum dentro de los 45 das.Para Hernndez, el mejor camino es el
establecido en el 441, ya que no altera la estructura fundamental
del Estado, no modifica derechos ni restringe garantas. Como el
segundo debate se hace un ao despus del primero, habr tiempo para
una amplia discusin, coment el legislador.En tanto el asamblesta
Mauro Andino (PAIS) se inclina por el referendo, porque a travs de
este mecanismo constitucional se estara legitimando an ms la
decisin con el pronunciamiento de los ciudadanos.Considera que el
referendo podra ser la opcin ms corta, ya que una reforma a travs
de la Asamblea Nacional tendra que esperar un ao. Para Andino esta
va no es riesgosa porque el pueblo ecuatoriano seguir apoyando al
presidente Rafael Correa.Anlisis ConstitucionalPara el
constitucionalista Ramiro vila, implantar la reeleccin indefinida
del Presidente de la Repblica altera la estructura fundamental del
Estado. A su criterio, la definicin de democracia que est incluida
en la Constitucin se basa en la alternabilidad.Segn l, si se quita
el lmite a la reeleccin se afecta el concepto de democracia que
plantea la Constitucin. vila aclar que a pesar de que PAIS tiene
las dos terceras partes para la aprobacin de la reforma, es la
Corte Constitucional la que debe decidir si se trata o no de una
alteracin de la estructura del Estado y establecer si es una
enmienda o una reforma.El tambin constitucionalista Fernando Buenda
detall que la propia Constitucin prev la necesidad de adecuar o
modificar las normas de una forma parcial o ntegramente, segn las
necesidades.Dijo que esta modificacin cambia el carcter del sistema
poltico, porque establece la reeleccin indefinida para todas las
dignidades. Actualmente solo se puede optar a la reeleccin por una
sola vez.DatosLa Corte Constitucional (CC)deber determinar si el
pedido de la Asamblea Nacional se trata de una enmienda o de una
reforma.
Para una enmienda, la interpretacin que haga la CC bastar con la
aprobacin de las dos terceras partes que conforman el Legislativo
(91 asamblestas) despus de un segundo debate que sera luego de un
ao.Para una reforma, posterior al tratamiento realizado por la
Asamblea Nacional se deber someter a una consulta popular o
referndum, que segn la Ley de Garantas Jurisdiccionales y Control
Constitucional y el Cdigo de la Democracia establecen plazos.
Los cambios constitucionales: Son Enmiendas?viernes 04 de julio
del 2014 | 09:00ltima actualizacin: jueves 17 de julio del 2014 |
10:48Los cambios constitucionales:Son Enmiendas?Autor: Dr. Ramiro
vila SantamariaUna vez ms quienes ejercen poder poltico nos
presentan un paquete de reformas constitucionales. La primera vez
fue en el 2011, en las que hubo diez preguntas, algunas de las
cuales fueron reformas constitucionales y tenan que ver con
restriccin de derechos y cambios en la estructura del estado
republicano. Segn la Constitucin, estas solo se podan realizar
mediante Asamblea Constituyente; sin embargo, se hizo la reforma
sin ella, se restringieron derechos y se cambi la estructura de la
funcin judicial. Nos metieron gato por liebre.La Asamblea Nacional
ha presentado a la Corte Constitucional un proyecto que lo llama de
Enmiendas a la Constitucin de la Repblica del Ecuador 2008, en el
que constan diecisiete propuestas de cambios constitucionales. Esta
es mi estadstica: de las diecisiete normas, seis son enmiendas que
deben seguir el trmite sugerido por la Asamblea; tres son reformas
parciales, que requieren dos debates y referndum; ocho son reformas
profundas, que requieren consulta popular, asamblea constituyente y
referndum. Voy a explicar el por qu considero que cada una de estas
propuestas requiere caminos distintos, pero antes quisiera exponer
dos notas relacionadas al juego democrtico y a la democracia
constitucional, como contextos interpretativos y valorativos.El
argumento tico: el juego se lo hace con reglas establecidas antes
de jugarUno tiene que jugar con las reglas establecidas antes del
juego. No es tico que en la mitad de una partida de ajedrez, el que
tiene ms y mejores fichas diga porque le conviene: yo quiero que el
rey se mueva dos casillas, el alfil se mueva horizontalmente y la
torre de forma vertical. Tampoco es tico que el equipo de ftbol,
que tiene once jugadores y est perdiendo, en medio partido diga: el
partido dura una hora cada tiempo, el otro equipo tendr siete
jugadores y se mete gol con la mano. Las reglas tienen que
discutirse antes del juego, por quienes las hicieron y tambin por
quienes van a jugar. En el caso de la Constitucin la norma tica es
que quienes ejercen poder deben respetar las reglas establecidas
por el Constituyente y someterse a las reglas vigentes al momento
de asumir el poder. Si quienes tienen poder se benefician de las
normas que quieren reformar, significa alterar el juego democrtico.
Si es que se puede hacer la reforma para beneficiarse de ella,
porque todo es posible cuando se tiene poder, lo menos que se puede
decir es que no es tico.La democracia constitucionalUna de las
caractersticas fundamentales del sistema constitucional que nos
rige en Ecuador es que la constitucin vincula a todo poder pblico y
privado. Otra caracterstica es que ponelmitesal poder. Los lmites
son mltiples. El primer lmite son los derechos: todo poder est
prohibido de violarlos y tiene que garantizarlos. El segundo lmite
est en las competencias que tienen los poderes pblicos; por
ejemplo, la Corte Constitucional debe respetar y hacer respetar la
constitucin y no permitir sus violaciones. Otro lmite son los
tiempos que establece la constitucin. Si puso un perodo de tiempo
de gobierno y prohbe la reeleccin, este lmite es al poder y tiene
que ser respetado. Finalmente, el lmite de la reforma
constitucional, que se le conoce como candado constitucional, es
importante porque evita que las reformas a la constitucin se la
hagan en beneficio de un grupo que ostenta el poder y perjudique a
quienes no lo tienen. Adems, el candado constitucional garantiza el
sometimiento de los poderes y funciones del estado a la
constitucin. Si un poder puede cambiar la constitucin a su capricho
simplemente no estara sometido a ella. Es decir, sin el lmite a la
reforma constitucional, la Constitucin no sera ley suprema.Los
caminos para el cambio constitucionalLa Constitucin ha establecido
tres caminos para el cambio constitucional. Esos caminos dependen
de la materia y de la gravedad del cambio.CAMINO PRIMERO:cuando hay
cambios severos y muy graves, tienen un camino muy difcil, que la
constitucin no le pone nombre pero podramos decir que sonreformas
profundas. Los temas relacionados a este cambio profundo tienen que
ver con losderechos, garantasy el procedimiento de reforma a la
Constitucin. Si algn funcionario pblico o la iniciativa popular
quiere topar estos temas, se debe hacer una consulta popular, se
debe llamar a una asamblea constituyente y las modificaciones deben
ser aprobadas mediante referndum. Este camino escabroso es una
garanta. La Constitucin est diciendo que nuestros derechos y
garantas no pueden ser tocados por ningn poder estatal o
privado.CAMINO SEGUNDO:cuando el cambio se refiera a laestructura
del estado o al carcter y elementos constitutivos del estado, que
la Constitucin la llamareforma parcial, se tiene que hacer un
trmite legislativo (dos debates) y se debe convocar a
referndum.CAMINO TERCERO:cuandonolos cambios no traten sobre
derechos, garantas, estructura del Estado o el carcter y elementos
constitutivos del Estadoniel procedimiento de reforma a la
Constitucin se sigue el camino que la constitucin llamaenmienda; es
decir, cuando los cambios son superficiales y no afecta ni a los
derechos de las personas ni a la esencia del Estado. El camino en
estos casos puede ser simplemente parlamentario. En todos los
casos, quien decide el camino es laCorte Constitucional, que tiene
que argumentar y sustentar su resolucin, precautelando la vigencia
de la Constitucin y los derechos fundamentales; su horizonte es el
pueblo y no el poder.0. Reformas profundasLa propuesta de cambios
constitucionales plantea SEIS reformas profundas, que no pueden
seguir el trmite de enmienda sugerido por la Asamblea Nacional:1.
La restriccin de la accin de proteccin(Art. 1 de la propuesta y
Art. 88 de la Constitucin): la propuesta establece que se deja a la
ley la regulacin del abuso de la accin para ser inadmitida. Puede
abusar alguien de una garanta? Depende como se mire la garanta.
Desde la lgica de las personas sin poder, NUNCA se puede abusar de
ella y una persona, cada vez que crea que ha sido vulnerada en sus
derechos, puede usarla a su capricho. S, a su capricho. El derecho
a la tutela efectiva y a acceder a la justicia no puede tener
condicin alguna. Preferible aguantar el supuesto abuso, pero nunca
permitir una violacin de derechos que no pueda ser reparada. Desde
la lgica del poder y del Estado, en cambio, como la accin de
proteccin limita el poder SIEMPRE ser considerada como un abuso por
parte de los funcionarios de Estado. Conviene evitar el uso de las
garantas porque estorba a la gobernabilidad. Quienes tienen poder
no quieren ser estorbados, no quieren reconocer las violaciones y
peor reparar. Si pasa esta norma, el poder estatal determinar ms
requisitos que en el fondo limitarn el uso de la garanta. El Estado
decide en pocas palabras cundo usar la garanta. La mejor forma de
prevenir los supuestos abusos de la garanta es simplemente no
violar los derechos fundamentales. Un cambio de este tipo, que
restringe la garanta, no se puede hacer ni con asamblea
constituyente, por el principio de no regresividad de derechos. Los
derechos y garantas, por el mandato de progresividad, tienen que
ser expandidos y perfeccionados, y no, como plantea el gobierno y
la asamblea, para restringir y crear barreras normativas para su
acceso. Tampoco, por otro lado, hay evidencia emprica de que la
garanta est estorbando al poder. 2. La restriccin de la consulta
popular(Art. 2 de la propuesta y Art. 104 de la Constitucin): la
Asamblea Nacional propone dos restricciones a la consulta popular
que, segn el Art. 95 de la Constitucin, es un derecho de
participacin y un derecho a la democracia directa. Laprimera
restriccines que se limita la consulta popular de los gobiernos
autnomos. Con la constitucin vigente los gobiernos autnomos pueden
proponer consulta popular sobre cualquier asunto de inters, y la
propuesta le limita a asuntos de su competencia. Por ejemplo, con
las normas vigentes, si se trata de la provincia de Orellana, el
gobierno autnomo podra organizar una consulta sobre la explotacin
petrolera; con la propuesta, como el manejo de recursos naturales
no es competencia del gobierno provincial, entonces no se podra
organizar una consulta sobre el tema extractivo. La segunda
restriccines la que trata sobre la consulta popular por iniciativa
ciudadana, que elimina la palabra sobre cualquier asunto de la
norma constitucional. Me parece que al eliminar la amplitud de los
temas que pueden ser consultados por la ciudadana, se abre la
puerta a la interpretacin discrecional por parte de la Corte
Constitucional. Sin duda, con estas propuestas hay otra restriccin
a los derechos de participacin.3. La reeleccin(Artculos 3 y 5 de la
propuesta, Arts. 114 y 144 de la Constitucin): la Asamblea propone
eliminar la palabra por una sola vez en dos normas
constitucionales, por lo que la reeleccin se tornara indefinida.
Tenemos en este caso que hacer varias consideraciones y sugiero
mirar lo que han argumentado otras cortes, en particular la Corte
Constitucional colombiana, que neg la peticin de hacer un referndum
para permitir constitucionalmente la reeleccin de lvaro Uribe
(Sentencia C 141/10). Fjese que es una sentencia relativa a un
referndum y no solo a una enmienda, como si fuera un asunto de poca
relevancia constitucional. La reeleccin por un solo perodo es
unlmite al poder. Si hay reeleccin indefinida se afecta la
alternabilidad y, a su vez, se vulnera la diversidad: la voz del
pueblo no puede ser apropiada por un solo grupo de ciudadanos, as
sea mayoritario. En un Estado que es democrtico, plurinacional
(Art. 1) y que garantiza la participacin respetando la igualdad, la
deliberacin pblica, promoviendo la diferencia (Art. 95), las
diversas opciones ideolgicas y polticas, que plantean diferentes
posturas para la conduccin de asuntos pblicos, deben tener un
espacio, que la reeleccin puede denegar. Eliminar la garanta de
alternabilidad rompera un tope individual a quien ostenta el poder
y atentara gravemente contra el pluralismo poltico. El lmite a la
reeleccin impide que una mayora se atribuya la vocera excluyente y
exclusiva del pueblo. El pluralismo se opone al unamismo. En un
gobierno participativo y plural, es inaceptable el carcter absoluto
de una opinin, una tendencia o un solo programa poltico. Al existir
una regla previa al ejercicio del poder, en este caso la no
reeleccin indefinida, se limitan las expectativas de la propia
persona que ejerce la presidencia y del efectivo ejercicio de
poder, se constituye un mecanismo de control por el que el sujeto
poltico presidente tiene la obligacin de atenerse al tiempo sealado
y de propiciar la sucesin.Por otro lado, la reeleccin afecta el
principio deigualdad y no discriminacin. Si se permite la reeleccin
no estn en igualdad de condiciones los postulantes a la
presidencia. Unos aprovechan los recursos pblicos, como espacios en
medios de comunicacin y todo el aparato estatal durante la campaa;
otros simplemente no lo tienen. La Asamblea Nacional ha considerado
que el impedimento de reeleccin afecta los derechos polticos de la
persona presidente en ejercicio del poder. Sin embargo, la Corte
Constitucional colombiana, en cambio, considera que es una exclusin
que tienen las personas que se encuentran en las circunstancias
constitucionalmente contempladas que dan lugar a esa situacin. La
persona est ejerciendo el poder y de lo que se trata es que otra
persona pueda hacerlo. No existe, pues, discriminacin a la persona
que est ejerciendo el derecho a la funcin pblica sino ms bien a la
persona que potencialmente podra ejercer la funcin
presidencial.Cuando no hay prohibicin de reeleccin se afecta las
posibilidades ylos derechos de las minoras y de la oposicin,
incluso las posibilidades de los potenciales candidatos de la misma
tendencia poltica a la que pertenece la persona que est en el
poder. La alternancia es una garanta de la democracia, que promueve
la rotacin de autoridades y la participacin de ms personas y
actores polticos. La democracia no es el poder de una sola
tendencia poltica.Otro principio que se viola es el de que las
normas tienen que ser decarcter general, impersonal y abstracto.
Cuando las normas son concretas, particulares y personalizadas, se
debe tener una sospecha de que estamos frente a una norma que puede
discriminar. El establecer normas con dedicatoria comprometen la
igualdad. Una persona mueve el aparato estatal a su favor y esto es
un trato diferenciado intolerable en una democracia
constitucional.Hay un argumento fuerte para oponerse a la reeleccin
que es el de ladivisin de poderes. Cuando una persona ejerce el
poder sin lmites temporales, tiende a concentrar el poder. Toda
concentracin de poder implica tirana y opresin. Cmo se concentra el
poder con la reeleccin indefinida? Pues a travs de la influencia
del ejecutivo en la nominacin de rganos de control y autnomos. Por
ejemplo, el ejecutivo nomina a miembros de la Corte Constitucional
(Art. 434), y tiene delegados en el Consejo de la Judicatura (Art.
179). La Corte Constitucional de Colombia ha considerado que la
reeleccin indefinida rompe el lmite del poder temporal, puede tener
una injerencia indeseable en otros poderes, no garantiza el goce
efectivo de la libertad y no asegura que los diversos rganos
desarrollen un mayor grado de especializacin institucional en el
ejercicio de sus funciones. En suma, la concentracin de poder
afecta el modelo constitucional de frenos y contrapesos.La Corte
Constitucional de Colombia afirma que la prolongacin fuera de los
marcos constitucionales determinados por la Asamblea Constituyente
suelen ser citados como ejemplos destacados de una ruptura o
quebrantamiento de la Constitucin.En una democracia comunitaria
(Art. 95 de la Constituicin), y menciono esto para contrastar con
otros modelos, segn los principios desarrollados por los
zapatistas, quien ejerce el poder y la representacin debe respetar
algunos principios: representar y no suplantar; construir y no
destruir; obedecer y no mandar; proponer y no imponer; convencer y
no vencer; aspirar a bajar y no a subir ni permanecer. No ser que
estamos proponiendo la tpica forma caudillista de la que estamos
tan acostumbrados en nuestra historia constitucional? Me da pena
que la Constitucin de Montecristi acabe siendo, con todas estas
reformas a medida, la constitucin del corresmo.4. Las fuerzas
armadas en la seguridad integral(Art. 6 de la propuesta y Art. 158
de la Constitucin). Esta reforma es trascendental. La Constitucin
de Montecristi estableci una diferencia clara entre Polica
Nacional, encargada de la seguridad interna, y las Fuerzas Armadas,
encargadas de la defensa de la soberana y de la integridad
territorial. Confundir las misiones es un grave error que, como
histricamente se ha demostrado en nuestro continente, puede
provocar violaciones a los derechos humanos. En primer lugar, el
objeto de proteccin es distinto. La polica trabaja con ciudadanos y
las fuerzas armadas con enemigos. En segundo lugar, los derechos
que se aplican son distintos. Para la polica, los derechos humanos
son el lmite; para los militares es el derecho humanitario. En
tercer lugar, el entrenamiento es distinto. La polica se encarga de
prevenir la violencia y de detenerla cuando sucede; las fuerzas
armadas se entrenan para usar las armas y matar. La polica debe
evitar la muerte y cometerla es una grave violacin de derechos
humanos; las fuerzas armadas, cuando hay hostilidades, debe matar y
est permitido. Si lo que se necesita es ms gente para garantizar la
seguridad ciudadana, pues que se contrate ms personal y se las
entrene de forma apropiada, pero no confundamos. Las fuerzas
armadas deben seguir entrenando para hacer una guerra respetando el
derecho humanitario, pero, con ese entrenamiento no se puede ni se
debe encomendarles tareas de seguridad interna y ciudadana. Una
reforma de este calibre ni siquiera sera admisible en un debate
constituyente. A la postre, y por esto se trata de una reforma
profunda, se trata de una fuerza armada para controlar a la
ciudadana y esto significa una grave amenaza a los derechos
humanos.5. Los obreros del sector pblicos dejan de estar bajo la
regulacin del Cdigo de Trabajo(Arts. 10 y 13 de la propuesta y
Arts. 229 y 326.16 de la Constitucin): Cul es la diferencia de
estar bajo la regulacin del Cdigo de Trabajo o de la que se conoce
como LOSCA, que es la ley de los servidores pblicos? Si la
respuesta es que se benefician los obreros, entonces se estara
ampliando el ejercicio de derechos y no habra problema: sera una
enmienda. Pero si se vulneran o restringen derechos, estaramos ante
un mbito vedado al legislador e incluso al constituyente. Uno podra
pensar que, como empleados pblicos, tendran ms vacaciones y hasta
en algunos casos mejores remuneraciones. Pero si se piensa en los
derechos colectivos, como la sindicalizacin, la huelga y la
negociacin colectiva, y tambin en las utilidades y en la
posibilidad de acudir ante un inspector de trabajo, me parece que
es una norma regresiva y que tiene relacin directa con derechos
humanos. Adems, el rgimen laboral tiene la lgica de beneficiar al
trabajador (principiopro operario). En consecuencia, estamos ante
una restriccin de derechos. Lo menos que se puede hacer con
propuestas como estas es escuchar a quienes seran vctimas de la
reforma constitucional.6. La comunicacin como servicio pblico(Art.
16 de la propuesta y Art. 384 de la Constitucin): siempre he credo
que la comunicacin, cuando solo hay medios privados sin control,
puede generar distorsiones porque no todo lo que comunica es lo ms
importante y porque se pueden violar derechos de las personas. Sin
embargo, cuando tenemos mecanismos de control que no controlan a
los medios pblicos o a los mecanismos de comunicacin del gobierno,
me parece que reformas como estas tienen que ser miradas con harta
sospecha. Al ser servicio pblico, los medios privados y
comunitarios se convierten en concesionarios. Es decir, tener un
medio privado o cumunitario puede ser un privilegio y ac est el
problema. El acento de la reforma no es promover el derecho o
ampliarlo, sino aumentar el poder del Estado. En este sentido
estamos otra vez ante la expansin del poder y, en consecuencia, la
vulneracin potencial de derechos. Esto tiene que ser debatido en
otras instancias distintas al grupo mayoritario de poder que tiene
incidencia directa en el control comunicacional. Quiz lo ms curioso
de esta reforma es que la constitucin se adecua a una ley.
Inslito.b. Reformas parcialesReformas sobre aspectos de la
estructura fundamental del Estado o el carcter y elementos
constitutivos del Estado, me parece que son dos:1. Competencias de
los gobiernos municipales y gobierno central(Arts. 11 y 12 de la
propuesta y Arts. 264.7 y 261.6 de la Constitucin). Si uno mira en
contexto esta reforma, y la analiza a la luz de los principios que
rigen la administracin pblica que, entre otros, son los de
descentralizacin, sin duda estamos ante una propuesta
centralizadora. Las competencias tratan sobre los derechos a la
salud, educacin, recreacin, deportes, que muchos municipios han
estado promoviendo. Desde la perspectiva del titutar de los
derechos, la verdad es que no importa quien le ofrece el servicio
sino que lo haga bien. Pero desde la perspectiva de la organizacin
del estado, puede ocurrir que el estado central al privar de esta
competencia manejar ms recursos y perjudicar la gestin local. Si de
lo que se trata es de planificar y construir obras de
infraestructura para tener rditos polticos, es una mala razn para
realizar una reforma constitucional. Es preferible que esta
competencia la sigan teniendo los gobiernos locales, bajo la lgica
de que pueden garantizar la participacin local y pueden satisfacer
una demanda ciudadana ms cercana. Como estamos sobre un aspecto
importante de la estructura del Estado, que es la descentralizacin,
es una reforma parcial que requiere debate parlamentario y
referndum.2. Eliminacin del plazo de 8 aos para conformacin de
regiones autnomas(Art. 17 de la propuesta y disposicin transitoria
primera, numeral 9 de la Constitucin): en la misma lnea de la
propuesta descentralizadora de la Constitucin, eliminar el plazo
para la conformacin de regiones autnomas puede ser una invitacin a
nunca crearlas. En este sentido, el plazo es un lmite que puede
conllevar a una responsabilidad por omisin constitucional. Sin el
plazo, parecera que se pretende postergar la creacin de regiones
autnomas.c. Enmienda1. La edad para ser presidente(Art. 4 de la
propuesta y Art. 142 de la Constitucin): los derechos polticos son
sujeto a regulacin y hay cierta discrecionalidad legislativa para
poner edades. Ms bien el disminuir la edad puede ser considerado
como una ampliacin de las personas para ejercer una funcin pblica y
esto est en la lnea de los derechos de participacin.2. La
competencia de la Contralora General del Estado para controlar los
objetivos y la gestin de las instituciones(Arts. 7 y 8 de la
propuesta y Arts. 211 y 212.2 de la Constitucin): este cambio
constitucional, que tiene que ver con las competencias de un rgano
del Estado, no parece tener relacin con un cambio fundamental de la
estructura estatal. El problema que veo en esta norma es que no
encomienda a otra institucin esta funcin y, en ese sentido, es una
norma incompleta. Si de lo que se trata es de no controlar el
cumplimiento de objetivos y la gestin de las instituciones pblicas,
entonces me parece una enmienda inadecuada. Alguien tiene que
controlar el cumplimiento de fines y la eficacia de las
instituciones.3. La Defensora del Pueblo y la divisin territorial
judicial(Art. 9 de la propuesta y Art. 214 de la Constitucin): esta
cambio normativo se poda hacer, sin problema alguno, mediante una
reforma legal.4. Las pensiones jubilares de los miembros de la
fuerza pblica(Art. 14 de la propuesta y Art. 370 de la
Constitucin): esta norma poda ser fcil una reforma legal. Adems, se
puede desprender de las obligaciones generales de respetar y
garantizar derechos, que est en la Constitucin 3 (1) y 11 (9) de la
Constitucin.5. La palabra fondos previsionales(Art. 15 de la
propuesta y Art. 372 de la Constitucin): esta norma nunca ha
causado problemas jurdicos en la aplicacin. Es un tpico error de
tipeo. Se pudo haber simplemente interpretado la norma.Ojal
tengamos debates mltiples y no se cocine la reforma a puerta
cerrada. Ojal se escuche a quienes sern perjudicados por las
normas, como los ciudadanos, los gobiernos seccionales, los medios
de comunicacin, los obreros en el sector pblico. Ojal, tambin, si
la Corte Constitucional decide, como lo hizo en el ao 2011, ser
obsecuente con las propuestas de la mayora parlamentaria y del
gobierno de turno, tengamos al menos un voto salvado y que alguien
resista al gato por liebre. Ojal.El Presidente de la Repblica ha
propueto realizar una consulta popular para modificar artculos
especficos de la Constitucin del 2008. Dicha modificacin se la
quiere realizar, porque segn el presidente, lo que se quiere hacer
es una enmienda (Art. 441 de la Constitucin) a pesar de que la
propuesta es una reforma constitucional (Art. 442 ).
El Art. 441 de la Constitucin establece que "La enmienda de uno
o varios artculos de la Constitucin que no altere su estructura
fundamental, o el carcter y elementos constitutivos del Estado, que
no establezca restricciones a los derechos y garantas, o que no
modifique el procedimiento de reforma de la Constitucin, se
realizar:1. Mediante referndum solicitado por la Presidenta o
Presidente de la Repblica, o por la ciudadana con el respaldo de al
menos el ocho por ciento de las personas inscritas en el registro
electoral.2. Por iniciativa de un nmero no inferior a la tercera
parte de los miembros de la Asamblea Nacional. El proyecto se
tramitar en dos debates; el segundo debate se realizar de modo
impostergable en los treinta das siguientes al ao de realizado el
primero. La reforma slo se aprobar si obtiene el respaldo de las
dos terceras partes de los miembros de la Asamblea Nacional."
Por otro lado el artculo 442 de la Constitucin establece "La
reforma parcial que no suponga una restriccin en los derechos y
garantas constitucionales, ni modifique el procedimiento de reforma
de la Constitucin tendr lugar por iniciativa de la Presidenta o
Presidente de la Repblica, o a solicitud de la ciudadana con el
respaldo de al menos el uno por ciento de ciudadanas y ciudadanos
inscritos en el registro electoral, o mediante resolucin aprobada
por la mayora de los integrantes de la Asamblea Nacional.La
iniciativa de reforma constitucional ser tramitada por la Asamblea
Nacional en al menos dos debates. El segundo debate se realizar al
menos noventa das despus del primero. El proyecto de reforma se
aprobar por la Asamblea Nacional. Una vez aprobado el proyecto de
reforma constitucional se convocar a referndum dentro de los
cuarenta y cinco das siguientes.Para la aprobacin en referndum se
requerir al menos la mitad ms uno de los votos vlidos emitidos. Una
vez aprobada la reforma en referndum, y dentro de los siete das
siguientes, el Consejo Nacional Electoral dispondr su
publicacin."
Si usted lee las preguntas se va a dar cuenta que lo que propone
el Presidente no son enmiendas sino reformas.
La enmienda no puede reformar la esencia de las normas de la
Constitucin, ni sustituir sus artculos, tampoco puede alterar la
estructura fundamental, ni el carcter, ni los elementos
constitutivos del Estado, tampoco puede establecer restricciones a
los derechos y garantas. Lo que permite la enmienda es adicionar,
aclarar, agregar el contenido del artculo para su mejor
aplicacin.
Una reforma, en cambio, permite modificar la estructura, el
carcter y los elementos constitutivos del Estado. Estas debe ir a
la Asamblea para su debate y aprobacin y posteriormente
referndum.
En todo caso, hacemos conocer a nuestros lectores las preguntas
que, una vez aprobadas por la Corte Constitucional del Ecuador, se
van a someter a Consulta Popular en nuestro pas.
