ESTRADA Propuestas Para La Reforma de La Ley Penal Juvenil 2013 0610

7/28/2019 ESTRADA Propuestas Para La Reforma de La Ley Penal Juvenil 2013 0610

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Seminario Reforma de la Ley Penal Juvenil

Propuestas para la Reforma de la Ley Penal Juvenil1

Francisco Estrada Vsquez2

Tres comentarios como prembulo a la presentacin de mis propuestas de

reforma.

Uno. Justicia juvenil en la medida de lo posible? Como ex funcionario pblico

conozco con detalle la cocina de las decisiones macro y un criterio que sueleprimar no slo en estas materias por cierto- es el de soluciones a la chilena. La

gran excepcin, por supuesto, es nuestro sistema procesal penal. All no se

escatim en gastos al disearlo y el acierto de esta decisin ha hecho de esta

reforma la exportacin no tradicional ms relevante en nuestra historia jurdica.

Sin embargo al discutir sobre justicia juvenil siempre hemos debido estarnos

moderando, , bajando expectativas, imaginando en voz baja. Y dejamos las

energas de cambio relegadas a los permanentes pilotos, que son flores en medio

del desierto, y duran como tales.

En la discusin legislativa de la ley N 20.084 no contamos nunca con un texto

alternativo que fuera el ptimo y que fuera una presin a las rebajas y tijeretazos

varios que actores de todo el espectro partidista le dieron al proyecto del ejecutivo,

el que a su turno ya era un texto podado por el ex ministro Gmez. Lo que tuvimos

fueron declaraciones de principios, exhortaciones apostlicas patriarcales y quejas

1 Ponencia presentada en el Seminario Reformas a la Ley Penal Juvenil organizado por la

Carrera de Derecho de la Universidad Autnoma de Chile, Sede Santiago, el 10 de junio del2013.2Licenciado en Derecho por la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica de

Chile. Magster en Derecho de Infancia, Adolescencia y Familia por la Facultad de Derecho

de la Universidad Diego Portales. Abogado, Director de la Carrera de Derecho de la

Universidad Autnoma de Chile, Sede Santiago. ex Director Nacional del Servicio Nacional

de Menores de Chile, ex Jefe del Departamento de Menores del Ministerio de Justicia.


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seudo profticas que no aportaron absolutamente ninguna lnea de redaccin

alternativa.

Las ONG de infancia del mundo de la proteccin aprendieron de este error y

lograron hace un par de aos contar con su propio anteproyecto de ley de

proteccin de derechos. As, cuando se sentaron a la mesa de trabajo que el

presidente le pidi al ministro de Desarrollo Social tenan un completo articulado

que deja en evidencia el pauprrimo gesto del ejecutivo el 30 de abril pasado al

ingresar apenas 20 artculos como su proyecto de proteccin de derechos del nio.

Yo tengo diferencias importantes con el texto de las ONGs pero he sostenido que

es un hito el que hayan puesto en el subgnero literario de artculos legales

aquellos principios que tan fcil sale proclamar.

Es necesario contar con un anteproyecto desde la sociedad civil que sostengapropuestas sobre la reforma de la ley penal juvenil y que se arriesgue a

artculos y supere la etapa de la cmoda formulacin de principios.

Dos. Menos ancdotas, ms evidencias. Hoy, la mejor prctica en experiencia

comparada aunque no siempre la ms preponderante- es la de polticas y

programas basados en evidencia. No en ancdotas. Tal sujeto se reinsert, tal

educador sper choro, tal centro que funciona muy mal, una vez yo conoc a un

joven que, etc. La ancdota es la forma ms baja de evidencia. Ed Latessa,

destacado criminlogo estadounidense, aade que adems suele hacernos sentirbien. Los estudios empricos son una de las formas ms altas de evidencia. Y suelen

hacernos sentir mal. Tambin Latessa dixit. Los estudios de casos, las

sistematizaciones, los informes estadsticos, so tambin formas de evidencia. Una

reforma a la ley penal juvenil debe contar con evidencia. En ausencia de estudios lo

nico que nos queda es el ojmetro, la tincada, la ideologa en clave despectiva. Un

ejemplo. He escuchado crticas al sistema de internacin en rgimen semicerrado

de distinguidos acadmicos y de autoridades de gobierno. S de casos

inmensamente problemticos. Pero tambin conozco buena prcticas defuncionamiento y los obstculos sistmicos que han debido enfrentar. En ese

escenario, cmo tomar una decisin? No conozco un buen estudio que evale el

funcionamiento de los centros semicerrados del pas. La urgencia es contar con

estudios independientes, con acceso a todas las fuentes pblicas y privadas de


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informacin. Sin ese prerrequisito las decisiones en justicia juvenil no superan a las

del apostador de caballos en el Club Hpico.

Tres. La Ley N 20.084 es un cuerpo jurdico, normativamente complejo. Esta

complejidad suele ser obviada en los anlisis y evaluaciones de acerca de su

funcionamiento. Contiene en su interior cuatro dimensiones que poseen lgicas

distintas, algunas de las cuales constituyen partes de disciplinas singulares, todas

ellas relacionadas pero diferentes. A saber, es una ley penal (nos seala a quin se

pena, qu se pena, cunto se pena, e, incluso, para qu se pena), es una ley

procesal penal (nos dice cmo se adjudica la pena), es una ley de ejecucin de la

pena (nos indica cmo debe cumplirse la pena) y es parte de las polticas pblicas

(estatuye un conjunto de acciones y recursos pblicos en torno a un determinado

fin pblico).

La interrelacin evidente entre estas cuatro dimensiones exige precisin en los

anlisis, y diagnsticos a fin de no cargarle los problemas de las polticas pblicas a

la dogmtica penal y viceversa, por ejemplo.

As, en las lneas que siguen, presentar, encuadrndome en las antedichas

dimensiones, mis propuestas para la reforma de la ley penal juvenil.

Captulo Penal

1. Considero necesario sacar del sistema de determinacin de la pena juvenil,

contemplado en los arts. 20 a 23 la referencia al artculo 450. Es decir, el

agravamiento que castiga como consumado un delito que est en fase tentativa o

frustrado.

El profesor Silva Snchez plantea con claridad que "La determinacin de la pena se

explica como un mbito en el que no inciden slo argumentos relativos al hecho

delictivo realizado, vinculado a las reglas dogmticas de imputacin, sino tambin

(y sobre todo) una argumentacin asentada directamente en la teora de los fines

de la pena (esto es, en principios poltico criminales)."3 De ah que un sistema penal

que cuenta con expresa declaracin de fines de prevencin especial positiva en su

3 Silva Snchez, Jess Mara (2007). "La teora de la determinacin de la pena como sistema

(dogmtico): un primer esbozo." Indret, Revista para el Anlisis del Derecho N2.

En:http://www.indret.com/pdf/426_es.pdf[visitado el 06/06/2013]
http://www.indret.com/pdf/426_es.pdfhttp://www.indret.com/pdf/426_es.pdfhttp://www.indret.com/pdf/426_es.pdfhttp://www.indret.com/pdf/426_es.pdf


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artculo 20 resulte inconsistente con una norma que tensiona el principio de

proporcionalidad ms all de lo aceptable.

2. A ocho aos de la promulgacin de la ley ya estara bueno corregir el

vergonzoso error del artculo 23 que dice una cosa en su texto (en el rango ms

alto est la sancin de internamiento en rgimen cerrado) y, luego, en el cuadro

explicativo, dice otra (aade el internamiento en rgimen semicerrado). Al ministro

Maldonado el 2007 se le olvid solucionar este error.

3. Es necesario precisar la definicin o contenido de lo especial de la Libertad

Asistida Especial del artculo 14. A quienes le he hecho clases le she contado del

surgimiento de este engendro poltico criminal. El engendro hoy es quiz la

sancin ms importante del sistema de justicia penal adolescente. Y en todos los

seminarios y cursos a jueces, ministros de corte, delegados de programas,educadores del Sename, equipos del circuito de Senda, siempre, siempre hay

alguien que me pregunta lo que nadie tiene respuesta.

4. Es preciso modificar la forma en que la ley contempla el tratamiento del

consumo problemtico de drogas o alcohol, lo que no quiere decir, por cierto, que

hay que eliminar el sistema de tratamiento surgido hace 6 aos. No debe ser una

sancin accesoria sino una medida complementaria disponible para todo imputado

o condenado del sistema penal juvenil. Es preciso regular forma de entrada y de

salida, y obligaciones de los actores el sistema.

5. En el catlogo de penas del art. 6 creo necesario incluir una nueva sancin:

Concurrencia a programas focalizados en cuestiones vinculadas a la comisin del

delito, a saber, programas de control de la agresividad, programas de uso de

tiempo libre, programas para ofensores sexuales.

6. Modificar el art. 4 para ampliar la franja. Como es sabido, el artculo 4 establece

una franja de edad en la que, bajo catorce aos y mediando consentimiento,

determinadas conductas sexuales no revisten carcter de delito si existeproximidad etrea entre los sujetos. Hoy esa diferencia es, grosso modo, de 2 aos

para relaciones sexuales y de 3 aos para otras conductas. Creo posible ampliar esa

franja a 3 y 5 aos, respectivamente.

7. Ante los problemas que ha planteado la sancin de servicios en beneficio de la

comunidad del artculo 11 propongo regular la cantidad de horas de apresto o


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preparacin, las horas de acompaamiento por el delegado y la cantidad de horas

a efectivamente trabajar, ampliando el lmite actual de 30 horas a 60 horas.

8. En la sancin de reparacin del dao, parece necesario diferencia con claridad la

modalidad de reparacin directa y sin mediacin de ningn programa y aquella

cercana al modelo de justicia restaurativa en que un mediador penal le propone al

tribunal esta sancin, luego de haber entrevistado, en primer lugar, a la vctima, y,

luego, al adolescente infractor.

9. Respecto de la sancin de rgimen semicerrado es preciso corregir el error de

establecer un plazo tan breve para la aprobacin del plan. Asimismo, es necesario

indicar sin ambages que debe existir presencia profesional en el horario nocturno y

los fines de semana.

10. En determinacin de pena, en el artculo 24, estimo oportuno eliminar las letra

c (atenuantes y agravantes, una vez ms) y e (extensin dl mal causado, ya que

ya esta en la letra a la gravedad del delito).

11. En el mismo artculo, agregara que si el fiscal pide una sancin privativa de

libertad, se debe acompaar una evaluacin de riesgo y necesidad del adolescente.

12. En determinacin de la pena, incluir norma sobre concurso de penas, concurso

de sistemas (penal juvenil y penal adulto) y concurso de penas y medidas. Hay un

par de estudios (de Matus y de Maldonado) que ofrecen buenas bases para unaregulacin de estas cuestiones que hoy abruman a los delegados directores de

servicios en beneficios de la comunidad y libertad asistida en especial.

13. En determinacin de la pena: Considero importante establecer con claridad que

los rangos del art. 23 contienen tambin los lmites inferiores de las penas. Es decir,

que el tribunal se encuentra limitado al sancianr por el rango penal al que se llego

via articulo 21 y 22.

14. En determinacin de la pena: Establecer norma especial sobre la agravante dereincidencia de modo de reaccionar a la conducta reiterada, incluso en delitos de

baja entidad.

15. Reforzara la agravante del uso de menores de edad, modificndola y

estableciendo que la pura concurrencia de condenados de distintas edades impide

acceso al sistema de penas sustitutas de la Ley N 18.216.


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16. Entendiendo que es una polmica propuesta, pondra respecto de adolescentes

condenados, menores de 16 y mayores de 14 aos, la posibilidad del tribunal de

ordenar la concurrencia de los padres o adultos significativos a programas de

intervencin.

Captulo Procesal Penal

1. En Suspensin Condicional del Procedimiento, parece necesario regular

especficamente este instituto, ampliando el registro de delitos, disminuyendo el

tiempo mnimo a 6 meses, regulando ms estrictamente el incumplimiento y el

incumplimiento reiterado, fijando algn objetivo a los programas de intervencin,

imponiendo al programa la exigencia de informar cada dos meses al tribunal y

fiscal del caso, y estableciendo la posibilidad de controles por parte del tribunal

que recojan las mejores prcticas de los tribunales de tratamiento.

2. Incorporar explcitamente la obligacin jurisdiccional de cautelar la voluntariedad

y el grado de informacin, de las decisiones que adopte el adolescente en juicio.

3. Establecer la obligacin de condena en costas para la fiscala y el querellante si el

adolescente absuelto estuvo en internacin provisoria.

4. Establecer la prioridad de agendamiento de audiencias medianas.

5. Respecto de las detenciones policiales es necesario establecer con mayor

claridad los plazos y condiciones de la detencin en flagrancia en especial cuando

sern seguidas de citacin al tribunal con lo que se carecer de control por el fiscal

y el tribunal de la legalidad de la detencin- y las sanciones en caso de incumplirse

estas reglas. Creo necesario asignar una denominacin a este tipo de detenciones

de modo que deban ser informados en los reportes estadsticos que ms adelantese enunciarn.

6. Estimo aconsejable otorgarle al tribunal de garanta la facultad de desestimar

una causa cuando se trate de hechos que, cometidos por un adulto, tengan una

pena, en abstracto, inferior a 540 das.


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7. Me parece recomendable introducir algunas modificaciones al procedimiento

simplificado, que le permitan, mantener su brevedad, pero contar con mayor

informacin respecto de la sancin ms idnea,

8. Igualmente considero necesario reformar el procedimiento abreviado respecto

de adolescentes, disponiendo que proceder este procedimiento respecto de casos

en que el fiscal requiriere la imposicin de una pena privativa de libertad no

superior a cuatro aos, y luego de haber constatado el tribunal que el adolescente

ha sido informado de en qu consiste este procedimiento y sus consecuencias y

consiente libremente.

9. Creo necesario formalizar lo que la doctrina denomina la cesura del debate

ampliando el germen de cesura que hoy existe en el artculo 40, disponiendo que

en casos en que se solicite una pena mayor a 3 aos y 1 da se deber abrir debatesobre la pena idnea, en una audiencia a desarrollarse 30 das despus de

conocerse el veredicto de culpabilidad. Para ello se podr generar prueba nueva en

ese lapso de tiempo.

10. En cuanto a lo orgnico: Parece existir consenso en lo valioso de las salas

especializadas, pese a sus dificultades, por lo que creo necesario establecer

legalmente la obligacin de establecer salas especializadas en: Santiago (2), San

Miguel (1), San Bernardo (1), Colina (1), Valparaso (1), Concepcin (1) y Temuco

(1).

Asimismo es preciso considerar la mayor carga de trabajo que representa la fase de

ejecucin, por lo que, adems, de las salas anteriormente indicadas, es preciso

reforzar el personal judicial en Limache, Talca y Victoria.

11. En la misma lnea de reforzar la especializacin, es necesario aumentar personal

pero indicando expresamente la destinacin y obligacin de nombrar unidades de

justicia juvenil en las siguientes Fiscalas: Centro Norte, Sur, Oriente, Occidente,

Valparaso, del Biobo, de la Araucana.

12. Considero valioso el anuncio gubernamental de pasar a la planta a los

defensores penales juveniles y, por tanto, incluyo esa propuesta tambin en este

paquete.


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Captulo Ejecucin de la pena

1. Reordenar normas en 3 o 4 artculos. El 1, que identifique quin es el juez de

control y todas sus funciones;

2. Regular mejor la Sustitucin de la pena, exigiendo un tiempo mnimo de 6 meses

de cumplimiento efectivo en caso de internaciones

3. Introducir modificaciones al artculo 52, tocante al quebrantamiento de las

sanciones de servicios en beneficio de la comunidad, libertad asistida ordinaria y

especial, internamiento en rgimen semicerrado e incorporar quebrantamiento al

internamiento en rgimen cerrado.

4. Ordenar en un artculo general a las sanciones del artculo 6, letras a, b, c, d y e,

la aprobacin jurisdiccional del plan de intervencin.

5. Parece necesario reformular la oferta programtica existente en las secciones

juveniles de Gendarmera, la que deber ser provista por instituciones acreditadas

en licitaciones pblicas cuya duracin mnima ser de dos aos, con bases tcnicas

formuladas por el departamento de reinsercin de gendarmera, en cuyo seno

deber crearse una unidad penal juvenil, responsable del monitoreo y coordinacin

de estas secciones.

Captulo Poltica Pblica

1. Incorporar en juzgados de garanta un Consejero Tcnico (psiclogo o trabajador

social) para la asesora del juez en materias relacionadas con la ley N 20.084 y la

ejecucin de la pena

2. Obligacin del Ministerio de Justicia de entregar en marzo de cada ao, junto al

INE, un anuario con informacin consolidada del sistema penal juvenil del ao

anterior

3. Creacin de un Departamento de Coordinacin de Justicia Penal Adolescente, en

el Ministerio de Justicia, con las siguientes funciones:


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a. Coordinacin del Consejo de Justicia Juvenil, entidad que articule a todas las

instituciones pblicas y a representantes de las privadas, cuyas funciones se

relacionan con el mandato legal del artculo 20 de la ley N 20.084.

b. Publicar en marzo de cada ao un Anuario Estadstico con las cifras consolidadas

del funcionamiento del sistema en el ao inmediatamente anterior. Para este

objeto podr requerir informacin de todas las instituciones pblicas privadas y en

caso de existir diferencias, las explicar y tomar las medidas para ofrecer

informacin confiable.

c. Realizar el seguimiento y monitoreo del funcionamiento del sistema de justicia

juvenil, directamente y a travs de estudios, proponiendo recomendaciones de

mejoras al Ministro de Justicia a travs de informes anuales

d. Coordinacin tcnica del trabajo de las CISC, Comisiones Interinstitucionales de

Supervisin de Centros.

5. Dentro de la creacin del Nuevo Servicio Nacional de Responsabilidad Penal

Adolescente, deber explicitarse dentro de las funciones del nuevo servicio:

i.- Desarrollar directamente o a travs de instituciones colaboradoras acreditadas,

todas las acciones que procuren necesarias para alcanzar los fines del sistema

establecidos en el artculo 20 de la ley N 20.084.

6. Establecer dentro de la oferta programtica del Nuevo Servicio Nacional de

Responsabilidad Penal Adolescente:

i. Programas Focalizados en conducta delictiva:

Segn muestra la literatura especializada, incluido el estudio encargados por el

Ministerio de Justicia a Paz Ciudadana Estudio sobre modelos de intervencin y

administracin de centros privativos de libertad en la reforma penal adolescente.4

ii. Programas destinados a ofrecer residencia provisoria para jvenes que salgan enlibertad desde un centro privativo de libertad.

iii. Crear en la orgnica del nuevo servicio una Academia responsable de la

formacin inicial y permanente de sus funcionarios.

4PAZ CIUDADANA (2009), p. 325.


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iv. Crear a nivel regional una Unidad de Gerencia de Casos, de modo de velar por

las coordinaciones entre instituciones y, al mismo tiempo, porque la intervencin

sea consistente, no se multipliquen los diagnsticos y procure evitar la

sobreintervencin.

v. Establecer una Unidad de Vigilantes, con personal proveniente de Gendarmera,

pero que en adelante pertenezca al nuevo servicio, de modo de asegurar la

especializacin.

vi. Se establece el deber de modificar horarios laborales de modo de contemplar

presencia de profesionales en CSC en horario vespertino, y en centros cerrados y

en semicerrados, los fines de semana

7. Considero recomendable establecer la obligacin de tribunales de entregar a la

institucin ejecutora de la pena el registro completo del expediente virtual

8. Imponer en la ley la obligacin de centros privativos de libertad de efectuar

semanalmente reuniones de anlisis de casos entre diversos actores.

9. Estimo imprescindible incorporar una norma legal que indique que la Corte

Suprema dictar un Auto Acordado para regular la forma en que los tribunales

cumplirn con los fines del art. 20 de la ley 20.084, como asimismo para velar por la

vigencia del principio de especializacin conforme a lo preceptuado en el artculo

29.

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