HISTORIA DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. El derecho
internacional existe prcticamente desde cuando aparecen las
primeras relaciones entre los grupos sociales primitivos. Desde
entonces surge un derecho, todo lo rudimentario que se quiera, pero
no deja de ser un derecho. Para el ao de 3100 antes de Jesucristo
se haba celebrado un tratado entre Eannatur, El victorioso seor de
la ciudad-estado Lagash de Mesopotamia y los hombres de Humma, otra
ciudad-estado de la misma regin. El tratado acordaba la
inviolabilidad del as fronteras sealadas con hitos reconocidos y
aceptados por los vecinos de Humma. De este milenio se conservan un
buen nmero de tratados en tablas de yeso y diversos monumentos. La
mayora pertenecen a los egipcios y a los hititas 1, as como a
Babilonia. La mayora se refieren tambin a problemas de fronteras y
en el caso de los hititas al establecimiento de Estados Vasallos.
Pero el ms importante de todos es el de paz y alianza celebrado en
1291 antes de Cristo entre Ramss II de Egipto y Hattasuli II de los
Hititas. Las clausulas de este tratado son sorprendentes, no solo
porque aqu puede encontrarse la gnesis de la extradicin, sino
porque el sentido humanitario del tratado contrasta con las crueles
practicas de la poca. Todos estos tratados tenan en comn que su
cumplimiento se garantizaba por medio del juramento religioso. 1.
ETAPAS DEL DERECHO INTERNACIONAL PBLICO. PRIMER ETAPA. DE LA EDAD
MEDIA A LA PAZ DE WESTFALIA. (1648). En la Edad Media, por un lado
exista una entidad poltica y moral bajo la gua de un legislador
espiritual, y por otro, una entidad de carcter temporal. El primero
estaba representado en el papa y el segundo en el emperador. Tanto
la Iglesia como el Impero eran fuentes de derecho de aplicacin
universal; la primera del derecho eclesistico y la segunda de
derecho secular. Respecto del comercio, a los mercaderes se les
reconoci un status especial por parte de los gobiernos medievales.
Pero la proteccin que se otorgaba a los mercaderes extranjeros fue
mucho ms all de la prctica consuetudinaria y aparecieron entonces
los tratados de comercio 2. Tambin en la edad media aparecen los
orgenes de los consulados y embajadas permanentes, el arbitraje
recibe as mismo un gran impulso en durante este periodo y se crean
comisiones arbitrales. Y a travs del intercambio de tratados
internacionales se crean las capitulaciones. En Italia se
desarrolla el llamado derecho diplomtico, y se reconoce la categora
de los embajadores, que eran enviados para negociar un tratado de
paz o cualquier otro asunto concreto. Otro de los aportes de la
edad media fue la humanizacin de las prcticas de guerra. Durante
esta poca aparecen las doctrinas teolgicas sobre la guerra justa,
es decir deba existir una justa causa para la guerra. Los acuerdos
de Westfalia se celebraron luego de una sangrienta guerra religiosa
que dur 30 aos entre las dos grandes direcciones del cristianismo.
Consagran el cima religioso y mantienen la independencia de los
estados alemanes, de Suiza y los pases
bajos. Francia recibe parte de Alsacia y se aplica el principio
del equilibrio poltico como factor de poder. En esta poca aparecen
las llamadas legaciones permanentes, se comienzan a designar
representantes permanentes, situacin que da origen a los conflictos
de procedencia y eventualmente a los ministerios de relaciones
exteriores, todo ellos para exigir determinados privilegios q favor
del soberano que representaban. SEGUNDA ETAPA. DE LA PAZ DE
WESTFALIA A LA REVOLUCION FRANCESA. (1789). Las guerras de la
revolucin francesa tuvo que sostener contra Europa monrquica que
impidi que sus principios de igualdad y la fraternidad se
institucionalizaran y se estabilizaran internacionalmente. Se
expone un proyecto de declaracin de gentes, por el abate Gregoire,
que deca: el inters particular de un pueblo se halla subordinado al
inters general de la familia humana. Los pueblos son independientes
y soberanos, cada pueblo es libre de darse una organizacin y
cambiar de gobierno. Ningn estado puede intervenir en los asuntos
internos de otro (1792). TERCERA ETAPA. DE LA REVOLUCION FRANCESA
Al CONGRESO DE VIENA DE 1815. Este congreso coincide con la cada de
Napolen Bonaparte. Declara la libre navegacin de los ros
internacionales, la abolicin del trfico de esclavos, la expedicin
de un reglamento sobre agentes diplomticos y la neutralidad
perpetua de Suiza. Este congreso se reuni de septiembre 1814 a
junio de 1815 y asumi tareas legislativas internacionales y produjo
relevantes transformaciones del Derecho Internacional. Se crea la
santa alianza, acta que se firma el 26 de septiembre de 1815 y en
ella se invitaba a todos los estados europeos a participar en ella.
CUARTA ETAPA. DEL CONGRESO DE VIENA A LA PRIMERA GUERRA MUNDIAL.
(1914-1918). Se origina por el asesinato del archiduque Francisco
Fernando de Austria, en Sarajevo el 28 de junio de 1914. Los
efectos que produjo en el Derecho Internacional: a) Existe una
moral internacional que trata de justificar hechos tan
trascendentes como una declaracin de guerra. b) Se demostr la gran
peligrosidad de la guerra moderna. c) Se firma el tratado de
Versalles el 28 de junio de 1919. QUINTA ETAPA. DE LA PRIMERA A LA
SEGUNDA GUERRA MUNDIAL (19391945). La segunda guerra mundial tiene
las siguientes repercusiones en el derecho internacional: a)
Demostr un espectacular grado de avance tecnolgico, empleando la
energa nuclear con todos sus peligros.
b) Se exalta la rama de Derecho internacional Pblico respecto de
los derechos humanos. c) Se demuestra la insuficiencia de la
Sociedad de las Naciones y obliga a sustituirla por la Organizacin
de las Naciones Unidas. d) Esta guerra se extendi de tal manera que
se extendi por todo el globo terrqueo. SEXTA ETAPA. DE LA SEGUNDA
GUERRA MUNDIAL A LA CAIDA DEL MURO DE BERLIN. (1989). La cada del
Muro de Berln, la desaparicin de la Unin Sovitica y la crtica al
Estado benefactor dieron paso al triunfo del capitalismo y a la
consolidacin del paradigma neoliberal de desarrollo. El mercado se
convirti as en el nico capaz de reflejar y canalizar los diversos
intereses de la sociedad, garantizar el crecimiento econmico y la
movilidad social. Estas ideas tuvieron un fuerte impacto en Amrica
Latina, propiciadas por el agotamiento del modelo de sustitucin de
importaciones y las crecientes crticas al Estado intervencionista.
A principios de los 90, este nuevo modelo de desarrollo centrado en
el mercado fue auspiciado por los organismos multilaterales y
sintetizado en el Consenso de Washington, que inclua una serie de
reformas y medidas que tenan que implementar los gobiernos de la
regin para retomar la senda del desarrollo: disciplina fiscal,
liberalizacin financiera y comercial, apertura total de la economa
a las inversiones directas, privatizacin, desregulacin y proteccin
de los derechos de propiedad intelectual de las
multinacionales.
Tercera poca: Desde el Congreso de Viena, (1815) hasta la
creacin de la Sociedad de las Naciones (1919) Las potencias aliadas
que vencieron en 1815 a Napolen, se reunieron en Viena a fin de
celebrar un Congreso, en el que participaron representantes de la
mayora de los pases europeos y los ms importantes polticos de la
poca. La finalidad principal de este Congreso fue restaurar el
equilibrio europeo que haba sido roto por las guerras napolenicas:
se pretenda volver al orden jurdico instaurado por el principio del
equilibrio de poder consagrado en la Paz de Westfalia. El Congreso
de Viena fue muy fructfero desde el punto de vista de los intereses
de las potencias europeas, ya que permiti la reestructuracin
poltica de Europa. En el Acta Final del Congreso, se dej constancia
de los principales acuerdos que alcanzaron los Estados Europeos en
materia de poltica internacional: - Restablecimiento de las
antiguas dinastas en los tronos europeos. - Se ratifica el reparto
de Polonia, salvo la ciudad de Cracovia. - Prusia recibi la mitad
del ducado de Posen y la mitad del reino de Sajonia. - Austria
recuper territorios italianos; mas el Venetto y Lombarda.
- Blgica se une a Holanda y forman el Reino de los Pases Bajos.
- Fue confiada la independencia de los Cantones Suizos y se declara
su neutralizacin y su inviolabilidad. - Finlandia, que perteneca a
Suecia, pasa a poder de Rusia. - Inglaterra adquiere numerosas
colonias extranjeras: Malta, Ceylan, Mauricio, Trinidad y la
colonia del Cabo. - Los estados Alemanes se unen con un pacto de
alianza perpetua y crean la Confederacin Germnica. - Otros cambios
menores: se permite la libre navegacin de los ros internacionales;
se aprueba la declaracin con la que se condena el trfico o la trata
de esclavos; se regula minuciosamente la institucin de las misiones
diplomticas; se forma la Tetrarqua, integrada por Austria, el Reino
Unido, Rusia y Prusia (con el paso del tiempo se uni Francia, dando
lugar al denominado Concierto Europeo). Los tratados alcanzados en
Viena muestran al Congreso como una obra del Antiguo Rgimen que
mantener los intereses y privilegios dinsticos mediante el respeto
del principio del equilibrio de poderes. El Congreso consider slo
estos intereses y relaciones de fuerza, y dividi a los pueblos
sometidos a las potencias europeas en lotes a repartir, tal como si
se tratara de una herencia. Un hecho importante de esta poca fue la
creacin, a iniciativas del zar de Rusia Alejandro I, de la Santa
Alianza, que buscaba legitimar la monarqua como forma de gobierno.
De esta forma, el Zar, el Emperador de Austria y el Rey de Prusia
se unieron para conservar las monarquas, en una alianza que alcanz
tonos msticos, porque Alejandro I (que era cristiano ortodoxo)
consider que Turqua dominaba un gran territorio que inclua sectores
de los Balcanes, en los que vivan pueblos eslavos (el Zar de Rusia
postulaba la unin de todos estos pueblos). Se intentaba construir
una alianza que agrupase las potencias continentales y martimas, a
vencedores y vencidos. Luego se unen a este conglomerado Francia e
Inglaterra, por lo que la Santa Alianza se transforma en una
pentarqua. Estos 5 estados, los ms poderosos del mundo en esa poca,
declararon su adhesin al Derecho de gentes, pero lo que en realidad
hicieron fue mantener el Status Quo de las fronteras, y defender a
las monarquas contra el espritu revolucionario de los pueblos. Se
trat, en definitiva, de una institucin reaccionaria frente a los
mpetus de cambio y revolucin que predominaban en esa poca. La Santa
Alianza aplic derechamente la intervencin para defender los
intereses de los monarcas de los pueblos, por lo tanto, aprob
ocupaciones militares en varios lugares de Europa, tales como
Italia y Espaa. En 1823, y a raz de la creciente independencia de
las Repblicas americanas, se proyect hacer un nuevo Congreso para
examinar una peticin del Rey Fernando VI de Espaa para hacer una
intervencin en las colonias espaolas, peticin a la cual se opuso
Inglaterra y el presidente norteamericano James Monroe. Este ltimo,
en su mensaje dirigido al Congreso de USA el 2 de Diciembre 1823,
seal que cualquier intervencin europea en las ex colonias espaolas
pona en peligro la seguridad de USA. En consecuencia, postul que: -
Las potencias europeas no podan continuar interviniendo en Amrica;
- Los pases americanos no extenderan su sistema a Europa; - Las
tierras de Amrica no podan ser objeto de una nueva colonizacin por
parte de Europa.
La denominada doctrina Monroe debe ser considerada como la
exposicin de una poltica unilateral de los Estados Unidos de
Norteamrica, en abierta oposicin a las pretensiones europeas, y
constituye un antecedente directo del actual Sistema Regional
Americano de Seguridad Colectiva (establecido por el Tratado
Interamericano de Asistencia Recproca, de 1947). Por otra parte, a
pesar del equilibrio restablecido por el Congreso de Viena, la idea
de una distribucin armoniosa del poder entre las potencias europeas
se rompi muchas veces, en virtud de las numerosas guerras que en
esa poca tuvieron lugar. Asimismo, como uno de los hechos ms
importantes de esta etapa se encuentra el ingreso de Turqua al
Concierto Europeo a travs del Tratado de Pars (1856); con ello, el
Derecho Internacional comenz a aplicarse progresivamente a los
pases musulmanes. Tambin se produce en esta poca la unificacin de
Italia y Alemania (1861 y 1871, respectivamente) lo cual tuvo una
gran importancia histrica, dado que implic llevar a la prctica el
denominado principio de las nacionalidades, segn el cual cada nacin
tena el derecho a constituirse como un Estado independiente y
soberano. Comienzan tambin a surgir las primeras organizaciones
internacionales, bajo la forma de uniones administrativas, que no
eran sino uniones de Estados que buscaban satisfacer necesidades
comunes y especficas. Nacen as la Unin Telegrfica (1865), y la Unin
Postal Universal (1874), y ms tarde, la Comisin Europea del Danubio
y la Comisin Europea del Rhin (encargadas de la administracin comn
de estos ros). A raz de los diversos conflictos blicos que
imperaban durante aquellos aos, en 1899 el Zar de Rusia convoc a la
Primera Conferencia Internacional de Paz de La Haya, cuyo objetivo
principal era lograr la aprobacin de un sistema de limitacin de
armamentos para todas las potencias de Europa, y as frenar la
creciente carrera armamentista. Sin embargo, tal objetivo bsico no
se logr, pese a lo cual se cre el Tribunal Permanente de Arbitraje
Internacional, destinado a resolver los conflictos entre los
Estados por la va del arbitraje . Sin embargo, no se cre un
mecanismo que permitiera efectivamente precaver la guerra, y el
arbitraje adoleca de una grave deficiencia, puesto que la
competencia del Tribunal dependa enteramente de la voluntad de los
Estados. En 1907 se celebra la Segunda Conferencia de Paz de la
Haya, la que fue muy fructfera en la adopcin de convenios y
resoluciones. En muchas de sus decisiones se reglament el ejercicio
de la guerra y las actividades blicas, as como los derechos y
deberes de los Estados neutrales, establecindose adems otro rgano
jurisdiccional, el denominado Tribunal internacional de Presas. Sin
embargo, y en honor a la verdad, esta Segunda Conferencia de Paz de
La Haya tambin fracas, dado que adoleci de la misma falencia que su
predecesora: no pudo crear un organismo ni una institucionalidad
capaz de velar por el cumplimiento efectivo de los convenios
aprobados, ni de impedir que surgieran nuevas guerras.
Terminada la Primera Guerra Mundial se celebra el Tratado de
Versalles, en el cual se crea la primera organizacin internacional
de la historia: la Sociedad de las Naciones, integrada por diversos
Estados. Por consiguiente, la tarea de preservar la paz, que
anteriormente era asumida como una carga exclusiva de las potencias
europeas, pasa a ser una responsabilidad colectiva de todos los
Estados integrantes de la Sociedad de las Naciones. Cuarta poca:
Desde la Sociedad de las Naciones (1919) hasta la creacin de la
Organizacin de las Naciones Unidas (1945) Despus de 1919, el
Derecho Internacional experimenta un importante auge, impulsado por
diversos factores polticos y sociolgicos, dentro de los cuales
destaca la creciente expansin de la sociedad internacional de la
poca. Sin embargo, y a pesar del indiscutible avance que constituy
la creacin de la Sociedad de las Naciones para el mantenimiento de
la paz internacional, en el Tratado de Versalles, de 1919, no se
consagr ninguna disposicin que proscribiera expresamente el uso de
la fuerza en las relaciones internacionales. Vale decir, que el uso
de la fuerza en las relaciones internaciones, y en particular la
guerra (entendida como la mxima expresin de la fuerza), an se
consideraba una actividad legtima y que emanaba de la decisin
soberana e independiente e cada Estado. El Tratado de Versalles slo
se limit a promover entre los Estados Partes la bsqueda de una
solucin pacfica a sus conflictos, en forma previa a cualquier
decisin relativa al uso de la fuerza. Ms an, los mecanismos
establecidos por el Pacto de la Sociedad de las Naciones para
evitar las conflagraciones internacionales no era lo
suficientemente efectivo para mantener la paz entre los estados,
razn por la cual en 1928 se adopt el denominada Pacto de Pars
(tambin llamado Pacto Briand-Kellog), en cuya virtud los Estados
Partes renunciaban al uso de la guerra en las relaciones
internacionales y se obligaban a someter sus controversias a mtodos
de solucin pacfica. Sin embargo, este ltimo Pacto tambin contaba
con deficiencias que afectaron su plena efectividad, a saber: - En
primer lugar, sus disposiciones slo se aplicaban a los Estados que
lo haban firmado y ratificado, y por ende, tena un mbito de
aplicacin restringido; - Era un pacto de renuncia a la guerra, mas
no al uso de otras formas de fuerza en las relaciones
interestatales. Sobre este punto, es conveniente aclarar que en
1928 predominaba una concepcin formalista de la guerra, en virtud
de la cual para que ella existiera, se haca necesario una
declaracin oficial del Estado al respecto. Todos estos factores
explican por qu el programa de trabajo establecido por la Sociedad
de las Naciones fracas completamente, y no se pudiera evitar la
aparicin de nuevos focos de conflictos blicos, los que tuvieron su
mxima expresin con el estallido de la Segunda Guerra Mundial, en
1939. Quinta poca: Desde la creacin de la Organizacin de las
Naciones Unidas (1945) en adelante. Luego de la traumtica
experiencia sufrida por la Humanidad durante la Segunda Guerra
Mundial, y una vez finalizado este conflicto blico, se celebr en
1945 la Conferencia de San Francisco, al cabo de la cual se adopt
la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas, documento en que
por primera vez se proscribi el uso de toda
clase de fuerza en las relaciones internacionales, y asimismo,
se dispuso su aplicacin a todos los Estados, fueren o no Partes en
el respectivo tratado. Sin perjuicio de lo anterior, la propia
Carta estableci en su artculo 51 situaciones de excepcin, en que el
uso de la fuerza es considerado legtimo: - Cuando se trate del
ejercicio del derecho de legtima defensa, ya sea individual o
colectiva, por los Estados Partes; - Cuando se trate de la fuerza
ejercida por los movimientos de liberacin nacional para la obtencin
de su independencia (tales movimientos ya no existe en la
actualidad, a raz del proceso de descolonizacin). - Finalmente,
cuando la fuerza sea ejercida por el Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas, con el fin de mantener y restablecer la paz y
seguridad internacionales. Como se puede ver, la responsabilidad
primordial en el mantenimiento de la paz internacional corresponde
al Consejo de Seguridad de Naciones Unidas, y que es el rgano
ejecutivo de la Organizacin. Tal Consejo est compuesto por 15
miembros, 5 de los cuales son permanentes (Estados Unidos, Francia,
China, la Federacin Rusa, y el Reino Unido e Irlanda del Norte),
mientras que el resto son miembros no permanentes. Los miembros
permanentes corresponden en su mayora a las potencias vencedoras al
cabo de la Segunda Guerra Mundial, y cuentan con una clara
preeminencia sobre el resto de los Miembros de la Organizacin, que
tiene como principal manifestacin su derecho de veto. En virtud de
este derecho, consagrado en el artculo 27 de la Carta, cada uno de
los miembros permanentes del Consejo de Seguridad puede vetar una
decisin de este rgano, y en consecuencia, impedir que ste adopte
una resolucin. Dicho con otras palabras, el Consejo de Seguridad no
puede adoptar ninguna decisin mientras no cuente con el
consentimiento de la totalidad de sus miembros permanentes.
Si aceptamos, junto a Kelsen, que el Derecho Internacional
Pblico es un ordenamiento jurdico eminentemente primitivo, cuyas
principales instituciones an se encuentran en un estado germinal y
no cuentan con el mismo grado de desarrollo que las de los derechos
estatales, no es de extraar que a lo largo de su historia la
obligatoriedad de las normas internacionales haya sido
frecuentemente cuestionada por diversos autores. "En virtud de qu
misteriosa razn", se seala, "son obligatorias las disposiciones del
Derecho Internacional Pblico? La doctrina no ha quedado indiferente
a este cuestionamiento, pese a la opinin de ciertos autores, de que
tratar de explicar el por qu las normas jurdicas internacionales
son obligatorias es un problema ajeno a las Ciencias Jurdicas, sino
que ms bien corresponde al quehacer de filsofos o socilogos.
Agregan estos autores que esta clase de problemtica jams se
presentara en el anlisis del derecho interno: a pesar de los
diversos delitos que a diario se cometen, nadie duda de la
obligatoriedad del Cdigo Penal, y no obstante los numerosos
contratos que son incumplidos, nadie deduce de ello que el Cdigo
Civil no sea vinculante. En consecuencia, nos encontramos con un
problema particular del Derecho Internacional, a cuya solucin se ha
dedicado numerosos juristas, desde diversas perspectivas y
Escuelas. Ante la imposibilidad de analizar cada doctrina en
particular, las agruparemos de en 3 grupos de acuerdo a la
naturaleza del fundamento que cada una de ellas expone. De esta
forma, podemos distinguir entre: a.- Doctrinas Positivistas o
Voluntaristas. b.- Doctrinas Sociolgicas. c.- Doctrinas
Iusnaturalistas o del Derecho Natural. A.- DOCTRINAS POSITIVISTAS:
Son muchos los autores que abogan por esta clase de doctrinas, como
por ejemplo: Tomasio (1655-1728), Gentile (1552-1608) y Zuche
(1590-1660). Para estos autores, la obligatoriedad del Derecho
Internacional Pblico descansa en el libre consentimiento de los
Estados, de modo que sus normas no son sino un producto de esta
voluntad estatal. La norma internacional es tal en razn de haber
sido consentida por uno ms Estados, y con independencia a su
contenido o valor tico. Dentro de este grupo podemos distinguir
mltiples tendencias, tales como: El voluntarismo absoluto: El ms
antiguo exponente es el alemn Juan Moser (1701-1785), para quin el
Derecho Internacional (o "Derecho de Gentes") deba ser analizado
exclusivamente desde el punto de vista de la prctica real y
efectiva de los Estados. Por ende, en el anlisis de las normas
jurdicas internacionales haba que prescindir de toda consideracin
iusnaturalista o tica, por ser poco til, utpica y carente de
importancia prctica. Como se puede apreciar, Moser fue un jurista
emprico, que observaba la realidad concreta de las relaciones entre
los Estados, y a partir de ellas deduca reglas y normas que los
Estados voluntariamente respetaban en sus relaciones mutuas. Para
Moser, la
Ciencia del Derecho Internacional no deba preguntarse acerca de
cmo deban comportarse entre s los Estados, sino que deba estudiar
las normas que en la prctica ellos observan al relacionarse. Lo
nico importante para el jurista es la voluntad del Estado,
identificada con la voluntad de su Soberano. El voluntarismo
unilateral o doctrina de la autolimitacin: Su principal exponente
es George Jellinek. Para este jurista, la obligatoriedad del
Derecho Internacional reside exclusivamente en la voluntad del
Estado, que autolimita su soberana al aceptar de manera unilateral
que su actuar se rija por las normas internacionales. Vale decir,
para Jellinek el Estado slo puede obligarse internacionalmente por
su propia y exclusiva voluntad. En consecuencia, en cualquier
momento el Estado puede dejar sin efecto su autolimitacin y
recuperar la plena soberana, haciendo caso omiso del contenido de
las norma internacionales en que previamente consinti. El
voluntarismo plurilateral: Su principal exponente es el jurista
alemn Trieppel, quien funda la obligatoriedad del Derecho
Internacional en lo que l denomina la "voluntad plurilateral de los
Estados". Segn Trieppel, mediante acuerdos los Estados establecen
normas que son obligatorias para todos los que participan en dicho
acuerdo. Sin embargo, y a diferencia de la doctrina anterior, para
que una norma internacional deje de ser obligatoria, es necesario
que concurra la voluntad de todos los Estados que la crearon, de
modo que ningn de ellos puede desligarse unilateralmente de su
obligatoriedad. B.- DOCTRINAS SOCIOLGICAS: Este grupo de doctrinas
fundamenta la obligatoriedad del Derecho Internacional en el
denominado "hecho social", que no es sino una especie de fuerza
colectiva que se impone por s misma a los individuos, y que se
produce por la propia dinmica de la sociedad. Sus principales
exponentes son Duguit, Krabbe y Scelle: a. Len Duguit (1859-1929)
sostena que las normas jurdicas se basaban en lo que l llamaba "la
solidaridad de los hombres", vale decir, en un hecho social que
inevitablemente conduca en todo grupo humano a la creacin de normas
que deben ser acatadas por la totalidad de sus integrantes, a fin
de que el grupo pueda subsistir. La norma social es primariamente
de naturaleza econmica y moral, pero con el tiempo adopta un
carcter jurdico, cuando los miembros del grupo unnimemente
consienten en que la violacin de tal norma justifica el empleo de
la fuerza para asegurar su cumplimiento. De esta forma, la norma
jurdica internacional tambin se basa en un hecho social: la
solidaridad e interdependencia de los Estados, que lleva a stos
ltimos a asumir una conciencia jurdica, en virtud de la cual se
establecen derechos y obligaciones. b. Para Krabbe (1895-1936), el
fundamento de la obligatoriedad del Derecho Internacional se
encuentra en la "conciencia de lo justo del Hombre", que abarca
incluso las relaciones que mantienen los Estados entre s. En
consecuencia, todas las normas jurdicas, y entre ellas las
pertenecientes al Derecho Internacional, no encuentran su
fundamento en la voluntad estatal, sino en la conciencia jurdica de
la nacin.
c. Para Scelle, el fundamento de la obligatoriedad del Derecho
Internacional se encuentra en la "ley biolgica de la sociedad
humana". El hecho social conlleva inevitablemente a la aparicin de
conjunto de normas que son de una necesidad tal, que una sociedad
que no se adhiera a ellas est condenada a morir. Esta es la ley
biolgica de la especie. As, la solidaridad humana determina las
normas de conducta y engendra el Derecho, tanto interno como
internacional. C.- DOCTRINAS IUSNATURALISTAS: Todas estas doctrinas
suponen la existencia de una "ley natural", que no es producto de
la voluntad humana, y que es jerrquicamente superior a toda norma
convencional o consuetudinaria. Dicha ley natural es el fundamento
de todo tipo de Derecho, y el modelo al cual el ordenamiento
jurdico humano debe aspirar. Dentro de este grupo, podemos destacar
a las siguientes doctrinas: a. La Escolstica Espaola (siglo XVI):
Sus principales exponentes fueron Francisco de Vittoria y Francisco
de Surez, quienes recibieron la influencia directa de Santo Toms de
Aquino. Para Vittoria, el Derecho Internacional no es sino "lo que
la razn natural establece entre todas las naciones". Distingue, en
consecuencia, entre el Derecho de Gentes Natural (que proviene del
Derecho natural) y el Derecho de Gentes Positivo, que est formado
por normas de creacin humana, y que puede originarse en el
consentimiento tcito de la mayor parte del gnero humano, y asimismo
en los acuerdos y tratados internacionales. De esta forma, para
Vittoria la obligatoriedad del Derecho de Gentes se funda en el
Derecho natural, y no slo en los pactos alcanzados entre las
diversas naciones. Con algunos matices distintos, Surez participa
del mismo pensamiento, y seala que la obligatoriedad del Derecho
Internacional se funda en el Derecho natural, aunque no toda norma
internacional provenga de ste, ya que bien puede originarse en
virtud de usos, costumbres y acuerdos. La distincin fundamental de
estos juristas con el resto de los autores iusnaturalistas, radica
en que ambos basan el Derecho natural en la Ley Eterna, vale decir,
en Dios mismo. Por ende, la ley natural no es sino la participacin
del hombre en la Ley Eterna de Dios. b.- La Escuela Racionalista:
En ella destacan principalmente los siguientes autores: Hugo
Grocio, para el cual es necesario distinguir entre el Derecho
Internacional Natural y el Derecho Internacional Positivo. Al
primero lo denomina "Derecho de Gentes", y tiene su origen en la
voluntad de los Estados; mientras que el segundo no tiene su origen
en Dios, sino ms bien en la Naturaleza Humana (de hecho, y segn su
opinin, el Derecho Natural existira an cuando Dios no existiese, o
no se interesase por las cosas humanas). Ambos ordenamientos
jurdicos se interrelacionan entre s, y constituyen el fundamente
del Derecho Internacional. Posteriormente, surge la teora del
iusnaturalismo puro sostenida por Hobbes y Pufendorf. Para el
primero, los hombres viven en un estado de naturaleza en donde
luchan unos contra otros; sin embargo, para poder sobrevivir, la
recta razn les aconseja que se asocien a travs de un contrato
social y creen reglas que deban ser acatadas por
todos. A su vez, los Estados tambin viven en un estado de
naturaleza, toda vez que no exista contrato social entre ellos ni
tampoco una autoridad superior que los regule; de ah que la
necesidad de conservacin y la recta razn los lleva a acatar ciertas
normas en sus relaciones internacionales. De esta forma, el dictado
de la recta razn acerca de las cosas que deben o no hacerse para la
conservacin perenne de la vida y de los hombres constituye el
Derecho Natural; mientras que estos mismos consejos, al ser
aplicados a las relaciones que mantienen los Estados entre s,
constituyen el Derecho de Gentes. As, en la concepcin de Hobbes se
produce una especie de identificacin entre el Derecho Internacional
y el Derecho natural. Cabe mencionar tambin a la llamada Escuela
Institucionalista, cuyos principales exponentes fueron los juristas
franceses Hauriou, Renard y Delos. Estos autores parten de la base
de que una "institucin" no es sino una organizacin permanente de un
conjunto de personas, unidas con la finalidad de alcanzar un
objetivo comn. Tal institucin tiene una personalidad jurdica
propia, distinta a la de sus miembros, y cuenta adems con su propia
organizacin interna. Dentro de cada institucin, la persecucin del
bien comn constituye su fundamento bsico, y origina normas que dan
lugar a la formacin del Derecho positivo. As, en esta
interdependencia entre el bien comn y la institucin descansa
asimismo la interdependencia entre el Derecho y la Moral. El bien
comn, por lo tanto, no es sino un valor que inspira el contenido y
formacin del Derecho positivo, puesto que suministra al segundo de
ideas directrices, y contribuye a la formacin de sus procedimientos
tcnicos. La sociedad internacional constituye tambin una
institucin, y como tal se encuentra determinada por el bien comn de
la Humanidad, el cual debe perseguir por sobre todas las cosas, y
que en definitiva constituye el fundamento del Derecho
Internacional, y la razn de su obligatoriedad.
