EL PROBLEMA DE AGENCIA ENTRE

ACCIONISTAS MAYORITARIOS Y

MINORITARIOSProf. Christian Anguita Oyarzún

Segundas Jornadas Chilenas de Derecho ComercialUniversidad Diego Portales

20 y 21 octubre 2011

Estructura de la presentaciónI. Problema de agencia en el derecho societario.II. El problema de agencia entre accionistas

mayoritarios y minoritarios.III. Evolución del problema de agencia entre

accionistas mayoritarios y minoritarios en la Ley18.046.

IV. La protección de los derechos de losaccionistas minoritarios: situación actual.

V. Conclusiones.

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I. El problema de agencia en elderecho societario“Los problemas de agencia surgen en la medidaque el dueño de un recurso delega laadministración de ese recurso en un tercero.”

• Relación director-accionista.

• Accionistas mayoritarios y minoritarios.

• Accionistas y acreedores.

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Elementos claves en la relaciónprincipal-agente• Incentivos para proteger los intereses del

principal.

• Acceso a la información.

• Agente maneja mayor y mejor información.

• Facultad del principal de fiscalizar y controlar lasactuaciones del agente.

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Relación director-accionista• Problema de agencia más estudiado en la

doctrina comparada.

• Adam Smith lo había identificado en 1776.

• Se presenta con mayor frecuencia cuando lapropiedad de las sociedades anónimas seencuentra dispersa.

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Relación accionistas-acreedores

• Nace del hecho de que los accionistaspuedan llegar a tomar decisiones enperjuicio de los acreedores.

• Por ejemplo, asumiendo altos riesgos.

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II. El problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios• Se produce en sociedades anónimas donde la

propiedad se encuentra concentrada.

• Problema de agencia común en nuestro derechosocietario.

• Intereses no alineados entre accionistacontrolador y minoritarios.

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Causas del problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios

• Conflictos de interés.

• Acceso a la información.

• Conductas contrarias a la ética.

• Controladores extraen riqueza a costa de minoritarios.

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Por qué proteger a los accionistasminoritarios?• Una buena protección incentiva a pagar

más por las acciones y bonoscorporativos.

• Minoritarios se retirarán del mercado decapitales y se hará más difícil conseguirfinanciamiento.

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Cómo reducir el costo de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios

• Procurar una adecuada protección a los intereses delos accionistas minoritarios.

• Asegurar un retorno razonable y evitar que seanexpropiados por grupo controlador.

• Cuidar de no otorgar protección excesiva queentorpezca el normal funcionamiento de la sociedad.

En defensa del accionistacontrolador• Genera una disciplinada administración.

• Reduce el problema de agenciaaccionistas-administrador.

• Ejercen rol de fiscalizador respecto de laadministración.

Casos prácticos• Chispas: Dueños de acciones serie “B” recibieron

un valor 800 veces superior a serie “A”.

• Telefónica Móvil: Importancia de un buen gobiernocorporativo.

• Pehuenche: Presentar información falsa a losaccionistas (Art. 42 N° 4 LSA).

III. Evolución del problema de agencia entreaccionistas mayoritarios y minoritarios en laLey 18.046

• Al momento de dictarse la Ley 18.046 laspersonas que pretendieran tomar elcontrol de una sociedad anónima abiertadebían dar un aviso previo de toma decontrol (Art. 54 de la Ley 18.045).

Ley 19.705• Contexto histórico.

• Respuesta a las tomas de control que la antecedieron.

• Su objeto es proteger a los accionistas minoritariosextendiendo a todos los accionistas el precio ofrecidoal controlador.

• OPA inspirada en sistema Británico.

Ley 20.382• Transparencia.

• Reducción de costos de información ycoordinación.

• Fortalecimiento de los derechos de los accionistasminoritarios.

• Autodeterminación de los accionistas.

IV. La protección de los derechosde los accionistas minoritariosa) Derecho a nombrar fiscalizadores de la

administración: Empresa de auditoríaexterna, inspectores de cuentas.

b) Derecho a convocar a junta de accionistas:Cuando así lo soliciten accionistas querepresenten, a lo menos, el 10% de lasacciones emitidas con derechos a voto (Art.58 LSA).

Protección de los derechos de losaccionistas minoritariosc) Derechos de los accionistas disidentes:

Derecho a retirarse de la sociedad, previopago de aquélla del valor de sus acciones(Art. 69 LSA).

d) Mayores requisitos a operaciones conpartes relacionadas: Deben tener por objetocontribuir al interés social y se ajuste acondiciones de mercado (Título XVI LSA).

Protección de los derechos de losaccionistas minoritariose) Director independiente y Comité de

auditoría: Cuando tengan un patrimoniobursátil igual o superior al equivalente a1.500.000 unidades fomento y a lo menosun 12.5% de sus acciones con derecho avoto, se encuentren en poder deaccionistas que individualmente controlen oposean menos del 10% de tales acciones.

Protección de los derechos de losaccionistas minoritariosf) Acción civil derivativa: Accionista o grupo

de accionistas que represente, a lomenos, un 5% de las acciones emitidaspor la sociedad.

g) Acción civil directa: Demanda deindemnización de perjuicios.

Conclusiones• Diferencia de necesidades de regulación

en gobiernos corporativos nacionales conlos de países anglosajones.

• Nuestra regulación debe tener por objetola solución del problema de agencia entreaccionistas minoritarios y mayoritarios.

Conclusiones• Leyes 19.705 y 20.382 han significado un notorio

avance.

• Fomentar la participación de accionistasminoritarios (en especial los inversionistasinstitucionales).

• Necesidad de incentivar la dictación de códigos debuenas prácticas.