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Doctrina 155
Cesión de derechos y acciones hereditarios*
Rosana F. Gimeno
Sumario: 1. Concepto. 2. Metodología del Código Civil. 3. Naturaleza jurídica. 4. Objeto de la cesión hereditaria. 5. Caracteres. 6. Calidad del cesionario. Sucesor particular o universal. 7. Bienes excluidos de la cesión de herencia. 8. Capacidad. 9. Forma. 10. Oponibilidad. 11. Pasivo hereditario. 12. Garantías. 13. Efectos de la cesión de derechos hereditarios frente a terceros. 14. Notificación de la cesión. Posturas. 15. Intervención de los cesionarios en el sucesorio. 16. La cesión y el derecho de acrecer. 17. Cesión gratuita de derechos hereditarios. 18. Cesión de gananciales. 19. Palabras finales.
1. Concepto
Sehaconceptuadolacesióndederechoshereditarioscomoelcontratoporelcualeltitulardeltodoodeunapartealícuotadelaherenciatransfiereaotroelcontenidopatrimonialdeaquella,sinconsideraciónalcontenidoparticulardelosbienesquelaintegran.1
Otrosautoreslahandefinidocomoelcontratoenvirtuddelcualunherederotransfiereauntercerotodoslosderechosyobligacionespatrimonialesounapartealícuotadeellosquelecorrespondenenunasucesión(Borda),obienelcontratoporelcualelsucesormortiscausaseobligaatransferiraotrotodosopartedelosderechosquepuedancorresponderlesobrelosbienesdelcausanteyeste,asuvez,secomprometeasatisfacerensulugarlascargasqueincumbanalheredero(Planiol,Ripert,Lafaille).2
Desdelaaceptacióndelaherenciayhastalapartición,elherederoestitulardeunacuotaopartealícuotadelaherencia,auncuandotengallamamientoovocaciónpotencialaltodo. Enestelapsodelasucesiónindivisa,losbienesyderechosquelacomponennosonatribuidossingularmenteenconcretoenelpatrimoniodecadacoheredero.
Lacuotaeslamedidadelderechoquerecaesobrelauniversalidad. Tieneuncontenidoeconómicovinculadoalacuan
*ElpresentetrabajohasidopresentadoenlaXVJornadaNotarialIberoamericana(Madrid,2830demayode2012).
1. Zannoni,EduardoA.,Manual de derecho de las sucesiones,BuenosAires,Astrea,1999,p.302.
2. Córdoba,Marcosyotros,Derecho sucesorio,tomoII,BuenosAires,Universidad(prólogoysupervisióndeCarlosH.VidalTaquini),p.71.
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tíadelosbienesdelaherencia,atribuyeexpectativaspararecibirporparticiónlosvaloresquesatisfaganesacuota,sibiennoseejercesobrecadaunodeellossingularmente,ypuedecedersecomotododerechodecontenidopatrimonial.
2. Metodología del Código Civil
Alconcluireltratamientodelacesióndecréditos,enlanotafinaldellibroii,seccióniii,títuloiv,VélezSarsfieldestableció:
Regularmenteloscódigosyescritorestratanenestetítulodelacesióndelasherencias,métodoquejuzgamosimpropioyreservamosestamateriaparaelLibroIV,enquesetratarádelassucesiones.3
Loprevistonotuvolugarysoloexistennormasaisladas. Entreotras, el artículo 1175 –prohíbe los contratos sobre herenciasfuturas–;elartículo1449–establecelaprohibicióndecederesperanzasdesucesión–;elartículo1184, inciso6–establece laformaenquesedebenefectuar–;losartículos2160a2163–regulanlagarantíadeeviccióndebidaporelcedentedederechoshereditarios–;yelartículo3322–reputaaceptacióncomounatácitalacesión–.
3. Naturaleza jurídica
Lacaracterizacióndelaesenciajurídicadelacesióndederechoshereditarioshasuscitadorespuestasencontradasenladoctrina:
a) Enunaposiciónquecomparto,lacesióndederechoseselgénero,mientrasquelacesióndederechoshereditariosylacesióndecréditosseríansusespecies.
b)Otrosautoresentiendenqueellanoesmásquelacesióndecadaunodelosobjetosquecomponenlaherenciaodeunacuotapartedecadaunodeellos,segúnsealacesióntotaloparcial.
c) Unaterceratesis,quesegúnMaffíaeslamásprocedente,sostienequelacesióndelaherenciaeslatransferenciadeuna universalidad, esto es, una masa jurídicamente distintadelosbienesquelaintegranquenopuedeserconsi3. Ibídem,p.70.
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deradanicomouncréditonicomounderechocontrauntercero. Setratadelaventadeunauniversalidaddehechoajenaalrégimencomúndelacesióndecréditos.4
4. Objeto de la cesión hereditaria
Latransmisiónnoserefierealtítulo,alacondiciónocalidaddeheredero–pues,pornaturaleza,esintransferible–,sinoquelotransmitidosonlosderechosyobligacionesderivadosdelacalidaddeheredero,esdecir,launiversalidaddelosbienesydeudasdejadosporelcausanteounapartedeesauniversalidad(VidalTaquini,Borda,LópezdelCarril,Lafaille,Fornieles,Zannoni).
Elcedente,noobstante,siguesiendoheredero,alserestacualidadpersonalísimaeintransferible,talcomoyaocurríaenelderechoromano:semel heres, semper heres(Ferrer).
Sibienresultaclaroyuniformeelcriteriohastaaquíexpuesto,segúnelcuallotransmitidoenlacesiónhereditariaessoloelcontenidopatrimonialdelaherenciaynolacalidaddeheredero, es en cambio materia de controversia la naturalezadelauniversalidadtransmitida.
a) Paraparteimportantedeladoctrina,elcesionarioseríaunsucesoruniversal(Rébora,Llerena,Zannoni).En esta línea de pensamiento, se dijo enfáticamente que
laresistenciadereputaralcesionariodederechoshereditarioscomosucesoruniversalprovienedeconfundirelobjetoconlacausadelasucesión. Enrelaciónconelobjetolasucesión,esatítuloparticularoatítulouniversal,segúncomprendaunobjetoparticulardelquetransmiteoeltodo,olapartealícuotadelpatrimoniodeotrapersona(cfr.art.3263);analizandolacausadelasucesión,ellapuedeserentrevivosoporcausademuerte.
Considerarquesolopuedehabersucesiónuniversalmortiscausaimplicaconfundirelobjetodelasucesiónconlacausadelsuceder. Y,sipuedehabersucesiónuniversaloparticularmortiscausa,lapreguntaesporquénopuedehaberlatambiénentrevivos. Nopuedeargumentarseencontradiciendoqueelartículo3280proscribe la sucesiónuniversalporcontratos,porqueelsentidodeesanotaesexplicarlosalcancesdelanormaquealudealasfuentesdelasucesiónmortiscausa. Loqueesanotaaclaraconrelaciónalartículoesquenoexisteennuestroderechovocaciónhereditariacontractualmortiscausa,esdecir,nopuedecontratarseconunapersonasufuturasucesión. Porel
4. Maffía,JorgeO.,Manual de derecho sucesorio,tomo1,BuenosAires,LexisNexis,2002,p.314.
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objetodesuadquisición,elcesionariodederechoshereditariosadquiereeltodoolapartealícuotadelacervohereditariosubespecieuniversitatis;enelpatrimoniodelcedenteexistetambiénsubspecieuniversitatis;elcesionarioadquierelomismoqueelcedentetransfiere(Zannoni).
b)Ensentidocontrario,seconsideraquelotransmitidoalcesionarioesunauniversalidaddehecho(Fornieles);enconsecuencia,elcesionariodelaherenciaesunsucesoratítuloparticularosingular(Segovia,Machado,Fornieles,VidalTaquini,LópezdelCarril,Borda).Nopuedesersucesoruniversal,puessucarácterderivade
uncontratocomoeseldecesióny,poraplicacióndelanotaalartículo3280,seestablecequenohaysucesiónporcontrato(LópezdelCarril,Borda,VidalTaquini).
5. Caracteres
Esuncontratoformal,gratuitouoneroso,aleatorioytraslativo.
5.1. Traslativo
LópezdeZavalíayZannoni,entreotros,consideranquesetratadeuncontratotraslativo,altransmitirlosderechosenlacesióncomprendidosporlasolafuerzadelcontrato;tieneefectosreales,esdecirqueatribuyesuobjetoporelsoloconsentimiento. Lacesiónproduceporsílatransmisióndelosderechoshereditariosalcesionario. Noesmeramenteconsensual,loqueobligaríaatransferirlosderechosapesardeltenordelartículo1434.
La doctrina distingue los contratos meramente consensuales y los consensuales traslativos o con efectos reales (porejemplo, lacompraventaenelderechofrancés). Sediferenciadelcontratorealenqueenesteserequierelaentregadelacosacomoelementoesencialparalaperfeccióndelcontrato. Sucalificación como contrato traslativo es de gran importancia, alrepercutirenlasrelacionesentrecedenteycesionarioyentreelcesionarioyterceros(coherederosdelcedente,siloshay,loslegatarios,acreedoreshereditarioseinclusoacreedorespersonalesdelcedente).
Nuestros tribunales tienen establecido al respecto: “Losderechoshereditarioscedidosquedanseparadosdelherederocedenteporelsóloefectodelacesión”.5
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5. CNCiv.,SalaF,25/4/1972;CNCiv.,SalaD,11/5/1971,enLa Ley,tomo146,p.670.
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Cuandosesostieneque,envirtuddelacesión,setransmitenalcesionariolosderechosquesobrelauniversalidadtieneelcedente,seestáafirmandoqueaquelsubvendráencarácterdesucesoruniversalrespectodelobjeto:laherenciaounapartealícuotadeella. Elcesionarioasumeelcarácterdesucesordelcedente.
Elartículo1458establecequelacesióncomprendeporsílafuerzaejecutivadeltítulo. Laadjudicacióny,ensucaso,laparticióndelaherenciaatribuiránalcesionariolosbienessingularescontenidosenlauniversalidadenlacualhasucedido.
Enotralíneadepensamiento,unimportantesectordeladoctrinasostienequeelcontratodecesiónnoproduceporsítraslación,puesconstituyesoloel título,quenecesitaelcomplementodelatradiciónodelainscripciónregistral,segúnloscasos,paraoperareldesplazamientopatrimonial.6Así,siselocalificacomouncontratomeramenteconsensualodeclarativo,soloobligaríaaefectuarlatransferenciadelosderechos,peronolostransmiteporsímismo,segúnladefinicióndelartículo1434.7
LaposiciónsustentadaporFornieles,Borda,LópezdelCarril,VidalTaquini,Salas,entreotros,sostienequeesconsensualporqueentre laspartesproduceefectosdesde sucelebración,sinqueseanecesarialatradición,diferenciandolasituaciónencuantoalosefectosconrespectoatercero,nosiendonecesarioqueelherederoestéenposesióndelaherenciaparallevarlaacabo.
PérezLasalaapreciademaneradiversalasituacióndelherederoparcialaladelherederoúnico. Entalsentido,expresa:
...siguiendo la doctrina española –Lacruz, Sancho Rebullida,RocaSastres–ylaalemana–Kipp,Binder–,ysustancialmenteaFornielesennuestroderecho,queesnecesariohacerundistingoprevio:elcasodelherederoúnicocedenteyeldelherederocedente que coexiste con otros herederos. El heredero parcial–diceKipp–puedetransferirdeunavezsuparticipaciónhereditariaaunterceromediantecontratojudicialonotarial(art.2023,Código alemán). Por el contrario, el heredero único no puedetrasmitirlaherenciaenlamismaforma:sólopuedeenajenarlosobjetossingularespertenecientesalaherenciaenlaformaqueseaapropiadaalanaturalezadecadauno.Así,tratándosedeherederoúnico,cuandohaybienesmueblesnoregistrablesoinmuebles,senecesitalatradiciónparatrasferireldominio(art.577,C.Civ). Sihayautomotores,seimponelains
6. PérezLasala,JoséL.,Curso de derecho sucesorio,BuenosAires,Depalma,1989,p.390.
7. SobrelabibliografíacorrespondienteaambastesisvéaseBelluscio,AugustoC.,“Efectosdelacesióndederechoshereditariosrespectodeterceros”,enAA.VV.,Estudios en homenaje al Dr. Guillermo Borda,BuenosAires,LaLey,1985,p.15,nota1.
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cripciónenelRegistrodelAutomotor[...] Lomismosucedeconlosderechosintelectuales(art.53,Ley11.723). Sielcedentetienecréditosqueobranentítulos,senecesitalaentregadeesostítulosalcesionarioparaquetengalugarlatrasferencia(arts.1434y1457). Sinohaytítulos,entonceslatrasmisióndelcréditoseproduceipso iureenelinstantedelacesión. Enesteúltimocaso,cabehablardelcaráctertraslativodelacesióndeherencia.8
EnunviejofalloplenariodelasCámaraCivilesdelaCapital,seasimilólacesióndederechoshereditariosdeuncoherederoafavordeotrocomounarenunciaalostérminosdelartículo3322CódigoCivil.910
5.2. Aleatorio
Sucontenidoesvariableeincierto,enconcreto,hastaelmomentodelapartición.11
Loquesecedeesunderechosobreunobjeto–herencia–que,porsunaturaleza,importaunauniversalidadindeterminadacompuestadediferentesbienes.
Esauniversalidadesvariable,puesdependerádelactivoquelointegreydelpasivoquelograve,elsaldoqueendefinitivahubieracorrespondidoalcedenteyqueenconsecuenciahabráderecibirelcesionario.(Siempre–claroestá–refiriéndosealacesióntotalynoalaparcial,que,sibienparticipadeestecarácter,puedenverlodisminuidodadalaasimilaciónquealsimplecréditoselehadado).12
Enlacesión,lotransmitidonosonlosbienesmismossinoelderechohereditario,quepuedetenerunaextensiónvariable.13 Enconsecuencia,ningúnderechocabealcesionarioparareclamaralcedentesiloqueendefinitivarecibeesmenorqueloqueesperabarecibiromenordelopagadoodelvalordelacosadadaencambio. Laprobabilidadqueasumeescasualmenteeláleaquecaracterizaalcontrato.
LópezdeZavalíasostieneque,enloatinentealaexistenciadelaherenciayalapartecedida,lacesiónesnaturalmenteconmutativa,pero,encuantoalcontenidooconsistenciadeella,existeunfactorderiesgoenelsentidodequeeconómicamenteseganarámásomenossegúncualsealacomposicióndelaherenciatransmitida.14
8. PérezLasala,JoséL.,óp.cit.(cfr.nota8),pp.390391.
9. CNCiv.Capital,enpleno,1/8/1930,enJurisprudencia Argentina,33.1121.
10. LópezdeZavalía,FernandoJ., Teoría de los contratos. Parte especial,tomoI,BuenosAires,p.648.
11. Guastavino,ElíasP.,“Límitesalainviolabilidaddelaleaenlacesióndeherencia”,enJurisprudencia Argentina,81970330.
12. GoyenaCopello,HéctorR.,Tratado del derecho de sucesión. Los efectos de suceder,tomoIII,BuenosAires,LaLey,2007,p.465(ynotaalpie).
13. Salas,AcdeelE.,“Generalidadessobrelacesióndederechoshereditarios”,enJurisprudencia Argentina,tomo65,p.445.
14. LópezdeZavalía,FernandoJ.,óp.cit.(cfr.nota12),p.646.
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6. Calidad del cesionario. Sucesor particular o universal
Paraunsectordeladoctrinayjurisprudencia,elcesionariodederechoshereditariosesunsucesora títuloparticulardelcedente.15
TranscribolaposicióndeldoctorJoséLuisPérezLasalaalrespecto:
Algunosautores–LópezdeZavalía,Zannoni–,influidosporlaconcepcióndelaherenciauniversitas iuris,afirmanqueelcontratodecesióndeherenciatieneporobjetounauniversalidadjurídicapueselcesionario–sucesoruniversal–secolocaríaenlamismarelaciónjurídicaqueelherederocedente.Este pensamiento parte de la base de dos ideas que consideraerróneas:laprimera,verenlaherenciaunauniversitas iuris;lasegunda, asimilar la posición del cesionario a la del heredero.Veámoslas:a) Lateoríadelaherenciacomouniversitas iurissebasa,asuvez,enlateoríadelpatrimoniouniversitas iuris,formuladaporZachariaeydesarrolladaporAubryyRau,eimplicalaideadelaherenciacomoenteabstractooideal,independientedeloselementosrealesquelacomponen.Sucrítica[...]alestudiarlanaturalezajurídicadelasucesión[...]concluimos que la herencia no constituye –como tampoco elpatrimonio–unenteabstracto,unaunidadorgánicaobjetodederecho. Elherederonoadquiere,ademásdelosderechosquecomponenlaherencia,underechodistintosobrelaherenciamisma. Noexiste,pues,unenteunitariosobreelcualrecaigaunderechosubjetivoúnico...b) Lacesióndelaherencia,conmayormotivo,noimplicalacesióndeunauniversalidadjurídica. Aunqueseadmitieraeltraspasomortiscausadelauniversalidadjurídica“herencia”,esmuydistintoeltraspasointer vivosqueelherederocedentelehacealcesionario.Lasucesiónuniversaldelherederorespondeaunaexigenciasocial:ladeponerenellugardeldifuntoaunapersonaquecontinúelasrelacionesjurídicasdeéste. Sinesesubingresodelherederoenlasrelacionesjurídicasdelcausante,losderechosdeldifuntoquedaríansintitular,ylasobligaciones,sinsujetoobligado [...] La figura del heredero la evita, al subrogarse en losderechosdelcausanteyasumirsusobligacionescomosifueranpropias. Encambio,laenajenacióndelaherenciaporpartedelherederonopuedeprovocar,afavordelcesionario,unaadqui
15. SCBuenosAires,25/2/1938,enJurisprudencia Argentina,62263;CNCiv.,SalaD,17/12/1958,enLa Ley,9498.
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sicióndederechosyobligacionescomolarealizadaporaquél.Pruebaevidentedeelloesqueelherederocedentesiguerespondiendopersonalmentepor lasobligacionesdelcausante frentealosacreedores,mientraséstosnoconsientanlasustitucióndelobligado.Lanotaalart.3280diceexpresamenteque“nohay,pues,sucesiónuniversalporcontratos”. LaideadelCodificadornohacemásquecorroborarlatradiciónmilenariadelainexistenciadesucesiónuniversalporcontrato,alhaberdesaparecidolasformasromanasdelaadrogatioylaconventium in manu. Consecuentemente,elcesionarionoesunsucesoruniversal.El cesionario no es sucesor universal del heredero porque elcedentenotrasfieretodosupatrimonio,niunapartedeél. Elart.3263 dice expresamente que “el sucesor universal es aquelaquienpasatodoounapartealícuotadelpatrimoniodeotrapersona”. Observemosqueelcarácterdesucesoruniversalestádadoporelhechodequeeltransferentetrasmiteeltodoounaparte alícuota de su patrimonio. La universalidad de la adquisiciónserefierea launiversalidaddelpatrimoniodequientrasfiere. Enelcontratodecesióndeherenciasólosetrasfiereelconjuntodederechosrecibidosdelasucesión,sinrelaciónconeltotaloconlapartealícuotadelpatrimoniodelcedente. Incluso,enesacesión,lasdeudas,desdeelpuntodevistadelosacreedores,nopasanalcesionariosidichosacreedoresnoaceptanalnuevodeudor.El cesionario tampoco es sucesor universal del causante. Elcausante trasmite mortis causa la herencia al heredero, y éstelecedesusderechosalcesionariopormediodeuncontratointer vivos. Sielcesionariosubentraraenlaposiciónjurídicadelheredero,podríamosconsiderarlosucesordelcausante,puestoqueelheredero,asuvez,subvendráenlaposiciónjurídicadelcausante. Peroestonoesasí. Elcesionarionosesubrogaenlaposiciónjurídicadelheredero,sinoqueadquiereunconjuntoindeterminadodebienesdeéste. Elherederoconservalacalidaddetal,yfrentealosacreedoressiguerespondiendoporlasdeudashereditarias. Eltraspasodelasdeudasalcesionarionoseproduce,frentealosacreedores,siéstosnoloconsienten. Encasodeconsentirenlaasuncióndedeudas,ellonuncapodráexcederelvalordelosbienesrecibidos. Nohay,pues,unasubrogaciónenlosderechosdelheredero,quepermitiríaconsideraralcesionariocomosucesor–enesecaso,universal–delcausante.Laposturaqueconsideraalcesionariocomosucesoratítuloparticulareslaquehaprevalecidoennuestradoctrinayenlajurisprudencia.16
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16. PérezLasala,JoséL.,óp.cit.(nota8),pp.393394.
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GoyenaCopello,altratareltemadelosefectosdelacesióndeherencia,17indica:
Elprincipalefectoqueproducelacesióndeherencia[...]eseldecircunscribirlacesiónalámbitoexclusivamentepatrimonial[...]nunca[involucrar]lacalidaddeheredero...Consecuentementeconello,elcesionarioadquierecarácterdemerosucesorparticular,careciendodesentidotodaargumentaciónquepretendaverenélunsucesoruniversal(comolopretendenLlerena[...]yRébora[...])pues,apartedenoexistirsucesoruniversalporcontratoennuestroderecho,conformelodiceVélezSarsfieldenpalabrasterminantesenlanotaalartículo3280(Segovia[...]),paraqueellopudieraserasídeberíasurgir,enprimerlugar,delaley,y,ensegundo,elcesionariodeberíaocuparconplenitudellugardelcedente,cosaque[...]noocurre......elartículo3264delCódigoCivildeclara:“Lossucesoresuniversalessonalmismotiemposucesoresparticularesrelativamentealosobjetosparticularesquedependendelauniversalidadenlacualellossuceden”. Enconsecuencia,ycediéndoseexclusivamenteelderechoalosobjetosparticularesquecomponenlaherencia,malsepuedepretenderquepuedanadquirirtambiénlacalidaddeherederoinnataalcedente.
Segovia,Machado,Fornieles,Salas,Bordaopinanasimismoquesetratadeunsucesorparticular,yunfallodelaSalaDdelaCámaraNacionalCivilapoyaestaposición.18
Maffía,enrolándoseenestapostura,entiendequeconsiderarlosucesoruniversalnoesunaposiciónválida,quepuedehaberseoriginadoenconsiderarqueelcesionariosucedealcausantecuandonoesasí:
Elherederoquehaaceptado laherencia incorporaa supatrimoniolosderechosyobligacionesquepertenecíanaldifuntoSiluegosedesprendedeellosmediantelacesióndederechoshereditarios,estátransfiriendopartedesupropiopatrimonioy,portanto,elcesionariosucedealcedenteynoalcausante.19
Observaademásque lotransferidoconstituyeunauniversalidaddehechoperonoderechoyagrega,comolohacenotrosautores,quelasucesiónuniversalporcontratonoestáadmitidapornuestroCódigo,comosurgedelanotaalartículo3280.20
Otraposición–que,opino,eslaadecuada–calificaalcesionariocomosucesoruniversalyconsideraqueseincurreen
17. GoyenaCopello,HéctorR.,óp.cit.(cfr.nota14),p.476.
18. CNCiv.,SalaD,enLa Ley,tomo94,p.98.
19. Maffía,JorgeO.,óp.cit.(cfr.nota5),p.312.
20. Ibídem,p.313.
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unerroralnodistinguirelobjetocedido. Elartículo3503juzgaquecadaherederohasucedidoinmediatamenteenlosobjetosqueseleadjudiquenenlaparticiónyqueelderechoaesosbieneslotieneexclusivaeinmediatamentedelfallecidoynodesuscoherederos.
Losautoresquesustentanlaposturadequeelcesionarioessucesorparticulardelcedente–recordamos–afirmanquelacesiónessolountítuloquerequiere,ademásdelmodoparaquelatransferenciaserealice,latradiciónoinscripciónsegúneltipodebienquesetransmita. Seestáenpresenciadeunaconfusiónenelobjetosobreelcualrecae;loqueelcesionariorecibaut singulinoloseráporlatradicióndelcedentesinoporpartición.
Lonormadoporelartículo2160escoherenteconlacríticaefectuada;elcedentesolorespondeporlaevicciónqueexcluyósucalidaddeherederoynoporladelosbienesdequelaherenciasecomponía. Legalmente,nosereputaalcedentecomotradensatítulosingularpues,silofuese,noseexplicaríaporquérazónquedaliberadoderesponderporlaeviccióndelosbienesquerecibaporparticiónelcesionario. Elcedenterespondedesullamamientoalaherencia,salvoquesepacteexpresamentedelacomposiciónpatrimonialdelacervo.
Lacesiónconstituyeuntítuloparaadquirirlosbienesporparticiónenelcontextodeesarelaciónjurídicacreadapor latransmisiónmortiscausa. Paraelcesionario,laparticióntambiénesdeclarativaenlostérminosdelartículoy,asurespecto,jueganlasnormasdeevicciónentrecopartícipes.21
7. Bienes excluidos de la cesión de herencia
a) Las acciones fundadas en derechos inherentes a las personas. Elherederonopuedecedernilaaccióncorrespondienteaunderechoinherenteasupersonani lasconsecuenciaspatrimonialesquedelmismoemanan,pueselloseencuentraexpresamentevedadoporelartículo1445delCódigoCivilcuandodeclaraque“Lasaccionesfundadassobrederechosinherentesalaspersonas,oquecomprendanhechosdeigualnaturaleza,nopuedensercedidas”. Enlanotaalanorma,elCodificadorseñalacategóricamenteque“Lasaccionesfundadassobrederechospersonalesnosoncesibles,porlarazóndequeelejerciciodeesosderechosesinseparabledelaindividualidaddelapersona”.
21. Artículos35053510delCódigoCivil.
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b)Los recuerdos de familia: retratos, diplomas, cartas, manuscritos, etcétera. Conexcepciónenelcasodequefuesendeuncontenidoeconómicosuperioralcorriente,comocartascelébres,retratosdepintores,borradoresmanuscritosdeobrassusceptiblesdeexplotacióncomercial;entalcaso,siquedancomprendidosysiselosexceptúa,debeserloexpresamente,correspondiéndolellegadoelcasoalcesionariounaindemnizaciónporlaprivanzadeellos.22
8. Capacidad
Silacesiónsehaceporunprecio,seránecesarialacapacidadparavender,mientrasque,siesatítulogratuito,serequeriráqueelcedenteseacapazpararealizardonaciones.
Importaadvertirque,enalgunoscasos,lostribunaleshanentendidoaplicablealacesióndelaherencialasincapacidadesdederechoprevistasenelartículo1442,impidiendodeestaformaquepuedansercesionarioslosadministradoresocomisionados,losabogadosoprocuradoresqueintervenganeneljuiciosucesorio,asícomotambiénlosfuncionariosjudicialesquetengancompetenciasobreél.
9. Forma
Elartículo1184,inciso6,establecequedebenhacerseporescriturapública lacesión, repudiacióno renunciadederechoshereditarios.
Nocorrespondelaasimilacióndelacesióndederechoshereditariosconlarenunciaalaherencia,puesesta–aqueserefiereelartículo3346–afectasololasrelacionesinternasentreloscoherederos,ynosepuedeasimilarconlacesióndederechoshereditarios,puesaquellasóloproduceefectosentrecedenteycesionario,mientrasestaúltimatrasciendelasrelacionesexternasdecomunidadrespectodeterceros. Elcesionariosustituyealcedenteenlacomunidad,sinperjuiciodelcarácterdeherederodeeste,quien,enlosucesivo,opondrásucarácterdeadquirenteut universitasenlostérminosdelartículo3263,párrafoprimero.
Larenunciaalaherencianolosacadelarelacióndelacomunidadhereditariayasínoimpediráalosacreedoresheredi
22. GoyenaCopello,HéctorR.,óp.cit.(cfr.nota14),p.472.
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tariosperseguiralrenuncianteporelpagodelasdeudasenproporciónasualícuota(arts.3488,3490ycc.,C.C.).
Alguna jurisprudencia, interpretando los alcances de losartículos3346,3347y3349,queadmitenlarenunciahechaporinstrumentoprivadoconeficaciaentrecoherederos,hasostenidoquealacesióndederechoshereditariosseleaplicanestasnormas,demodoqueelactoauténticosoloserequeriríaalosefectosdesuoponibilidadalosterceros.
Pronunciamientosjudicialeshanentendidoquelaformaexigidaporelartículo1184,inciso6,esad probationem;podríahacerseválidamenteeninstrumentoprivadopresentadoaljuezdelasucesiónyagregadoalexpediente,conlaratificacióndelosintervinientesocompareciendodirectamentelaspartesantedichojuezparainstrumentarlacesión. Unsectordeladoctrinaconsideraquelacesiónrealizadaeninstrumentoprivadoestásujetaalasdisposicionesgeneralesdelartículo1185.
Recordamosqueexistenlosactosformalesdesolemnidadabsoluta,respectodeloscualeslaomisióndelasformasestablecidasporlaleylosprivadesusefectospropios;ensegundolugar, losactosdesolemnidadrelativa,enlosque,siseomitelaformadelacto,selesasignanotrosefectos,produciéndoselaconversión que permitirá tenerlos por concluidos como talesunavezcumplidalaformalidadlegal;entercerlugar,losquesoneficacescualquierasealaformadesuexteriorización,peroque,siseloscontesta,solopuedenserprobadosenjuicioexhibiendodeterminadaforma. Segúnestaclasificación,nohaydudadequelacesióndeherenciaseencuentraabarcadadentrodelaenumeraciónrealizadaensegundolugar,esdecir,entrelosactosdenominadosdesolemnidadrelativaycomprensiva,ademásdetodoslossupuestosaqueserefiereelartículo1184delCódigoCivil,entantonoexistandisposicionesespecíficasquedisponganlocontrario.23
Demodoque,paraquedarconcluidacomotal,lacesióndederechoshereditariosdebeserefectuadaporescriturapública;delocontrario,notendráefectosfrenteaterceros,peronadaobstalaconversióndelactoenotroquesatisfagaelinterésdelaspartes,loquesurgedelartículo1185. Estaremosfrenteaunaconvencióndecesiónquelegitimaalaspartesparaexigirelotorgamientodelaformaprevistaenlaley.24
Constituiríauntípicoprecontratooantecontratodecesiónquefacultaalaspartesaexigirelotorgamientodelamismaenforma. Mientrasnoseotorgueenforma,lacesióndederechos
23. Cfr.CNCiv.,enpleno,24/2/1986,“RiveradeVignatti,María,F.M.s/sucesión”,El Derecho,tomo117.
24. Cfr.CNCiv.,enpleno,24/2/1986,“RiveradeVignatti,María,F.M.s/sucesión”,El Derecho,tomo117.VerZannoni,EduardoA.,óp.cit.(cfr.nota1),p.308.
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Doctrina 167
hereditariosnoproducesusefectospropiosnientrelaspartesnirespectodeterceros,aunque,enelplanonegocial,elactoineficazcomocesiónlegitimaalaspartes,porefectodeestaconversiónlegal,parademandarelotorgamientodelcontratoporescriturapública.
Estecriterioabarcatantoelcasodelacesiónonerosacomoeldelagratuita,aunqueenesteúltimosupuestoelartículo1437remitealasnormasdeladonación. Noescorrectosostener,segúnZannoni,queenvirtuddelodispuestoporelartículo1810laescriturapúblicaserequieraad solemnitatem,puesescoherenteconlaposturadequelacesióndederechoshereditarioscomprendelauniversalidaddelaherenciaounaalícuotadeellacomoobjetopropio. Aunqueesauniversalidadestuvieseintegradaporinmuebles, lacesiónseefectúasinconsideraciónalcontenidout singulideellos(art.3281,C.C.).
ElcriteriosustentadoporlamayoríaenelplenarioRiveradeVignattiindicaquelaescriturapúblicaeslaúnicaformaidóneaparainstrumentarlacesióndederechoshereditarios.25
10. Oponibilidad
Cuandosetratadeunacesióndecréditos,laleyhaprevistolanotificaciónaldeudorcedidocomocondicióndeoponibilidaddelacesiónasurespectoyconreferenciaalostercerosquetenganinterésenimpugnarlacesión(1459),sinqueesanotificaciónequivalgaalconocimientoindirectodelacesiónporeldeudorcedido(1461).
Surgeelinterroganteacercadesienelsupuestodelacesióndederechoshereditariosserequierealgunapublicidadonotificacióny,ensucaso,aquién.
a) Unsectorde ladoctrinasostienequetodacesióndederechosgeneraunnegocioobligatorioentreelcedenteyelcesionario(título),peroquehacefaltatambiénelmodo,latradicióndelcréditoque,juntoconlaentregadeltítulo,operasutransmisiónalcesionario.Partedelrazonamientodelcarácterconsensualdelcontra
todecesión. Recuerdalonormadoporelartículo1434(“Habrácesióncuandounadelaspartesseobligueatransferiralaotra[...]entregándoleeltítulodelcrédito”,silohubiere),loindicadoporelartículo2391(“Latradicióndeinstrumentosdecréditosolosejuzgaráhechacuandofuesenotificadaaldeudoroacep
25. Cfr.CNCiv.,enpleno,24/2/1986,“RiveradeVignatti,María,F.M.s/sucesión”,El Derecho,tomo117.
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tadaporél”)ylopreceptuadoporel3265(“Todoslosderechos–nosololascosas,conformeelartículo577–[...]sólopasanaladquirente[...]porlatradición...”).
Salas,entalsentido,sostieneque,asícomolacesióndecréditosrequierelanotificaciónaldeudorolaaceptacióndeesteparajuzgarsehechalatradición,lacesióndederechosyaccioneshereditarios larequiere. Lanotificaciónoperaríacomomododeadquisicióndelosderechoscedidos.
Noseríalacesiónuncontratotraslativosinodeclarativo,encuantoobligaatransmitir.
b)Enlaposturacontraria,Zannonirecuerdaqueelartículo1457disponequelapropiedaddeuncréditopasaalcesionarioporelefectodelacesión,conlaentregadeltítulosiexistiere,yqueel1458establecequelacesióncomprendeporsilafuerzaejecutivadeltítulo.Enlanotaalprimerartículo,citaaAubryyRau,quienes
siguenestalíneadepensamiento.Laconfusióndeideaspuedepartirdelostérminospropie
dad del crédito.Distintacuestiónessiadquiridoelcréditoporelcesionario
porlafuerzaejecutivadeltítulo(1458)estepuedeserejercidoyopuestoatercerosquetenganuninteréslegitimoencontestarlacesiónparaconservarderechosadquiridos.
11. Pasivo hereditario
Lacesióncomprendesolamenteelcontenidopatrimonialdelaherencia,nolacalidaddeherederodelcedente;eselcontenidodelaadquisicióndelherederoperonolanaturalezadesullamamiento(Pothier);porlaaceptacióndelaherencia,eltitulardelavocaciónconsolidósullamamiento,queesirrevocable(art.3341).
Loquepuedetransmitirelcedenteeselcontenidodesuadquisición,queestásujetaalresultadodelapartición. Lacesióndederechoshereditarios,alcomprenderlauniversalidaddelosderechosquecomponenlaherencia,contienetambiénelpasivo hereditario. Los acreedores hereditarios tienen accióndirectacontraelcesionario;ladoctrinareconocequeseproduceunadelegaciónimperfecta.26
Seadviertequeelcesionarionoesdeudorpersonal,comopuedeserloelherederoaceptantepuroysimple,enrazóndela
Cesión de derechos y acciones...
26. Cfr.CNCiv.,SalaG,21/5/1981,enEl Derecho,tomo94,p.518.
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responsabilidadultra vires hereditatis. Locedidonoeslacalidaddeheredero;estecontinúasiendoentalcasoresponsableultra viresporlasdeudasylosacreedoresdelasucesiónpueden,entalcarácter,ejecutarcontraélsuscréditos.
Enlarelaciónentreelcedentequepagólasdeudasyelcesionarioqueseencuentraobligadoacontribuirenellasen lamedidadesuadquisición,seactualizalaacciónderepetición.
12. Garantías
Elprincipiogeneraldelartículo2160expresa:
En lacesióndeherenciaelcedentesólorespondepor laevicciónqueexcluyósucalidaddeheredero,ynoporladelosbienesdequelaherenciasecomponía...
Soloseaseguraalcesionarioqueseledebelaherenciaporserrealmenteheredero,porloque,siluegofuesevencidoenunademandaporpeticióndeherenciaqueloexcluyadelamisma,dadoquedesapareceeltítuloinvocadoparallevaracabolacesión,deberesarcir losdañossufridos. Entendemosquenosedebelucrocesante,porcuanto,siendoestecontratodecarácteraleatorio,nopuedebeneficiarseelcesionarioacostadelcedente,amenosqueestesupiesequelacalidaddeherederonolecorrespondía,encuyocasojuegalodispuestoporelartículo2162delCódigoCivil,queentalsentidoseñala:
Sielcedentesabíapositivamentequelaherencianolepertenecía,aunquelacesióndesusderechosfuerecomoinciertosodudosos,laexclusióndesucalidaddeherederoleobligaadevolveralcesionarioloqueélhubiererecibido,yaindemnizarlosdetodoslosgastosyperjuiciosqueselehayanocasionado.
Elloeslógico,porcuantoloúnicoquedebegarantizarelherederoessucalidaddetal. Sielheredero,sabiendoquesucalidaddetalpodíaserobjetodelitigioocontroversia,dejasesentadadichacircunstanciaalcedersusderechos,entonceselcesionarioningúnderechotendríaaindemnizaciónynisiquieraalarepeticióndelpreciopagadoodelodadoencambio.
Suresponsabilidadserájuzgadacomoladelvendedor. Sealudealaeviccióndelartículo2091;sielcedente,despuésde
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lacesión,resolvieseelllamamientohereditario,responderáanteelcesionario,queperderáelcontenidopatrimonialdelacesión. Estaeslaúnicaevicciónreconocidaporlaley,quedandoexcluidaladelosbienesparticularmenteconsiderados.
Laeviccióndespuésdelaparticiónoperaráentreelcesionarioylosdemásherederos,conformealasnormasdelartículo3505ysiguientes. Laremisióndelanormasedebeaplicarenelcasodecesiónonerosapues,sifueragratuita,auncuandonohaynormaexpresa–Zannonisostiene–,debenaplicarselasdisposicionesqueregulanlaevicciónentredonanteydonatario(arts.1437,y2145yss.).
Noexistiráoserestringelagarantíadeeviccióncuandolosderechoscedidosfuesenlitigiososodudosos. Elartículo2161mismoexpresa“Silosderechoshereditariosfuerenlegítimos,oestuvierencedidoscomodudosos,elcedentenorespondeporlaevicción”. Sibienhabladederechoslegítimos,cabeentender,comodicesufuente–queeselartículo3568delEsboçodeFreitas–,litigiosos,pueseslaúnicaposibilidaddedarleunsentidoaladisposiciónyesloqueconsideraladoctrina.
Cuandolagarantíadeevicciónsehubieseexcluidoexpresamenteentrecedenteycesionario,enestecasoelúltimotendrásoloderechoarepetirloquepagóalcedenteyestequedaexoneradodepagardañosyperjuicios(2163). Laexclusióndelagarantíaoperarásiemprequeelcedentenohayaobradodemalafe(art.2099,C.C.).
GoyenaCopello,alanalizarlarepercusióndeesteartículo,expresaquepareceríaindicarque,cuandonoseexoneródegarantizarlaevicción,laresponsabilidadseextiendetambiénalosdañosyperjuicios,considerandoquenoesasí.
...si elherederocede laherenciay luegoel cesionariovieneaquedarseparadodeellaporlaexclusióndelprimero,cabentresposibilidades:oelherederonoconocíalacausadeexclusiónysuresponsabilidaddebelimitarsealorecibidoencambio;oelherederoconocíalaposibilidaddelaexclusiónocontroversiaalrespectoylohizoconstaryquedaexonerado,onolohizoconstaryrespondeenconsecuencia;oelherederosabíaquelaherencianolecorrespondía,encuyocasorespondeporeldañoemergenteyellucrocesante.Valedecirqueelámbitocontrarioqueseextraedelartículo2163quedaríareservadoalsupuestoenqueelheredero,conociendolaposibilidaddelaexclusiónocontroversia,aunasísehubieseobligadoporlaevicción.27
Cesión de derechos y acciones...
27. GoyenaCopello,HéctorR.,óp.cit.(cfr.nota14),pp.478479.
Doctrina 171
Laspartesdelacesióndeherenciaaceptanelaleaquerecaesobreelcontenidoconcretodelactivoypasivocorrespondientealcedente,siendounaleanoaceptadalacalidadhereditariamismadelcedente,encuyocasohabráresponsabilidadporevicción.28
Rigeelprincipiodeautonomíadelavoluntad; laspartespuedenmodificarelaleanaturaldelcontrato;elcedentepuedegarantizaralcesionariolatransmisióndebienesespecíficamentedeterminadosqueintegranelacervohereditario. Enestecaso,nospreguntamossielcedentenorespondedeevicciónrespectodeesosbienes:larespuestaesafirmativa. Haylímitesenlainvocabilidaddelaleaderivadadelabuenafenegocialporeje. Nopodríaelcesionarioinvocarelaleadelacesiónsiestasehubieraobtenidoatítuloonerosoensupuestosdelesión(art.954).29
Elacervohereditariopuededisminuirporlanecesidaddesoportardeudasdelcausantey,nomediandodolodelcedentequeinvalidelacesión,lanecesidaddesatisfacerlasintegraelaleanormaldelacesión.
¿Quéocurre sidespuésde la cesiónaparecieraun testamentodesconocidoporelcedente? Sielcedentefueratitulardeunavocaciónnolegitimaria(p.ej.,hermanodelcausante)y,enrazóndeltestamento,quedarasinefectosuvocaciónalinstituiraotraspersonas, funcionalagarantíadeeviccióndel2160,sifueraonerosa;y,sifueragratuita,seaplicaelartículo2145,quedescartarecursoalgunocontraelcederte.
Sielcedenteconservalavocaciónhereditaria,perodisminuyelacuantíadelaadquisicióndelcesionario,elloesintrínsecoalaleadelcontrato;enlamedidaenquenoestéexcluidalacomposiciónfinaldelacervo,noafectalavalidezdelacesión. Sisetratadeunlegitimario,eltestamentonopuedeafectarsuporciónlegítima,porlocual,silaafectaraporlegadosinoficiosasoporexistirdonacionessujetasareducción,elcesionariopuedeejercerdichaacciónparareducirlas,comotitulardelaacciónsubrogatoria (1196). Si la cesión transmitió, por su caráctertraslativo, losderechosenellacomprendidos, laaccióndereduccióndebepoderserejercidasubrogatoriamente.
...segúnelart.2163, si el cedentehubierecedido losderechoshereditarios,singarantiralcesionarioquesufrelaevicción,éstetienederechoarepetirloquedioporellos;peroquedaexoneradodesatisfacerindemnizacionesyperjuicios. ComosostieneBorda,noresultafácilconciliarestasoluciónconladelart.2161,segúnlacualnohaygarantíacuandolosderechoshereditariosse
28. Guastavino,ElíasP.,óp.cit.(cfr.nota13).
29. CNCiv.,SalaD,11/5/1970,enJurisprudencia Argentina,81970331;CNCiv.,SalaA,12/7/1962,enJurisprudencia Argentina,1962V365.
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hanadquiridocomolitigiososodudosos. Elmismoautorpreguntasinohaygarantíaenabsolutooellaestalimitadaalarestitucióndelprecio,respondiendoqueelart.2163seaplicasóloalcasoenquelacesiónsehayahechoconcláusula“singarantía”,ignorandocedenteycesionarioelpeligroqueseciernesobrelosderechos;esdecir,nosetrataríadelaventadederechosencalidaddedudososolitigiosos,sinodeunacláusulapuestaapedidodelcedentepormeraprecauciónyparaevitartodacontingenciafutura. Porelcontrario,siconociendoelriesgo,laventasehizoconcláusuladenogarantía,oseexpresóquelosderechossecedíancomodudososolitigiosos,elcedentecarecedetodaresponsabilidadaunporlarestitucióndelprecio(art.2101,inc.3),yjuegaentonceselart.2161,queasílodisponecontodajusticia,puesesobvioquelaspartesentendieronsuscribiruncontratoaleatorio.30
13. Efectos de la cesión de derechos hereditarios frente a terceros
Esdegrantrascendenciadeterminarapartirdecuándoproduceefectoslacesiónfrenteaterceros,porlosconflictosquepuedensuscitarseentreel cesionarioy losacreedoresdelcedente. Esdecir,¿desdequémomentoesoponiblelacesiónalosacreedoresdelcedente?
Diversastesis:a) Noexigiendolaleyningúnrequisitoformalparaestablecer
suoponibilidadfrenteaterceros,bastalapublicidadquele da la escritura pública. La cesión produce sus efectosrespectodetercerosdesdelafechadesucelebración,auncuandonosehayapresentadoeneljuiciosucesorio.31
b)Serequierelapublicidadquecorrespondesegúnlanaturalezadecadaunodelosbienesqueintegranlaherencia. Sihayinmuebles,lacesióndeberáinscribirseenelRegistrodelaPropiedad(art.2505,C.C.,yLey17.801);sihayautomotores,enelregistrorespectivo(arts.114,DecretoLey6582/58). Lacesiónproduciráefectosfrenteatercerosapartirdesuinscripciónenlosregistrosrespectivos.32
c) Otrapostura,seguidaentreotrosporBelluscio,Salas,GoyenaCopello,Lafaille,Fornieles,Ferrer,consideraquelosefectosdelacesiónfrenteatercerosseproducenapartirdelaagregacióndeltestimoniodelaescrituradecesiónalexpedientesucesorio.33
30. Maffía,JorgeO.,óp.cit.(cfr.nota5),p.321.
31. SCBuenosAires,13/5/1938,enLa Ley,tomo11,p.205;SCBuenosAires,6/4/1954,enJurisprudencia Argentina,tomo1954III,p.146.VerdoctrinaAcuñaAnzorena,ArturoenSalvat,RaymundoM.,Tratado de derecho civil argentino. Fuentes de las obligaciones,tomoI,BuenosAires,TipográficaEditoraArgentina,§273,nota116f;yAcuñaAnzorena,Arturo,“Conflictosentrecesionariossucesivosdelosmismosderechoshereditarios”,enLa Ley,tomo29,p.632,§79.
32. CNCiv.,enpleno,24/12/1979,enLa Ley,tomo1980A,p.327(condisidenciadelDr.Ambrosioni).GoyenaCopelloseñalaquedichofalloperdióvigenciaalañosiguiente,porderogacióndelaLey17.417ysancióndelDecreto2080/80.VerSalvat,RaymundoM.,óp.cit.(cfr.nota36);MéndezCosta,MaríaJ.,“Consideracionessobrelanaturalezaylaformadelacesióndeherencia”,enRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCapitalFederal,nº730,julioagosto1973,pp.14351436.
33. Salas,AcdeelE.,óp.cit.(cfr.nota15),p.441.Rezzonico,LuisM.,Estudio de los contratos en nuestro derecho civil,tomoI,BuenosAires,pp.431432.
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Doctrina 173
Ferrerresaltaquesejustificatalcriterioporqueelprocesosucesorioconcentratodolorelativoa laconsistenciadelcaudalhereditario,laconformacióndesuactivoydesupasivo,yanteeljuezdelsucesoriosehandetramitartodaslascuestionesquesesuscitensobrelaherencia(art.3284). Laagregacióndeltestimoniodelacesiónalosautoscolocaatodoslosinteresadosenlaposibilidaddetomarconocimientodelamismafácilmente. Además, esta forma de publicidad es más ampliaquelainscripciónenelRegistro,puescubretodaclasedecosasyderechosmueblesoinmuebles.34
...laprioridaddelcesionariorespectodelacreedordelcedentedebeapoyarseenesoscasosnosóloenla inscripciónregistraldelacesión,sinotambiénenlaagregacióndeltestimoniodelaescrituraalexpedientesucesorioconantelaciónalaanotacióndelembargoolatrabadelainhibición.SialacreedorembarganteseleoponelainscripciónanteriorenelRegistrodelaPropiedaddelacesióndelosderechoshereditariossinhabersepresentadoenelexpedientetestimoniodelaescritura,podráimpugnarlaleylocalfundándoseenqueimponeunrequisitolainscripciónregistralnoexigidoporlaleycivil,siendoportantoinconstitucional,porincursionarenelrégimendelosefectosdeloscontratosydetrasmisióndelosbienes,queesunacuestióndederechoprivadoquecompetealCongresodelaNaciónenformaexclusivaynoalasprovincias.35
14. Notificación de la cesión. Posturas
a) Nosenecesitaningunaotraformalidadquelaescriturayproducelosefectosdesdelafechadelamisma,norequiriendosupresentaciónalsucesorio.
b)Serequierelapublicidadpropiadecadaunodelosbienesqueintegranlaherencia. Sihubierainmuebles,senecesitainscripcióndelacesión(cfr.art.2505).
c) Se necesita agregación de la escritura al expediente sucesorio. Consideraqueconstituyeelmediomásapropiadodesupublicidad. Enelsucesorioseconcentralorelativoalaexistencia,cuantíayextensióndelosderechoshereditariosydalaposibilidadatodoslosinteresadosdeconocerlayensucasoimpugnarla,alnocontenerelCódigodisposicionesespecíficasrespectodelainscripcióndelacesiónparaquesurtaefectosfrenteatercero.36
34. Ferrer,FranciscoA.M.,Los acreedores del heredero y la sucesión,BuenosAires,AbeledoPerrot,1992,p.179.
35. Ferrer,Francisco,A.M.,óp.cit.(cfr.nota39),p.182(donde,asuvez,seremiteaBelluscio,AugustoC.,óp.cit.[cfr.nota9]).Además,cfr.CNCiv.,SalaD,7/8/1973,enEl Derecho,tomo52,p.128.
36. CNCiv.,SalaB,29/12/1977,enEl Derecho,tomo78,p.611.CNCiv.,SalaE,5/9/1977.
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15. Intervención de los cesionarios en el sucesorio
Distintossupuestos:a) Enelcasodecesióntotal,sehajuzgadoqueelcesionario
quedacolocadoenellugardelcedenteyadquiereelderechodeintervenirelsucesoriorespectivoparahacerefectivalacesión.37
b)Silacesiónesparcial,elcedenteconservaráelderechodecontinuarinterviniendoyelcesionariodebierateneridénticosderechosporlapartedesualícuota.Hayjurisprudenciaquehaentendidoquenoesparte,por
tratarsedeunsimpleacreedor. Leestápermitidosolicitar lasmedidasdevigilanciatendientesasuplirlasomisionesonegligenciasdelosherederosysolicitarlapartición.38
16. La cesión y el derecho de acrecer
Puedeocurrirquelaporcióndelherederoacrezcaconlapartedeotrocoheredero,pornohaberlarecogidoeste.
Enelcasodelacesión,elsupuestoplanteaelproblemadedeterminarsielacrecimientobeneficiaalcedenteoalcesionario,loquehageneradorespuestasdiversas.
ParaMaffía,elacrecimientofavoreceráalcesionariosiseoperóantesdelacesiónyelcedentelosabía. Encasocontrario,lasoluciónestarádeterminadaporlaintencióndelaspartes,quepodráevidenciarseenlostérminosusadosoenelmontodelprecio. Si la interpretación arrojara dudas, hay consenso casiunánimeenladoctrinaacercadequeloobtenidoporelacrecimientonoestácomprendidoenlacesiónycorrespondealheredero,teniendoencuentaparaelloqueelcedentesedespojadeunamasaynodesucalidadhereditaria.
Zannonientiendequelacesiónnodaderechodeacrecer.Así,porejemplo,puedesucederqueelcedente,conposterioridadalacesión,veaincrementadasuporciónhereditariaporlamuertedeuncoherederooporlaresolucióndesullamamientoporindignidadetcétera,oporlaadquisiciónposteriorporuncasodesustituciónvulgarounllamamientotestamentarioignoradoalaépocadelacesión;estosacrecentamientosreconocensufundamentoenelllamamientohereditario;sucausaradicaensucalidaddeheredero,quenoestransmisible.
37. CNCiv.,SalaB,29/12/1977,enEl Derecho,tomo78,p.610.Cfr.Borda,GuillermoA.,Sucesiones,t.I,p.763.Lafaille,Héctor,Sucesiones,t.I,p.258.
38. CNCiv.,SalaB,28/7/1958,enJurisprudencia Argentina,tomo1959I,p.268.
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17. Cesión gratuita de derechos hereditarios
Considero que merece un tratamiento especial esta cuestión,dejandosentadayamiopiniónenelsentidodequenopuedecalificarsecomountítuloobservable.
Al fallecimientodeunapersona,cuandoson llamadosasucederladosomásherederos,segeneraentreellos,yconrelaciónalosbienesquecomponenlaherencia,unestadodeindivisiónsegúnelcualcadaunodelosllamadosvieneaposeerunderechoidealaunaporcióndeaquellos,igualalporcentualquelecorrespondeenlaherencia. Esdecir,eneseestado,elderechodelosherederosessobreunaporcióndelauniversalidadynosobrecadaunodelosbienesquelaintegran.
Elcarácteresencialdelacesióndederechoshereditariosestribaenqueellarecaesobrelauniversalidaddelaherenciaosobreunapartealícuotadelamisma,demodoqueelcedentenotransmitederechossobreunoovariosbienesdeterminados,sinosobretodoslosderechosyobligacionesquecomponenelpatrimoniorelictoosobreunacuotadeesapartedelauniversalidadjurídica(arts.3279y3281,C.C.). Noescongruentepensarenunaaccióndereivindicaciónporpartedealguienquenofuedueñodelacosa.
Repasandoconceptos:enladonación,setransmitelapropiedaddeunacosa,en tantoque,en lacesión, se transmitenderechos. Mayoritariamente,seconsiderantítulosobservablesaquellosenqueseformalizaunadonaciónsimpleaquienesnosonherederosforzosos. Encambio,noesobservableuntítuloprovenientedecesióngratuitadederechoshereditariosformalizadodeacuerdoconlasleyescuandosecedengenéricamentederechoshereditarios.
Enundictamen39aprobadopor laComisiónAsesoradeConsultasJurídicas,sehasostenido:
En la cesión genérica de derechos hereditarios, se transmitenderechos sin determinación del contenido; no se transmitenbienes individualizados sino una universalidad jurídica y esteconceptodeberegirauncuandoenelacervohereditariohubierainmuebles. Durantelacomunidad,elconjuntodelosbieneshereditarios indivisospertenecea todos losherederos,sinqueningunodeellospuedaatribuirseelderechoexclusivosobrealgunodeesosbienes. Cadaherederoespropietariodeunaporciónidealocuotadelaherencia. La cesión genérica de derechos
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39. DictamendelaComisiónAsesoradeConsultasJurídicassobrelabasedeunproyectodeMarianaE.LevinRabey,aprobadoporelConsejoDirectivoensusesióndel15/11/1995.
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hereditarios nunca puede ser afectada por la acción de reducción, no es observable.
Enotrodictamen,40sehaconsideradoasimismoque
Noestítuloobservableelprovenientedeunacesióndederechosaunaherenciarealizadaatítulogratuitoafavordequienesnosonlegitimarios,puesnosetratadeunsupuestocontempladoporelart.3955delCódigoCivil.
Deentresusconsideraciones,pongoderesaltoyhagopropiaslassiguientes:
Envirtuddelacesión,setransmitenalcesionariolosderechosactivosypasivosque,sobrelauniversalidad,tieneelcedente;elcesionariosucedealcedenteenlaherenciaoenunapartealícuotadeella. Elobjetodelacesiónnosonlosbienesoderechosatítulosingularcontenidosenlaherenciacedida,sinoeltodoounapartealícuotaensuconsideraciónatitulouniversal. Lacesiónsólopuedehacerse,conestoscaracteres,apartirdelaaperturadelasucesión(fallecimientodelcausante)porregirprohibicióndecederderechoshereditariosfuturos,yhastaelmomentodelaparticióndelosbienes,yaqueapartirdeentoncessehaasignadoacadaherederobienessingularmenteconsiderados...Lotransmitidomediantelacesióndederechoseselcontenidodelaadquisiciónpatrimonialatítulouniversaldelcedentedesdeelinstanteenqueseproducelaaperturadelasucesión,conmáslosacrecentamientos,frutos,etc...Paraquehayadonación,sedebetransmitirlapropiedaddeunacosa (art.1789),yalnoser lacesióndederechoshereditariosgratuitaunadonación,envirtuddequenotransmitelapropiedaddeunacosa,noprocedefrenteaéstalaaccióndereducción....nocorrespondeobservarel títuloen loreferentea lacesióngratuitadederechoshereditarios.
Enelanálisisdeestepunto,pareceinteresanterecordar,porlosdiversospuntosdevistaqueseevidencian,unaconsultaexpedidaporlaComisiónCentraldeConsultasdelColegiodeEscribanosdelaProvinciadeBuenosAirescuyadoctrinaeslasiguiente:
La acción de reducción tiene por base una donación inoficiosa. Lacesióndederechoshereditariosgratuitanoconstituyedonación. Portanto,nooriginauntítuloobservable. Eldistractocomotécnicanoesrecomendableporelsolohechodequeunactopudieraseratacado.
40. DictamendelaComisiónAsesoradeConsultasJurídicassobrelabasedeunproyectodeErnestoH.A.Martí,aprobadoporelConsejoDirectivoensusesióndel18/1/1995.PublicadoenRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCapitalFederal,nº840,eneromarzo1995,p.131134.
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Lostresdictámenessientanposicionesdiversas. DeldictamendelnotarioCarlosJoséFernández,miembrodelaDelegaciónLomasdeZamora,surgelosiguiente:
Alosfinesdefundamentarnuestroparecer,consideronecesariomerituarelcaso,aunbrevemente,desde3ópticas:ladoctrinaria,lajurisprudencialy,porúltimo,elvalordeldocumento[...]ladoctrinanoespacíficasobreeltema. Unaposiciónconsideraquelostítulosprovenientesdeactosgratuitosentretercerossonobservablesatenordelodispuestoenelart.3955delCódigoCivilyque,paraelcasodeexistirperjuicioaalgúnheredero,estetienelaacciónrealconreipersecuciónsobreelbienoportunamentetransmitido. Existeladoctrinacontraria,quevienesumandoadeptos,lacualargumentaquelaaccióndereduccióndelart.3955delCódigoCivilesdecarácterpersonalynorealyque,porlotanto,elherederoperjudicadopuededemandarlarestituciónporpartedelodelosdemásherederosdelvalorenquehasidoperjudicado. Lajurisprudencia,hastaelmomento,mayoritariamenteconsideraobservablealtítuloqueprovienedeunactogratuitoentretercerosy,porlotanto,sujetoareivindicación(conformeautos“Escaryc/Pietranerasobreescrituración”,plenariodelasCámarasCivilesdelaCapitalFederal). Coincidentecondichofalloexistensimilaresdictadosenjuicioscontranotariosquesenegaronaautorizarescriturasqueteníancomoantecedentesactosgratuitosentreterceros. Porúltimo,enlorelativoalvalordeldocumentoemanadodeactosgratuitosentreterceros,sonobservablesynoaceptadosporlosinstitutosdecréditosoficiales. Porlosantecedentesrelacionadosyanteelcasoconcretotraídoaconsulta,yalosfinesdebrindarseguridadycertezaaldocumentoquedebeautorizarelnotario[...]respetandolasposicionesdoctrinariasperohaciendovalerelpesodelajurisprudenciavigente[...]consideroobservableeltítuloemanadodeunacesióndederechoshereditariosrealizadoentretercerosconcaráctergratuitoconlaposibilidaddelaaplicacióndelart.3955delCódigoCivilyque,paraelcasoentratamiento,setienelavíadeprocederasuperfeccionamientomediantelarespectivaescrituradedistracto.
Porsuparte,deldictamenpronunciadoenestaconsultaporelescribanoFernándezRouyet,surge:
...laaccióndereivindicaciónsólonacedeldominio,elquenuncaestuvoencabezadelosherederosperjudicadosporladonaciónocesióngratuita. Art.2758,CódigoCivil. Laacciónreivindicatoria[...]soloselepuedeoponerunausucapiónyloquehacefamo
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soalart.3955esdeterminarelorigendelcómputodelaprescripcióndelaacciónquetienenlosherederoslegítimosperjudicadosporunaacción,loquenoshacededucirqueestaenconsecuencianoesdecarácterreal. Ello,porotraparte,essostenidoporVélezSarsfieldexplícitamenteenlanotaalart.4023,enlaqueelCodificadorespordemásclaroaldecirnosqueelderechoparapedirlalegítimaquecorrespondeporlaleyesunaacciónnorealyqueelCódigonoreconoceaccionesmixtasrealesypersonales,sibienlasnotasnosonderechopositivonadiedudadesuutilidadparainterpretarlavoluntaddellegisladoryqueenestesupuestosurgeclaramente. HasidounerrorinvoluntariodelCodificadorelempleodelapalabra“reivindicación”enelart.3955paracalificarlaaccióncuyoiniciodeprescripciónsefijaenlanorma. EstainterpretaciónconsideroeslamasarmónicaconelrestodelarticuladodelCódigoCivil,laseguridaddeltráficojurídicoinmobiliarioylaseguridaddelascontrataciones. Ladoctrinahatratadoprofundamenteeltema,desdelostrabajosdelosescribanosAlbertoJuliano,LuisR.Llorens,JoséCarral,ClaudioSolaridelValleyEmmaFerrari(Revista Notarial,827/84)Revista del Notariado,341/84y1395/84,dictamendeNorbertoBalbo(Revista Notarial,805/83)trab.deGattari(Práctica Notarial,nº4),elaporteefectuadoporRubénLamber,CristinaArmellayLuisRogelioLlorensenlaobraUsufructo y donaciones como negocio jurídico familiar.Noobstante,importantedoctrinainterpretarígidayliteralmenteelartículo3955,otorgándolealaaccióncarácterreipersecutorio,loqueobviamentetransformaríaestostítulosenobservablespor la inseguridad que portarían. Esta tesis fue sostenida porlasescribanasLidiaBelmesyRenataLipschitzenelAteneodelaAcademiaArgentinadelNotariado. Tambiénessostenidamayoritariamenteporjurisprudencia. Porlotanto,atodaslucesesprocedenteyaconsejablelapropuestadelnotariodeefectuardistractoytractoposteriordelacesióngratuita. Casocontrarioesobligacióndelnotariointervinientenotificaraladquirentesobrelaactual situacióndoctrinariay jurisprudencialdel temaparaqueestedecidaenconsecuencia.
Porúltimo,JorgeDumónsostuvo:
Laaccióndecolaciónproducesusefectosentreherederosysobrevaloresquesedebenreintegrar,porcuyarazónnoafectalatransmisióndelacosa. Elproblemadelareipersecuciónquepreocupaalosnotariosloplantealaaccióndereducción,instituidaparamantenerincólumeelvalordelalegítima. Laaccióndereducciónquepodríaafectarlatransmisióndelinmueblenecesitala
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apoyaturadeunadonación(arts.1830,1831y1832delCódigoCivilqueexpresamentelorequieren). Queel concepto de donación exige para que ésta exista en nuestro Código que se transmita la propiedad de la cosa. Siellanosetransmite,solohabráunaliberalidadnoalcanzadaporlaaccióndereducción(art.1791ynota).Enlanotaalart.3479,VélezexplicaconclaridadlaposicióndelCódigo,aldecirquedesestimalaposicióndelosautoresfrancesescuandoenseñanquesedebentraeracolacióntodaslaliberalidadesqueeldifuntohubiesehechoenvida(LL,124,p.242).Enformaarmónica,elart.3604serefierealaplenapropiedadyelart.1791,inc.8,serefiereatodosaquellosactosporlosquelascosasseentreganoserecibengratuitamenteperonoconelfindetransferirodeadquirireldominiodeellas. Sianalizamoslacesióndederechoshereditariosalaluzdelajurisprudencia,nosencontramosconquesetratadeuncontratoconsensualquenotransmitelapropiedaddelacosa(Salas,t.2,p.211,art.1484).Ellamismahaseñaladoqueelcesionariodederechoshereditariosnoespropietario,enelsentidodelart.1506delCódigoCivil,detodoslosbienesqueintegranlaherencia. Esacreedorquepuedellegaraserpropietariodelosbienesperoque,dehecho,noloesporelsolocontratodecesióndederechoshereditariosAAD78p.610. La cesión de derechos hereditarios a título gratuito no está alcanzada por la acción de colación, ni por la de reducción, por no ser donación[...]comotécnica,consideramosquenoesrecomendableaconsejareldistractodeunactocelebradoporescriturapúblicaporelsolohechodequepuedaseratacable,yaquesesobreentiendequefuehechoconverdadybuenafe[...] Opinoquelacesióndederechoshereditariosesuntítulonoobservable.
UndictamendelInstitutodeDerechoCivildelColegiodeEscribanosdelaCiudaddeBuenosAires–presididoporlaescribanaEleonoraR.Casabé–,aprobadoporelConsejoDirectivoel10/6/2003,respectodecesióndederechosyaccioneshereditariosenrelaciónaunaunidadfuncional,sostieneelocuentemente,enunaposiciónquecomparto:
Conformeelart.1444delCódigoCivil,enprincipiotododerechoytodaacciónsobreunacosaqueseencuentreenelcomerciopuedesercedidoy,deacuerdoconelart.3281delC.C.,lasucesiónatítulouniversaleslaquetieneporobjetountodoidealsinconsideraciónasucontenidoespecialnialosobjetosdeesosderechos. Lacesióndederechosyaccioneshereditariosesunaespeciedentrodelgénerodelacesiónyesuncontratoporelcual
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eltitulardeltodoounapartealícuotadelaherenciatransfiereaotroelcontenidopatrimonialdeaquella,sinconsideraciónalcontenidoparticulardelosbienesquelointegran. ElcontratodecesióndederechoshereditariosnoseencuentralegisladoespecíficamenteenelCódigoCivil,rigiéndoseporalgunasnormasaisladasylasgeneralesdelacesióndederechos. Siesonerosoogratuito,elCódigoremitealasnormasdelacompraventaodonaciónencuantoseancompatibles.
De entre sus consideraciones, surge que la supuesta observabilidadplanteadaporelescribanoquedebeautorizarlaventaprovienedelaposibilidaddeasimilarlosefectosprevistosporlaacciónreipersecutoriaqueprescribeelartículo3955delCódigoCivilalacesióngratuita. Señala:
...noseestáfrenteaunadonación,endondeloquesetransmiteesunderechoreal,sinoenpresenciadeunacesióndederechoshereditarios,dondelosquesetransmitesonderechosquenoestánalcanzadosporlaacciónreivindicatorianiafectadosporlaaccióndereducción. EnesteaspectolohandispuestolaSupremaCortedelaProvinciadeBuenosAiresenautos“Larrosa,JulioCésaryotrac/EusebioManuelFyotross/dañosyperjuiciosordinario”,alestablecerque“loscedentesnopuedenbrindargarantíasporviciosredhibitoriosporqueelvicioesundefectodelacosaymedianteelcontratodecesiónnosetransmitecosassinoderechos”(JA,19861373;LL,1986B,600)[...]endichopronunciamientotambiénsesostuvoqueloscedentessologarantizana loscesionarios laexistenciadelcréditoysu legitimidad. Nogarantizanelcumplimientodeldeudornisusolvencia,salvoquelagarantíalegalseamplíaenfuncióndeunacuerdoalrespectoosalvoquesepresentenlossupuestosexcepcionalesprevistosporelC.C.,arts.1476y1480,JA,año1986I,p.373,ylodispuestoporlaCC0201LP92935enautos“Verón,CosmeyRamírezClarasobresucesiónabintestato”,alestablecerque“elcarácteresencialdelacesióndederechoshereditariosestribaenqueellarecaesobrelauniversalidaddelaherenciaosobreunapartealícuotadelamisma,demodoqueelcedentenotransmitederechossobreunoovariosbienesdeterminadossinosobretodoslosderechosyobligacionesquecomponenelpatrimoniorelictoosobreunacuotadeesapartedelauniversalidadjurídica(arts.3279y3281,C.C.)...”.
Undictamen41calificalanaturalezajurídicadeunacesióngratuitadederechossobrelamasaindivisaopostcomunitariares
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41. PublicadoenRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCiudaddeBuenosAires,nº889,julioseptiembre2007,pp.195198.
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pectodeuncuartoindivisodeldominiodelinmuebleque,aposteriori,envirtuddelactopartitivo,podríaonoserleadjudicadoaloscedentes. Segúnlaposturadeldictamen,quecomparto:
Producidoelfallecimientodelcausanteeiniciadosujuiciosucesorio,seestáfrenteaunauniversalidaddebienesynuncafrenteauncondominio.Eldestinoúltimodelaindivisióncomunitariaeslaparticióndelosbienesqueingresaránalpatrimoniodecadaunodelosherederosadjudicatarioscomopropiosdeestos...Lanaturalezadeestosacuerdos,aunteniendocomoprincipalfinalidadlaextincióndelaindivisiónpostcomunitaria,esdecarácteresencialmentepartitivo,pormásquelosbeneficiariosnoseanadjudicatariosdebienesporcarecerdelacalidaddecomuneros.Y,cuandosedesignacomobeneficiariodeesosderechosaterceros,losadjudicatariosfinalestampocoseránverdaderosdonatariosporqueenlaformacióndelavoluntadnoprivaladonaciónaloshijosolosdestinatariosdelosbienesencuestiónsinoqueprivalavoluntaddeacuerdoparaextinguirlacomunidad......enelsupuestodecesióndederechoshereditariossobrebiendeterminadosincontraprestaciónalguna,estaremosfrenteaunaverdaderatransmisióndedominioporcausaatípicaatítulogratuitoyenelmarcodeunanegociaciónpartitivaqueproducelaextinciónde la indivisiónpostcomunitaria,almenosconrelaciónalosbienesinvolucradosenella.Hastaqueesaparticiónseproduzca,cadaunodelosherederostendráunaparteidealsobrelamasatotalynosobrecadacosaenparticular...42
Noesóbiceparamantenerlaaseveraciónformuladasobrelanaturalezajurídicadelactoinstrumentadoenesaescrituraquesehayaefectuadoenlacesiónlaindividualizacióndelbieninmueblesobreelcualloscedentesteníanderechosporlacircunstanciaantesindicada(queelbienleseaefectivamenteadjudicadoonoaloscedentes)....puedeconsiderarse,sintemoraincurrirenequivocación,quelacesióndelosderechosconstituyólaejecucióndeunactopartitivodelaherenciaquenoseencontrabaprescripto(todavezquelaaccióndeparticiónesimprescriptible),ejecutadoenelmarcodelasucesión......entendemosquenoresultaobservableeltítuloquetieneporantecedenteunacesióndederechoshereditariosatítulogratuitosobreunaparteindivisadelinmuebledequesetrate,todavezquenoesaplicablealacesióndederechosloprescriptoporelartículo3955delCódigoCivil,yaque,segúnloentiendereconocidadoctrinacivilistayhasidoreiteradamentesostenidopor
42. VereldictamenaprobadoporelConsejoDirectivoconfecha27/5/1998,elaboradoporNorbertoCacciari;publicadoenRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCapitalFederal,nº853,julioseptiembre1998,pp.113118.
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estaComisióndeConsultasJurídicasdelColegiodeEscribanos,alacesióndederechoshereditariosatítulogratuitoseleaplicansóloenlopertinentelasnormasdelCódigoCivilreferentesalasdonaciones.43
Enelmismosentido,deundictamenaprobadoporelConsejoDirectivoensusesióndel27/5/1998,44surgen,entreotrasconsideraciones,lossiguientesconceptosquetranscriboenloquemeparecenpertinentes:
Hastalapartición,formanaturaldeconcluirlacomunidadhereditaria,elherederotieneunaparteidealsobretodoelacervohereditarioynosobrecadacosaenparticular,dejandoplanteadalacontrovertidacuestiónsobreeltipodecontratoidóneoparainstrumentaractosdedisposicióndebienessingularmenteconsideradosqueintegrenlaherencia.Enesteaspectosesostuvo,alinferirquelacomunidadhereditarianotraduceunderechosingularsinounderechoaunapartealícuotaenlamisma,que“lasucesiónuniversaltieneporobjetountodoideal,sinconsideraciónasucontenidoparticularnialosobjetosdelosderechos”comodiceclaramenteelart.3264delC.C.(Zannoni,E.,RdN,pp.1397/87)yquelas“prescripcionesdelosarts.3263y3281delC.C.confirmanquelatransmisiónatítulouniversalafavordelsucesorseproduceporeltodooporunapartealícuotadelpatrimonio;yqueesetodoidealloessinconsideración a su contenido” (Francisco y Marcelo Licciardi,RN,p.481,año1985)....sonsuficientementeclaroslosconceptosdeunfalloqueseresumenenestostérminos:“Elderechodelosherederosesasíunaporciónsobrelauniversalidadhereditariaynosobrelosbienesenparticular,quedandounestadodeindivisióndandolugaramúltiplesrelacionesdeherederosentresíyconterceros”(ED,91788)...Bienentendidoqueelherederopuedaonoresultartitulardecadaunodelosbienesqueintegranlaherenciaunavezquelaparticiónsehubiereefectivizado,induceapensarque,hastatantoelloocurra,elcontratomasidóneoparatransferirderechosyaccioneshereditarioseseldecesión. Ellosecomprendeasíporcuantoladisposicióndeunbienoparteindivisadelmismorequerirá,dehaberlos,elconcursodeotroscoherederos,suconformidadoladeterminaciónexpresadesuadjudicaciónenfavordeldisponente;delocontrario,seestaríatransfiriendosolamenteunacuotapartedelauniversalidadqueconfiguraesacomunidadhereditaria(InstitutoArgentinodeCulturaNotarial,RdN,pp.951/71;
43. OtrosdictámenesdelaComisiónAsesoradeConsultasJurídicasqueguardansimilitudconelcasoencuestión:DictamenaprobadoporelConsejoDirectivodelColegioensesión15/11/1995expte.2950M1995,Revista del Notariadonº843,p.905,yexpte.2357L1994,Revista del Notariadonº840,p.131,aprobadoensesióndel18/1/1995.
44. Cfr.nota47.
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falloCortedeSaltaycomentarioC.Pelosi,p.2308/74;Zinny,M.,RdN,pp.1010/84).Demaneraquequienesllamadoasucedermortiscausaposeeunderechosobrelauniversalidadjurídicayesederechoeselquepuedetransferir,mientraslosbienesquelacomponenesténsujetosalestadodeindivisiónhereditaria.Laideadelobjetoenlatipificacióncontractual,juntoconelcontenidode la intenciónnegocial,nospermitirá llegara lacabaldistinciónentrefigurasqueparecieranofrecerunasemejanza,cuando,enrealidad,difiereloquesenegocia(launiversalidad,enunacesióndeherencia;losbienesparticularesenladonación,compraventaopermuta)...[La cesión de derechos hereditarios] como el contrato por elqueunaparte(cedente)transfiereaotra(cesionario)eltodoounapartealícuotadelauniversalidadjurídicarecibidaencalidad de heredero, sin consideración al contenido particular delos bienes que pudieran integrarla (XI Jornadas Nacionales de Derecho Civil,año1987,tomo6;Zannoni,E.,RdN,pp.1397/87;MéndezCosta,RdN,pp.1426/73;Zinny,M.,RdN,pp.994/84;V Convención Notarial del Colegio de Escribanos de Capital Federal,RdN,pp.895/75;LópezdeZavalíaF.,Teoría de los contratos,t.II,p.652). Noporellodesconocemosalgunacorrientedeopiniónqueaceptalaposibilidaddecederesosderechosdebienesdeterminados bajo distintas formas de instrumentación (XVI Jornada Notarial Argentina,RdN,pp.1113/76;Solari,O.,RdN,pp.791/75;XXVIII Jornada Notarial Bonaerense,Tema IV;Dumont,Albertoyotros,RdN,pp.1473/80)....la Dra. Méndez Costa [dice al respecto]: “La interpretaciónmásadecuadaeslaqueextiendealobjetodelacesiónlanaturalezaquecorrespondealaherenciacuandoselaconsiderasub especie universitatis: ladeuniversalidadderelaciones jurídicas(RdN,pp.1428/73)......diversospronunciamientosjudicialesque,sibienrefierenactosjurídicosonerosos,permitendistinguir,porelcontenidodelaintenciónnegocial,quelotransmitidoenlacesióndeherenciasonúnicamentederechosyobligacioneshereditarios,mientrasque,encontratoscomolacompraventa,eseldominio,alexpresarseporejemplo:“Noescesióndebieneslahechaporunherederosdesusderechoshereditariossobreunbiendeterminado,sinocesióndederechoseventualessobreunacosaconcretamente individualizada y condicionada a su oportuna adjudicaciónendominioalllamadocedente,puestoqueenlaindivisiónhereditarianingunodelosherederosespropietariodebienalgunodeterminadoquesehalleenlamasaindivisa”(Cámara1ªCivil
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yComercial,BahíaBlanca,SalaI,25desetiembrede1980,enRepertorio ED,nº18,p.1015).
En otro dictamen aprobado unánimemente por la ComisiónAsesoradeConsultasJurídicas,elaboradoporelnotarioArnaldoA.Dárdano,haquedadoestablecidalasiguientedoctrina:
...noresultaobservableeltítuloprovenientedeunacesióngratuitadederechoshereditariosafavordequienesnoseanherederoslegitimarios,pornoserprocedentelaacciónreivindicatoriaprevistaenelartículo3955delCódigoCivil,aplicableúnicamenteconcausaenunadonación,alatransmisióndelderechodedominiosobreinmuebles,ynoalosrestantesderechos.
Refiereentrelasconsideracionesque:
...sonmuchoslosfallosqueratificanlateoríadelaherenciacomouniversitas iurisyqueaseveranqueelobjetodelcontratodecesiónnosonlascosassinolosderechos. Enautos“JulioCésaryotrac/Eusebio,ManuelF.yotross/dañosyperjuicios.Ordinario”,seestablecióque“loscedentesnopuedenbrindargarantíasporviciosredhibitoriosporqueelvicioesundefectodelacosaymedianteelcontratodecesiónnosetransmitencosassinoderechos”.Envíasdeverificarlafactibilidadonodereivindicacióndeunbienqueformapartedelauniversitastransmitidaaunherederoycedidaauncesionario,debemosanalizarelartículo2762delCódigoCivil,quedice:“Nosonreivindicableslosbienesquenoseancosas,nilascosasfuturas,nilascosasaccesorias,aunquelleguenasepararsedelasprincipales,anoseréstasreivindicadas,ni lascosasmueblescuyaidentidadnopuedeserreconocida,comoeldinero,títulosalportador,ocosasfungibles”. Laredacciónutilizadaenelartículonoadmitedudasencuantoaqueexcluyedelobjetodereivindicaciónlosbienesquenoseancosas,yseaqueseconsiderealosbienesensentidoampliooensentidoestricto,llegamosasimilarconclusión.Laaccióndelartículo3955delCódigoCivil,noobstante,cualquierasealainterpretacióndelanaturalezadelaacción,losautoressoncoincidentesquelamismaesaplicableexclusivamentealderecho de dominio sobre inmuebles simplementeporqueasíesmencionadoenelartículoalreferirseaquelaacciónesejercidacontraadquirentesdeinmueblescomprendidosenunadonación.Elartículo1437establece: “Sielcrédito fuesecedidogratuitamente,lacesiónserájuzgadaporlasdisposicionesdelcontrato
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dedonación,queigualmentenofuesenmodificadasenestetítulo”. Laaplicacióndelasdisposicionesdelcontratodedonaciónsonaquellasqueresultencompatibles. Elhechodelaaplicacióndelasnormasnoconviertealacesiónendonación. Laespecificidaddelaredaccióndelartículo3955creasupropialimitación.
UndictamenemitidoporlasnotariasMaríaMartaL.HerrerayKarinaMartínezsepronunciaasimismosobrelainobservabilidaddeuntítuloentrecuyosantecedentesexisteunacesióngratuitadederechosganancialesaquienesnosonherederoslegitimarios,otorgadasobreunbiendeterminado,estableciendolasiguientedoctrina:
1) Lanaturalezadelacesióndederechosganancialescelebradaentrelaexcónyugedelcausanteylosherederosdeéste,respectodelosbienesintegrantesdelaindivisiónpostcomunitariageneradaporladisolucióndelasociedadconyugal,esun negocio jurídico de carácter esencialmente partitivo, yaquetieneporfinalidadlaextincióndelamisma.
2) Losderechosquesecedenrespectodelosbienesqueintegranunaindivisiónpostcomunitariasondecarácterpartitivoynoreal,yaque,comosedijera,elejerciciodelosmismostieneporobjetolaextincióndedichacomunidad.
3) Enestalíneadeideas,noesobservableeltítuloprovenientedeunacesióndederechosganancialesrealizadaatítulogratuitosobrebiendeterminadoafavordequienesnosonherederoslegitimarios. Consecuentemente,noresultadeaplicaciónelart.3955delCódigoCivil,quetieneenmira,específicamente,alascosas(entreellas,cosasinmuebles),ynoalosderechosquerecaigansobreaquéllas.
Conposterioridad,otrosdosdictámeneselaboradosporlanotariaMaríaMartaL.Herreraconcluyenasí:
1) Noesobservableeltítuloprovenientedeunacesióndederechosrealizadaatítulogratuitosobrebiendeterminadoyafavordequienesnosonherederoslegitimarios. Noresultadeaplicación,paraelcasodecesióndederechoshereditariossobrebiendeterminado,elart.3955delCódigoCivil,quetieneenmirasespecíficamentecosas(entreellos,inmuebles)ynolosderechosquerecaigansobreaquéllos.
2) Losderechosquesecedenrespectodelosbienesqueintegranuna indivisión post comunitaria, son de carácter esencialmentepartitivoynoreal,yaqueelejerciciodelosmismostieneporobjetolaextincióndedichacomunidad.
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18. Cesión de gananciales
Cuandolasucesiónseabreporelfallecimientodeunodeloscónyuges,estoprovocalacoexistenciadelaindivisiónpostcomunitariaporladisolucióndelasociedadconyugalylaindivisiónhereditariaensucaso. Elsupérstiteestitulardelderechoalosganancialesydelosderechoshereditariosqueleacuerdasuvocación. Sielcausantedejabienespropiosoelcónyugeheredasobrelapartedeganancialesqueintegranelacervohereditario,loqueocurreencasodeconcurrircondescendiente(3576),nocabedudadequelacesióndederechoshereditarioscomprenderálaalícuotaquecomoherederocorrespondealsupérstiteyquedaránexcluidosdelacesiónlosderechossobrelosganancialesqueintegranlaindivisiónylecorrespondenpordisolucióndelasociedadconyugal.
Puedeocurrirque,alamuertedelcónyuge,soloquedenganancialesyque,enrazóndeconcurrirconhijos,norecibanadacomoheredero sobre lapartedeganancialesdelacervo(3576).45
Alacaecer ladisoluciónde lasociedadconyugal,correspondelaliquidacióndesuacervo,procediéndose,conformealanormadelartículo1313delCódigoCivil,“alinventarioydivisióndelosbienescomosedisponeenellibroIVdeesteCódigo, para la división de las herencias”. La liquidación de losbienesconstitutivosde la sociedadconyugaldisuelta requiereministerio legisunaconsideraciónunitariacomomasadebienes. LaCámaraNacionalCivil,SalaG,confecha9/9/1983,hasostenido:
Cuando la disolución de la sociedad conyugal sobreviene porcausademuerte,lostrámitesconcernientesalaliquidacióndeben sustanciarse en el proceso sucesorio del premuerto (conf.Fassi,Código Procesal,t.II,p.223,nº1809)aplicándoselasreglasrelativasaladivisióndelasherencias(art.1313,CódigoCivil)...Como la sucesión es un procedimiento destinado a concluir,cuandoexistepluralidaddeherederosyhaymasaindivisa,conlapetición,dentrodelconceptodeherederoshadeconsiderarsecomprendidosnosóloaéstossinoalcónyugesupérstite,ydentrodemasatantoalospropioscomolosgananciales.46
Enconsecuencia,resultansusceptiblesdecesióntantolosderechoshereditariosensentidoestrictocomolosderechosgananciales.
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45. Zannoni,EduardoA.,óp.cit.(cfr.nota1),p.576.
46. EnEl Derecho,t.108,p.531.
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Otracuestiónesladeresolversiendeterminadoscasoslacesióndederechoshereditarioscomprendetambiénladelosderechosalosgananciales;elloasíporque,estrictamente,lacesióndeherenciaeselcontratoencuyavirtudsetransmitelatotalidadopartealícuotadeunauniversalidadjurídicaexclusivamenteenelaspectopatrimonial,recibidaatítulodeheredero. Comprende,enconsecuencia,todoslosderechos(cesióntotal)opartedeellos(cesiónparcial)contenidosenlacuotapartehereditariadelcedente.
Establecersienuncasodeterminadolacesióndederechoshereditarioscomprendeonoalaporcióndeganancialesdelcónyugesupérstiteconfiguraunacuestióndehechoquenopuedesermateriaderecursodeinaplicabilidaddelaley.47
La Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires ha interpretadoentalcasoquelacesióndelsupérstitecomprendelosganancialesquerecibeporlamuertedesucónyugepues,delocontrario,lacesióncareceríadesentidoyaquesereferiríaaderechoshereditariosinexistentesenrazóndetomarseelvocabloherederoensentidotécnico. Debeentendersequelostérminossehanutilizadoensuacepciónvulgardepersonaquerecibebienesdespuésdelamuertedeotra,conceptoconelquequedaincluidalacesióndelosbienesqueuncónyugerecibeencarácterdesocio.48
Setratadeunacuestiónquedeberáencadacasoresolverseconformelonormaelartículo1198,1ºpárrafo. Lajurisprudenciaentiendequeenlainterpretacióndeloscontratosnocabeatenerse necesariamente al significado técnico jurídico de laspalabrassinoalquelaintencióndelaspartesquisoyentendióacordar.49 Es una cuestión de hecho a resolver según las circunstanciasdelcaso.50
LaXVIJornadaNotarialArgentina,celebradaenMendoza,respectodeestetemasostuvoque
...esfactiblecederporestemedioelderechoalosbienesgananciales por parte del cónyuge supérstite. Esto se funda en quelaapertura de la sucesión causa un estado de indivisión entredichocónyugeylosherederos,debiéndoseatalfindejarespecialconstanciadequeseincluyenlosderechosderivadosdelaganancialidad.51
47. SCBuenosAires,11/10/1960,enreseñacesióndederechoshereditariosInvestigacióndeJurisprudencia,El Derecho,tomo108,pp.531yss.
48. SCBuenosAires,11/10/1961,enJurisprudencia Argentina,1961IV540.
49. CNCiv.,SalaA,28/6/1960,enLa Ley,tomo99,p.349.
50. Guastavino,ElíasP.,óp.cit.(cfr.nota13),p.334.
51. AA.VV.,“XVIJornadaNotarialArgentina[despachosaprobados]”,enRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCapitalFederal,nº748,julioagosto1976,pp.11071118.
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19. Palabras finales
Antelaausenciadeunaregulaciónlegislativaíntegraycompleta,lalabordelintérpretesetornadevitalimportancia. Esteeselcasodelcontratodecesióndederechosyaccioneshereditarios.
Losautoresylajurisprudenciaenmuchospuntos–hemosvisto–hanasumidoposicionesantagónicasconrepercusionesprácticasdevitaltrascendencia.
Enfrentadaalestudiodeltema,consideréadecuadoponeralaluzlasdistintasposturasjurídicasquesehabíanpronunciadosobrelascuestionesanalizadasy,sibienhedejadosentadamiopiniónpersonalenmuchosaspectos,estetrabajointentaqueellectorpuedarazonaryobtenersupropiaapreciaciónsobrecadapuntoendebate.
Porúltimo,quieroponerderesaltoqueelnotariadocapitalinohaaclaradonumerososconceptos,comohaquedadoexpuestoenelpresente,enunalabordoctrinariaquemerecesureconocimientoyacogida.
Otrabibliografíaconsultada:Cerávolo,BeatrizA.,“Laescriturapúblicacomoformaobligatoriadelacesióndederechoshereditarios”,enRevista del Notariado,BuenosAires,ColegiodeEscribanosdelaCapitalFederal,nº742,julioagosto1975,pp.12851291.DictamenaprobadoporlaComisiónAsesoradeConsultasJurídicasel19/7/2006(expte.16136306)ydictamenaprobadoporlaComisiónAsesoradeConsultasJurídicasel14/5/2007(expte.16105307).Jurisprudencia:CNCiv.,SalaC,31/10/1971,enJurisprudencia Argentina,1976III,p.327;CNCiv.,SalaC,10/7/1974,enJurisprudencia Argentina,241974391;CNCiv.,SalaB,19/11/1979,enEl Derecho,tomo88,p.247;CNCiv.,SalaF,19/3/1976,enJurisprudencia Argentina,1976III,p.329;CNCiv.,SalaF,9/5/1973,enJurisprudencia Argentina,201973278;SCBuenosAires,26/10/1976,enEl Derecho,tomo71,p.408;CNCiv.,SalaB,28/7/1958,enJurisprudencia Argentina,1959I,p.268.
Cesión de derechos y acciones...