La Prescripción en materia tributaria*Carmen del Pilar Robles Moreno

Profesora de Derecho Tributario en la Pontificia Universidad Católica del Perú y UNMSM.

I INTRODUCCION

Desde antiguo, el derecho ha considerado necesario establecer plazos dentro de los cuales se

debe ejercitar los derechos, y otros plazos en los que la inactividad del titular determina su

privación o desprotección de aquello que jurídicamente le corresponde. La razón de ello ha sido

crear seguridad jurídica entre los operadores de la sociedad en referencia a quien es el titular

efectivo de los derechos, y también el garantizar a quien tiene un deber o una deuda, que no

pesará indefinidamente sobre él y sus herederos, la responsabilidad de cumplir con una

obligación o con un deber, ya que la sola posibilidad de que algo sea eternamente exigible

plantearía al Derecho gravísimos problemas y, probablemente, haría imposible no sólo la vida

social sino también la administración de justicia.

Por otro lado, como todos sabemos, el Derecho espera cierta diligencia de parte de quien goza

de una protección jurídica determinada y la mide en unidades de tiempo denominadas plazos. Si

una persona en su calidad de titular no ejercita aquello que el derecho le protege dentro del

lapso correspondiente, se entiende o bien que no tiene interés en ello, o bien que su negligencia

no debe ser más amparada y que en adelante debe procederse a beneficiar al deudor o a quien

tiene el deber correspondiente, eximiéndolo formalmente del cumplimiento del deber.

Por su parte, es la doctrina civil el área en la que mayormente se ha desarrollado este punto;

Vidal Ramírez en su obra La Prescripción y Caducidad en el Código Civil peruano considera que

“El fundamento de la prescripción es el orden público, pues conviene al interés social liquidar

situaciones pendientes y favorecer su solución. La prescripción se sustenta, por tanto, en la

seguridad jurídica y por ello ha devenido en una de las instituciones jurídicas más necesarias

para el orden social”.

Como señala el doctor Fernando Vidal1 “La prescripción es el medio o modo por el cual, en

ciertas condiciones, el transcurso del tiempo modifica sustancialmente una relación jurídica”.

En el ámbito tributario, es claro que la institución de la prescripción tiene características

peculiares, no constituye en si un medio de extinción de la obligación tributaria, sino que

constituye una limitación para la Administración Tributaria en relación a la exigibilidad de parte

de ésta al sujeto pasivo, asimismo, constituye una limitación para el sujeto pasivo en relación al

ejercicio de los derechos que el legislador le ha otorgado, en este sentido, por ejemplo, se

sanciona la negligencia de sujetos pasivos al no solicitar oportunamente la devolución de lo

pagado indebidamente.

II CONCEPTO Y NATURALEZA JURÍDICA

Dos son las clases de prescripción, la adquisitiva y la extintiva o liberatoria.

La prescripción adquisitiva es un modo de adquisición de la propiedad, en el confluyen dos

factores determinantes: el transcurso de un cierto lapso de tiempo (que varía según las

circunstancias) y la existencia de una determinada calidad de poseedor sobre el bien materia del

caso.

La prescripción extintiva es una institución jurídica según la cual, el transcurso de un

determinado lapso de tiempo extingue la acción que el sujeto tiene, para exigir un derecho ante

la autoridad administrativa o judicial. En este sentido, precisa el artículo 1989 del Código Civil

vigente que “La prescripción extingue la acción pero no el derecho mismo”, a diferencia de la

caducidad donde se extingue el derecho y la acción correspondiente2.

Por ello, se puede afirmar que son dos los elementos que concurren en la prescripción: i) La

ausencia de actuación de las partes, y ii) El transcurso del tiempo.

A pesar de los elementos comunes de ambas instituciones jurídicas como son el orden público y

el transcurso del tiempo, hay diferencias sustantivas entre la prescripción adquisitiva y la

prescripción extintiva que ameritan que sean tratadas como dos instituciones jurídicas

diferentes.

Se entiende que en la prescripción extintiva se da de por medio la despreocupación del sujeto

para exigir su derecho durante el lapso determinado de tiempo. Como es de nuestro

conocimiento, el “derecho” consiste en la facultad o poder que se tiene para exigir el

cumplimiento de algo que nos beneficia de otra u otras personas, a diferencia de la “acción” que

constituye la atribución que la persona ejerce ante los tribunales o la autoridad respectiva para

que hagan realidad “su derecho”.

Por otro lado, se señala que la prescripción extintiva constituye una institución jurídica que, en el

orden tributario tiene el doble fundamento de seguridad jurídica y de exigencia de respeto al

principio de capacidad económica, así en ella se reconocen los dos principios básicos que

sustentan este instituto, la seguridad jurídica y la capacidad económica en materia tributaria3.

Debido a que este trabajo está orientado al tema tributario desarrollaremos la prescripción

extintiva que es la que se encuentra regulada en nuestro Código Tributario. No obstante ello,

revisaremos cuál es el tratamiento dado a la prescripción por el Modelo de Código Tributario

preparado por el Programa conjunto de tributación de la OEA/BID (para efectos de este trabajo

MCTAL), y el Modelo de Código Tributario del Centro Interamericano de Administradores

Tributarios (para efectos de este trabajo código del CIAT).

El MCTAL regula entre los artículos 55 a 60 la prescripción. Sobre esto, debemos señalar que el

principio general que recoge este modelo de código es que todas las obligaciones tributarias son

prescriptibles. En este sentido, las normas que regulan esta institución se limitan a su regulación

y a fijar plazos variables (se dejan espacios en blanco) en función de las circunstancias, ya que la

extensión de cada uno de ellos, dependerá de las características de las diferentes legislaciones.

III PLAZOS DE LA PRESCRIPCIÓN

Señala Valdez Costa4 los plazos de la prescripción deben ser más breves que el de las

obligaciones personales del derecho común, y así lo propone categóricamente el MCTAL, en

contra de las soluciones generalizadas en América Latina. También existe consenso en que esos

plazos deben ser extendidos en determinados casos, variables según las legislaciones, que

tienen, sin embargo, como principal causa la conducta de los sujetos pasivos, pero también el

desconocimiento por parte del sujeto activo de la ocurrencia del hecho generador. Así el MCTAL,

como veremos en el siguiente párrafo prevé dos situaciones de diferente importancia, la primera

relativa a cuando el contribuyente no cumple con su deber de colaboración por omitir su

inscripción en los registros correspondientes o por no poner en conocimiento del fisco la

ocurrencia del hecho generador y en los casos de determinación de oficio, cuando la

administración no pudo conocer el hecho; en cambio, la segunda situación se refiere al caso más

grave, cuando el contribuyente haya ocultado el hecho o extraído el bien del país.

El artículo 55 del MCTAL señala que “El derecho de la administración tributaria de determinar la

obligación y exigir su pago con los intereses correspondientes prescribe a los………años. El

término precedente se extenderá: 1) A …….. años cuando el contribuyente o terceros no

cumplan con la obligación de inscribirse en los registros pertinentes, de declarar el hecho

generador, o de presentar las declaraciones tributarias y, en los casos de determinación de

oficio, cuando la administración no pudo conocer el hecho; 2) A……..años cuando el

contribuyente o el responsable haya ocultado a la administración el hecho generador o extraído

del país los bienes afectados al pago del tributo. A los efectos de la extensión de los términos se

tendrá en cuenta si los actos del contribuyente son intencionales o culposos, conforme a lo

dispuesto por los artículos 98 5, 100 6 y 113 7 ”.

Pese a que el MCTAL, como hemos podido apreciar del artículo 55 no indica los plazos en forma

expresa, se precisa a manera de nota final del propio artículo lo siguiente: “Nota: A juicio de la

Comisión los plazos deben ser breves. Para el común se sugieren cuatro años; para el del

número 1), seis años; y para el del número 2), diez años”.

Veamos que señaló nuestro primer Código Tributario8 en su artículo 29 “El derecho de la

Administración Tributaria a determinar la obligación tributaria y exigir su pago, recargo, multas y

demás sanciones, prescribe a los cuatro años. El término será de diez años para los agentes de

retención o de percepción de tributos que habiendo hecho efectiva la obligación tributaria no

hayan cumplido con realizar el pago. El derecho a repetir lo indebidamente pagado prescribe a

los cuatro años”.

El segundo9 y el tercer10 Código Tributario indican en el artículo 43 de cada norma lo siguiente

“La acción de la Administración para determinar la deuda tributaria, así como la acción para

exigir su pago y aplicar sanciones prescribe a los cuatro (4) años, y a los seis (6) años para

quienes no hayan presentado la declaración respectiva. Dichas acciones prescriben a los diez

(10) años cuando el agente de retención o percepción no ha pagado el tributo retenido o

percibido. La acción para efectuar la compensación o para solicitar la devolución prescribe a los

cuatro (4) años”.

El único cambio introducido por el cuarto Código Tributario11, está contenido en el primer

párrafo, cuando se aclara que “La acción de la Administración Tributaria…..”.•Esto simplemente

constituyó una precisión de naturaleza formal, tal como lo señalara el cuadro comparativo anexo

al Decreto Legislativo 816 publicado el 21 de abril de 1996 “ajuste formal”. Pero en esencia, el

cambio lo notamos del primer al segundo Código Tributario, donde se agrega el tramo de la

prescripción a los seis años, y donde además no se trata sólo la prescripción que opera en favor

de la Administración en relación a la solicitud de devolución por pagos indebidos o pagos en

exceso, sino que se amplía a otros supuestos.

Esta norma se mantiene igual con el actual Código Tributario, y se encuentra regulado en el

artículo 43.

A diferencia de lo establecido por el MCTAL, y de la regulación seguida en nuestro Código

Tributario (de diferenciar los términos del plazo para la prescripción), el código del CIAT,

establece en el artículo 42 un plazo general, buscando establecer un término común para la

prescripción del derecho de la Administración para determinar las obligaciones, imponer

sanciones, exigir el pago de la deuda tributaria y del derecho de devolución o repetición de los

contribuyentes y terceros responsables por los pagos indebidos o saldos a favor. Señala como

comentario de este artículo el mismo código del CIAT que “La consagración de un plazo igual

para todos estos casos, pretende otorgar homogeneidad a las diferentes situaciones en que

puede operar el instituto de la prescripción”.

No obstante ello, en el comentario del siguiente artículo se precisa que “El plazo general para

que opere la prescripción de los derechos y acciones de la Administración, se amplía cuando se

configuren situaciones que implican mayores dificultades para el ejercicio de aquellos derechos y

acciones”.

Es por ello, que el artículo 43 del código del CIAT establece que “El plazo establecido en el

artículo 42 de este Código, en los casos previstos en sus incisos 1), 2) y 3), se extenderá a……

años cuando: 1) El contribuyente o el tercero responsable, inscrito, no cumpla con la obligación

de declarar el hecho generador, o de presentar las declaraciones tributarias correspondientes a

dos ejercicios, 2) En los casos de determinación de tributos por la Administración tributaria,

cuando ella no pudo conocer el hecho generador por ocultación del mismo, 3) Cuando el

contribuyente o los terceros responsables hayan extraido del país los bienes afectos al pago de

la deuda tributaria, o se trate de hechos generadores vinculados a actos realizados o a bienes

ubicados en el exterior, 4) Cuando el contribuyente no lleve contabilidad, no la conserve durante

el plazo legal o lleve doble contabilidad”.

Observemos que el código del CIAT establece la siguiente propuesta: un plazo general (en el

artículo 42), y la posibilidad de extensión de ese plazo general (en el artículo 43) en

determinados supuestos, pero igualmente regula un plazo de extensión general, a diferencia de

nuestro código que establece plazos distintos.

Parecería que la propuesta del código del CIAT es conveniente, inclusive para la propia

Administración Tributaria, no obstante ello, el legislador peruano no lo contempla ni lo comparte,

pues de los varios proyectos de modificación de código tributario que hemos podido revisar, de

parte de la Administración Tributaria, se mantiene el principio de “plazos distintos”, pero sí se

aumenta el plazo en algunos casos, con la finalidad de “incentivar”12 la declaración (este

proyecto contempla se aumente a ocho años el plazo para quienes no hayan presentado la

declaración correspondiente).

Como sabemos, la prescripción desarrollada por nuestro código no constituye un medio de

extinción de la obligación de deudas tributarias, es por ello que, vencido el plazo prescriptorio, el

deudor tributario queda liberado de la acción de la Administración Tributaria para que ésta

pueda determinar la deuda tributaria, exigir los pagos o aplicar sanciones. Por ello, en el

supuesto caso que el contribuyente pague una deuda ya prescrita, no tiene derecho a la

devolución de lo pagado, justamente porque el pago efectuado no tiene naturaleza de un “pago

indebido”, sino que se le entiende como una renuncia al derecho ganado, por otro lado, si no

paga es claro que la Administración no puede ejercer su potestad tributaria para el cobro de lo

adeudado, siempre que la deuda se encuentre prescrita.

En este sentido, la Administración Tributaria no podrá ejercer su derecho a exigir el pago,

determinar la deuda y aplicar sanciones. Pero además la prescripción opera en favor de la

Administración Tributaria, cuando se señala en el último párrafo del artículo 43 que “La acción

para efectuar la compensación o para solicitar la devolución prescribe a los cuatro (4) años”. Por

ello, el contribuyente ya no podrá solicitar la devolución de lo pagado indebidamente o pagado

en exceso, ni compensar, ni solicitar la compensación, puesto que operada la prescripción,

pierde la acción que acompañaba a su derecho, por esto se vuelve inexigible el derecho a pesar

de que este subsiste.

De acuerdo a nuestra legislación, la prescripción sólo pude ser declarada a pedido del deudor

tributario, ya que no se ha previsto la prescripción de oficio, pero el sujeto pasivo, de acuerdo a

lo previsto en el artículo 48 puede oponerla en cualquier momento, esto es, en cualquier estado

del procedimiento sea este, administrativo o judicial.

En este sentido, al sujeto pasivo le quedan dos caminos una vez que ha operado la prescripción:

i) No hacer nada, y esperar un eventual Acto administrativo, y oponer la prescripción, ii) Solicitar

a la Administración la Declaración de la prescripción, mediante una solicitud, en este caso se

iniciaría un procedimiento no contencioso.

Finalmente, como hemos venido señalando, no hay extinción de la obligación tributaria, y en ese

sentido, el mismo código señala en el artículo 49 que “El pago voluntario de la obligación

prescrita no da derecho a solicitar la devolución de lo pagado”. Esto debido a que la prescripción

no extingue la obligación, sino tan sólo la acción de la Administración Tributaria de exigir el

cumplimiento de ésta al sujeto pasivo; entonces, operada la prescripción, por el simple

transcurso del tiempo, si bien es cierto el sujeto pasivo queda liberado de la exigibilidad de parte

de la Administración (de tal manera que si se le exige el pago, él tiene el derecho de oponer la

prescripción), no queda extinguida la obligación tributaria, ya que si paga una deuda que la

administración ya no puede exigirle (pero que subsiste), el pago efectuado se considera válido, y

no constituye de manera alguna un pago indebido.

IV TERMINO PRESCRIPTORIO

Precisa el artículo 56 del MCTAL que “El término se contará desde el 1 de enero del año

calendario siguiente a aquel en que se produjo el hecho generador. Para los tributos cuya

determinación o liquidación es periódica, se entenderá que el hecho se produce al finalizar el

período respectivo”. En la exposición de motivos de este artículo se señala que “El término debe

computarse a partir del 1 de enero del año siguiente al del acaecimiento del hecho generador o

de realización del acto gravado. En el apartado primero se alude a los hechos instantáneos,

aquellos que tienen lugar aisladamente, por separado (una compraventa, una donación, etc.) y el

apartado segundo tiene en mira los hechos generadores de carácter periódico o de cumplimiento

paulatino y acumulable (por ejemplo, la renta de un año)”.

Nuestro primer Código Tributario reguló el término de la prescripción en el artículo 40 en forma

similar al MCTAL, al señalar en el artículo 39 que “El término de prescripción se computará i)

Desde el momento en que se produzca el hecho tributario, cuando este sea de realización

inmediata, ii) En los casos de tributos que gravan hechos de carácter periódico, desde el 1 de

enero del año siguiente a aquel en que venció el plazo para presentar la declaración jurada

respectiva, iii) En la acción de repetición, desde el 1 de enero siguiente, al año en que se efectuó

el pago indebido.

Los siguientes códigos tributarios (2, 3 y 4), han tratado el tema en la misma forma, pero

haciendo mayores precisiones: i) Para tributos de periodicidad anual el término corre desde el 1

de enero del año siguiente a la fecha en que vence el plazo para la presentación de la

declaración anual respectiva, ii) Para tributos autodeterminados (no anuales), desde el 1 de

enero siguiente a la fecha en que la obligación sea exigible, iii) Para otros tributos, desde el 1 de

enero siguiente a la fecha del nacimiento de la obligación tributaria, iv) Para las infracciones,

desde el 1 de enero siguiente a la fecha en que se cometió la infracción o, cuando no sea posible

establecer esa fecha, desde la fecha en que la Administración Tributaria detectó la infracción, v)

Para el caso de los pagos indebidos o en exceso, desde el 1 de enero siguiente a la fecha en que

se efectuó el pago indebido o en exceso o en que devino en tal.

Entonces, el artículo 44 de nuestro Código Tributario vigente, regula el cómputo de los plazos de

prescripción en su inicio, como hemos visto en el párrafo anterior, sea que se trate de tributos de

periodicidad anual, autodeterminados no anuales, otros tributos, e inclusive las infracciones, el

plazo corre siempre a partir del 1 de enero, dependiendo del caso en el que nos encontremos se

aplicará el término de 4, 6 y 10 años. ¿Pero dónde se regula el plazo del vencimiento de los 4, 6

y 10 años que comienzan a correr el 1 de enero?. La norma XII del Título Preliminar del Código

Tributario señala que “Para efectos de los plazos establecidos en las normas tributarias… a) Los

expresados en meses o años se cumplen en el mes del vencimiento y en el día de éste

correspondiente al día de inicio del plazo. Si en el mes de vencimiento falta tal día, el plazo se

cumple el último día de dicho mes …. En todos los casos, los términos o plazos que vencieran en

día inhábil (que es nuestro caso) para la Administración, se entenderán prorrogados hasta el

primer día hábil siguiente”.

Esto significada que como el plazo se cuenta por años, el término prescriptorio corre desde el 1

de enero hasta el 1 de enero del año (dependiendo si se trata de 4, 6 o 10 años)

correspondiente, pero debido a que el 1 de enero es día inhábil, se prorroga el plazo hasta el día

hábil siguiente, esto es hasta el 2 de enero del año correspondiente (siempre que el 2 sea hábil,

sino corre al día hábil siguiente).

Veamos esto con un ejemplo: La Administración Tributaria notifica al contribuyente una Orden de

Pago el 31.12.1997, por una deuda de IGV declarada pero no pagada y correspondiente a los

meses de enero a setiembre del año 1993; la prescripción comenzó a correr el 01.01.1994, y

vencía el plazo que tenía la Administración para exigir el pago de la deuda tributaria el

01.01.1998, como quiera que el 1 de enero siempre es ferido (inhábil) corre el plazo al día hábil

siguiente, digamos que el día hábil siguiente es el 2 de enero (ya que eventualmente podría ser

inhábil el 2). Entonces la Administración Tributaria podría interrumpir la prescripción hasta el día

hábil siguiente al 1 de enero, siempre que ese día notifique el Acto Administrativo

correspondiente. En conclusión, si la Administración Tributaria notifica el 31.12.1997, en el acto

de la notificación se interrumpe la prescripción, en virtud de lo establecido en el artículo 45

inciso a) del Código Tributario. Lo mismo sucedería si la Administración notifica el Acto

Administrativo el día hábil siguiente al 1 de enero del año 1998, se interrumpe el plazo

prescriptorio en el acto de la notificación.

El código del CIAT establece en el artículo 44 que: El cómputo del plazo prescriptorio se contará:

i) Para determinar la obligación tributaria, desde el 1 de enero del año calendario siguiente a

aquél en que finalice el plazo reglamentario para presentar la correspondiente declaración, ii)

Para imponer sanciones, desde el 1 de enero del año calendario siguiente a aquél en que se

cometió el ilícito sancionable, iii) Para exigir el pago de las deudas tributarias liquidadas y de las

sanciones impuestas, desde el 1 de enero del año calendario siguiente a aquél en que finalice el

plazo de pago voluntario o el plazo establecido por la Administración, iv) Para el derecho a la

devolución de pagos indebidos o saldos a favor de los sujetos pasivos, desde el 1 de enero del

año calendario siguiente a aquél en que se realizó el pago indebido o se constituyó el saldo a

favor.

Vemos que, en el código del CIAT para iniciar el cómputo del plazo para que opere la

prescripción, se establece como norma general el 1 de enero del año siguiente al de la

ocurrencia de situaciones que pueden dar lugar al ejercicio de un derecho o acción, tanto por

parte de la Administración Tributaria como de los sujetos pasivos, con lo cual se procura

establecer un tratamiento equitativo para ambos, además fijar el 1 de enero, facilita el cómputo

del plazo de prescripción y da más certeza a los sujetos pasivos y a la Administración Tributaria.

V SUSPENSIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN

Como señala Villegas13, la suspensión inutiliza para la prescripción su tiempo de duración, pero

desaparecida la causal suspensiva, el tiempo anterior a la suspensión se agrega al transcurrido

con posterioridad.

El MCTAL establece en el artículo 58 que “El curso de la prescripción se suspende por la

interposición de peticiones o recursos administrativos hasta 60 días después que la

administración tributaria adopte resolución definitiva, tácita o expresa, sobre los mismos”.

Nuestro primer código tributario no trajo norma expresa en relación a la suspensión de la

prescripción.

El segundo y tercer código tributario regularon la figura de la suspensión en el artículo 46, en el

mismo se señaló que “La prescripción se suspende: a) Durante la tramitación de las

reclamaciones y apelaciones, b) Durante la tramitación del recurso de revisión ante la Corte

Suprema, y c) Durante el procedimiento de la solicitud de devolución de los pagos indebidos o en

exceso”.

Con el cuarto código tributario se precisa que se suspende durante la tramitación de la demanda

contencioso-administrativa (en reemplazo del recurso de revisión ante la Corte Suprema). Con la

Ley 27038, se sustituye el inciso b) de este artículo quedando redactado de la siguiente manera:

“b) Durante la tramitación de la demanda contencioso-administrativa ante la Corte Suprema, del

proceso de amparo o de cualquier otro proceso judicial”; asimismo, con esta norma se incorporó

el inciso d) “Durante el lapso que el deudor tributario tenga la condición de no habido”. Luego,

con la Ley 27335 se incorporó el inciso e) a este artículo “Durante el plazo en que se encuentre

vigente el aplazamiento y/o fraccionamiento de la deuda tributaria”.

Como sabemos, no es conveniente legislar muchos supuestos de causales de suspensión, por el

contrario, estás deben reducirse al mínimo posible, ello, por las perturbaciones que suelen

ocurrir.

A diferencia del MCTAL y de nuestro Código Tributario, el código del CIAT no sólo establece

dentro de las causales de suspensión comprendidas en su artículo 46, los casos de interposición

de peticiones o recursos administrativos o jurisdiccionales, sino que también considera que el

cómputo del plazo se suspende “Por el no cumplimiento de la obligación de inscribirse en los

registros pertinentes y se prolongará hasta la inscripción formal del contribuyente o tercero

responsable” (esto debido a que, aquel sujeto pasivo que estando obligado a identificarse ante la

Administración mediante su inscripción no lo haga, no pueda beneficiarse con este

incumplimiento oponiendo la prescripción a las pretensiones de cobro de la Administración de la

deuda que se le pueda determinar por cualquier período).

El mismo artículo señala que “También se suspenderá el curso de la prescripción de la acción

para exigir el pago de las deudas tributarias liquidadas y de las sanciones impuestas, en los

supuestos de falta de comunicación de cambio de domicilio. Esta suspensión surtirá efecto desde

la fecha en que se verifique la inexistencia del domicilio declarado y se prolongará hasta la

declaración formal del nuevo domicilio por parte del contribuyente o tercero responsable” (hay

que tener presente que en este último caso, se trata exclusivamente en relación al ejercicio de la

acción de cobro de la deuda tributaria, que puede verse entorpecida por la imposibilidad de

encontrar al deudor y, en consecuencia, a sus bienes).

Nuestro Código Tributario llama al supuesto referido en el párrafo anterior “situación de No

Habido”, y está comprendida como un supuesto de suspensión de la prescripción en el artículo

46 inciso d) referido anteriormente. De acuerdo al Decreto Supremo No. 102-2002-EF publicado

en el diario oficial El Peruano el 20 de junio del año 2002, un deudor tributario adquiere la

condición de No Habido, cuando la Administración le requiera que dentro del plazo de cinco días

hábiles cumpla con declarar su nuevo domicilio fiscal o confirmar el declarado o el señalado en el

Registro Unico de Contribuyente, según el caso, cuando no hubiera sido posible notificarle

Resoluciones, Ordenes de Pago o comunicaciones, mediante correo certificado o mensajero, y

siempre que se hubiera producido cualquier tipo de negativa en la recepción, ausencia de

persona capaz en el referido domicilio, o se encuentre cerrado. Así el deudor tributario adquirirá

automáticamente la condición de No Habido, si no cumple con el requerimiento en el plazo

indicado anteriormente.

En este caso el tiempo transcurrido hasta antes del acto de la suspensión no se pierde, sino que

se reinicia o continúa el cómputo del plazo luego que desaparece el hecho que lo originó.

VI INTERRUPCIÓN DE LA PRESCRIPCIÓN

La interrupción de la prescripción14 tiene como no transcurrido el plazo de la prescripción que

corrió con anterioridad al acontecimiento interruptor.

Como sabemos una de las diferencias entre la prescripción y la caducidad, es que en la

prescripción sus plazos se pueden interrumpir teniendo que comenzar de nuevo su cómputo. Por

ello es necesario saber que actos interrumpen la prescripción, ya que su determinación exacta

como acto interruptorio no se limita a producir el efecto de interrumpir, sino que se determina

además el inicio de un nuevo plazo prescriptorio. Estos actos que interrumpen la prescripción

pueden venir tanto del sujeto pasivo como de la propia Administración Tributaria, tal como lo

veremos más adelante.

El MCTAL establece en su artículo 57 las causales de interrupción de la prescripción: i) Por la

determinación del tributo, ii) Por el reconocimiento expreso de la obligación por parte del deudor,

iii) Por el pedido de prórroga u otras facilidades de pago.

Asimismo, establece el último párrafo de este artículo que “Interrumpida la prescripción

comenzará a computarse nuevamente el término a partir del 1 de enero del año calendario

siguiente a aquel en que se produjo la interrupción”.

Nuestro primer código tributario establecía en su artículo 41 que la prescripción se interrumpe:

1) Por la notificación de la acotación del tributo, 2) Por el reconocimiento expreso de la

obligación por parte del deudor tributario, 3) Por el pago parcial de la deuda, 4) Por la solicitud

de un plazo para hacer efectivo el pago. Veamos como se parece este texto al del MCTAL, ya que

el pago parcial de la deuda no es otra cosa que un reconocimiento expreso de la deuda… tanto

así se que debo y reconozco la deuda, que efectúo un pago parcial. No obstante ello, no se

previó cuando comenzaría a contarse el nuevo plazo prescriptorio, una vez interrumpido este.

Los siguientes códigos tributarios lo regularon en el artículo 45, y se especificó cada vez más los

casos en que operaba la interrupción de la prescripción, además, se incluyó el último párrafo en

el sentido que “El nuevo término prescriptorio para exigir el pago de la deuda tributaria, se

computará desde el día siguiente al acaecimiento del acto interruptorio”.

Veamos una de las últimas incorporaciones a los casos de prescripción, el señalado en el inciso

e) del artículo 45 “Durante el plazo en que se encuentre vigente el aplazamiento y/o

fraccionamiento de la deuda tributaria”, este inciso fue incorporado con la Ley 27335 de 31 de

julio del año 2000. Con anterioridad a esta fecha, con la Ley 27038 de 31 de diciembre de 1998,

se había incorporado el inciso e) del artículo 45 (causales de suspensión) “e) Por la solicitud de

fraccionamiento u otras facilidades de pago”. Entonces al haberse incorporado el inciso e) en el

artículo 46 (causales de suspensión) con posterioridad, se está complementando la misma

norma, ya que de acuerdo al último párrafo del artículo 45, el nuevo término prescriptorio se

computará desde el día siguiente al acaecimiento del acto interruptorio, en estricto se volvería a

contar el plazo prescriptorio aún dentro del plazo que dure el aplazamiento o fraccionamiento,

ahora, con la norma incorporada, el plazo no sólo se interrumpe, sino que también se suspende.

En este caso a diferencia de la suspensión consiste en la realización de un acto que origina la

pérdida del tiempo transcurrido antes de la interrupción, es decir da lugar a un nuevo plazo de

prescripción que comienza a contarse desde el día siguiente de ocurrido el acto interruptorio.

El código del CIAT regula en el artículo 45 las causas por las que la prescripción se interrumpe,

hay que resaltar entre ellas, la contenida en el inciso 4) Por la comisión de nuevos ilícitos del

mismo tipo, y además se incluye en el último párrafo que “Interrumpida la prescripción

comenzará a computarse nuevamente el término a partir del 1 de enero del año calendario

siguiente a aquél en que se produjo la interrupción”. Esto significa que nuestro legislador opta

por una posición distinta a la del MCTAL y al código del CIAT, en el caso peruano, como hemos

señalado anteriormente, (artículo 45 último párrafo) se comienza a contar a partir del día

siguiente de sucedido el acto interruptorio. Esto obviamente complica el actuar de la

Administración Tributaria para efectos del cálculo del tiempo, pero constituye una norma más

equitativa para el contribuyente o tercero responsable.

Veamos ahora qué señala nuestro legislador en relación al momento en el cual se tiene

entendido el acto que interrumpe la prescripción, es decir, cuándo se interrumpe la prescripción.

Precisa el artículo 45 del Código Tributario vigente que “La prescripción se interrumpe: a) Por la

notificación de la Resolución de Determinación o de Multa, b) Por la notificación de la Orden de

Pago, hasta por el monto de la misma”, entre otros supuestos, como c) Por el reconocimiento

expreso de la obligación por parte del deudor, d) Por el pago parcial de la deuda, e) Por la

solicitud de fraccionamiento u otras facilidades de pago, f) Por la notificación del requerimiento

de pago de la deuda tributaria que se encuentre en cobranza coactiva y por cualquier otro acto

notificado al deudor, dentro del Procedimiento de Cobranza Coactiva, g) Por la compensación o

la presentación de la solicitud de devolución de los pagos indebidos o en exceso.

Nos estamos refiriendo a los incisos a) y b) indicados en el párrafo anterior, en ambos casos

indica el legislador que la prescripción se interrumpe “por la notificación”, sea que se trate de

una Resolución de Determinación, de Multa, o de una Orden de Pago. Veamos ahora lo que

indica el artículo 106 del Código Tributario en relación a los efectos de las notificaciones: “Las

notificaciones surten sus efectos desde el día hábil siguiente al de su recepción o de la última

publicación, aún cuando, en este último caso, la entrega del documento en que conste el acto

administrativo notificado se produzca con posterioridad; salvo en el caso de la notificación de las

resoluciones que ordenan trabar medidas cautelares, de conformidad con lo establecido en el

artículo 118”.

Esto significaría que para el caso de los incisos mencionados, cuando se notifica al contribuyente

por ejemplo el día 31 de diciembre, la interrupción a la prescripción ocurre al día hábil siguiente,

esto es, ¿el 2 de enero del año siguiente?, o la prescripción se interrumpe en el acto de la

notificación, esto es, en el momento en que se efectúa la notificación (el 31 de diciembre).

En el Código Tributario no existe una norma expresa que regule este supuesto, como sí ocurre en

el caso de las medidas cautelares, tanto en el artículo 106 como el propio 118. Veamos, en el

artículo 118 se señala que: “…El Ejecutor Coactivo podrá disponer se trabe las medidas

cautelares…. Para tal efecto: a) Notificará las medidas cautelares, las que surtirán sus efectos

desde el momento de su recepción”. Esto significa que el caso de las notificaciones de las

medidas cautelares son una excepción a la regla general de los efectos de las notificaciones

contenidas en el referido artículo 106.

Pese a que no contamos con una norma específica que así lo señale, en los casos indicados por

el artículo 45 del Código Tributario, la prescripción se interrumpe por actos expresos o tácitos de

reconocimiento de la deuda de parte del sujeto pasivo, o por actos expresos de la Administración

hacia el contribuyente cobrando la deuda tributaria existente, en este sentido, nos debemos

alejar de la interpretación literal del artículo 45 y 106, que nos podría llevar erróneamente a

afirmar que “Los efectos de las notificaciones se dan a partir del día hábil siguiente de efectuada

la notificación”, con excepción de las medidas cautelares que surten efectos en el acto de la

notificación. Consideramos que pese a que el legislador no contempla en forma expresa (como sí

lo hace en el caso de las medidas cautelares) la prescripción opera en el momento de la

notificación, y no al día hábil siguiente, pues el sujeto pasivo ya está tomando conocimiento de la

existencia de la obligación tributaria, no toma conocimiento recién a partir del día siguiente, sino

en ese momento.

Caso distinto (regla general) en la que sí se cuentan los plazos a partir del día hábil siguiente,

para impugnarlos por ejemplo, hay un plazo de gracia para el sujeto pasivo, no se cuenta el día

de la notificación, pues los plazos deben ser equitativos y otorgar posibilidades de ejercitar los

medios de defensa que la ley prevé. Entonces, la regla general de los efectos de las

notificaciones se encuentra regulada en el artículo 106, con la excepción de las medidas

cautelares previas y la interrupción de la prescripción.

VII DECLARACION DE LA PRESCRIPCION

El MCTAL no contiene artículo alguno que regule la “Declaración de la Prescripción”.

Nuestro primer código tributario estableció en el artículo 42 que “La prescripción no puede ser

declarada de oficio”.

Los siguientes códigos tributarios, han señalado en el artículo 47 que “La prescripción sólo puede

ser declarada a pedido del deudor tributario”. Esta misma norma está contenida en el actual

Código Tributario.

El código del CIAT al igual que el MCTAL no contiene norma sobre esto.

En realidad el no mencionarlo, no significa de ninguna manera el desconocimiento del derecho

ganado, ya que el solo transcurso del tiempo hace que la prescripción opere, pero no de oficio,

sino que el interesado solicita su reconocimiento expreso, o simplemente lo opone en cualquier

momento, por ello, el artículo 48 del actual Código Tributario, establece que “La prescripción

puede oponerse en cualquier estado del procedimiento administrativo o judicial”, por ejemplo, si

la Administración inicia un procedimiento de cobranza coactiva de una deuda ya prescrita, es

perfectamente válido utilizar la prescripción como fundamento de la reclamación interpuesta a

efecto de obtener la suspensión de la cobranza coactiva15.

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CITAS

1 Vidal Ramírez, Fernando, “La Prescripción y la Caducidad en el Código Civil Peruano”. Cultural

Cusco Editores, 1985.

2 Artículo 2003 del Código Civil.

3 Cuadernos de Jurisprudencia Tributaria No.18 “La Prescripción de la Obligación Tributaria. Un

Estudio Jurisprudencial, Editorial Aranzadi, 2001.

4 Valdez Costa, Ramón, Curso de Derecho Tributario, p. 362.

5 “Comete defraudación el que, mediante simulación, ocultación, maniobra o cualquier otra

forma de engaño, induce en error al Fisco, del que resulte para sí o un tercero un

enriquecimiento indebido a expensas del derecho de aquél a la percepción de los tributos….”.

6 En este artículo se establecen los casos de presunciones de la intención de defraudar.

7 “Incurre en contravención fiscal el que mediante acción u omisión que no constituya

defraudación o contrabando, determine una disminución ilegítima de los ingresos tributarios o el

otorgamiento indebido de exenciones u otras ventajas fiscales”.

8 Aprobado por D.S. 263-H de 12 de agosto de 1966.

9 Aprobado por Decreto Ley 25859.

10 Aprobado por Decreto Legislativo 773.

11 Aprobado por Decreto Legislativo 816.

12 A decir de la propia Administración Tributaria.

13 Villegas Hector, Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario, p.263.

14 Villegas, Op.cit. p.263.

15 Ver RTF No. 418-1-2000

Publicado en Derecho Tributario

http://blog.pucp.edu.pe/item/18397/la-prescripcion-en-materia-tributaria