Dr. Herfried Wss Arbitraje y principios para el resarcimiento
de daos y perjuicios por la violacin de contratos a largo plazo
1
Diapositiva 2
Introduccin De acuerdo con el tratado-comentario de
Staudinger/Beckmann/Martinek al derecho civil alemn, la finalidad
del derecho de daos y perjuicios es el siguiente: compensacin por
el dao sufrido prevencin general para evitar futuros daos
principios de eficiencia (entendindose por un lado como un
incentivo para cumplir con el contrato y por el otro, como salida
de escape para evitar el cumplimiento de un contrato que se ha
vuelto demasiado oneroso) 2
Diapositiva 3
Introduccin El estudio profundo de la valoracin de daos y
perjuicios en el contexto de arbitraje es relativamente reciente
con obras como: Mark Kantor: Valuation for Arbitration,
Compensation Standards, Valuation Methods and Expert Evidence, 2008
Sergio Ripinski/Kevin Williams: Damages in International Investment
Law, 2008 Irmgard Marboe: Calculation of Compensation and Damages
in International Investment Law, 2009 Borzu Sabahi: Compensation
and Restitution in Investor-State Arbitration Principles and
Practice, 2011 3
Diapositiva 4
Introduccin El estudio profundo de la valoracin de daos y
perjuicios en el contexto de arbitraje es relativamente reciente
con obras como: Yves/Derains/Richard Kreindler (eds.): Evaluation
of Damages in International Arbitration, 2006 Filip de Ly/Laurent
Lvy: Interest, Auxiliary and Alternative Remedies in International
Arbitration 4
Diapositiva 5
Introduccin La posicin del perjudicado es sumamente onerosa:
tiene que soportar el agravio sufrido adems tiene la carga de
prueba con respecto a la responsabilidad del trasgresor violacin
del contrato causalidad daos y perjuicios quantum Lo que resulta en
un largo camino de cuestiones legales, financieras, econmicas y
hasta tcnicas 5
Diapositiva 6
Introduccin Adems se requieren las ciertas habilidades para
hacer valer reclamos por daos y perjuicios: el arte de la persuasin
(los llamados advocacy skills) y el arte de explicar cuestiones de
alta sofisticacin con palabras sencillas y contundentes lo anterior
se requiere tambin de los peritos que adems de contar con su
indudable conocimiento y experiencia como expertos en finanzas,
evaluacin financiera y en materia tcnica, tienen que tener la
habilidad de traducir sus conocimientos en un lenguaje claro y
sencillo y con cierta elocuencia, sin perder su imparcialidad, as
como contestar a argumentos que en ocasiones son tendenciosos, con
agudeza y convencimiento 6
Diapositiva 7
Introduccin Reparacin integral considerado como principio
general de derecho consiste en la restitutio in integrum o el pago
de daos y perjuicios en caso de que la restitucin no sea posible o
tal pago no sea proporcional El artculo 7.4.2 (reparacin integral)
de los Principios UNIDROIT sobre los Contratos Mercantiles
Internacionales, establece que La parte perjudicada tiene derecho a
la reparacin integral del dao causado por el incumplimiento. Este
dao comprende cualquier prdida sufrida y cualquier ganancia de la
que fue privada, teniendo en cuenta cualquier ganancia que la parte
perjudicada haya obtenido al evitar gastos o daos y perjuicios
7
Diapositiva 8
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Fuentes del
resarcimiento de daos y perjuicios: En el arbitraje comercial hay
pocos casos difundidos. Los resmenes del banco de datos de la ICC
difcilmente permiten discernir cmo se resolvieron los temas
responsabilidad (incluyendo la violacin del contrato y la
causalidad) y la determinacin del quantum de los daos y perjuicios
Existe una rica jurisprudencia en los casos de arbitraje en materia
de inversin donde el tema de daos y perjuicios por violacin de
contratos a largo plazo surge por la llamada clusula paraguas en
muchos Acuerdos Internacionales de Inversin 8
Diapositiva 9
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Reparacin
integral El principio de reparacin integral tambin se encuentra
consagrado en en artculo 2104 del Cdigo Civil Federal (para
obligaciones de dar o de hacer) y el artculo 2028 (para
obligaciones de no hacer) que contempla el pago de daos y
perjuicios Como veremos ms adelante la determinacin de lo que son
daos (la perdida o menoscabo sufrido en el patrimonio por la falta
de cumplimiento de una obligacin) y perjuicios (la privacin de
cualquier ganancia lcita que debiera haberse obtenido con el
cumplimiento de la obligacin) no es tan fcil en contratos a largo
plazo 9
Diapositiva 10
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Reparacin
integral En el famoso caso de Factory at Chorzw, el tribunal seal:
El principio esencial est contenido en la nocin de un acto ilegal
un principio que parece ser establecido por la prctica
internacional y, en particular, por decisiones de tribunales
arbitrales por lo que la reparacin debe eliminar todas las
consecuencias del acto ilegal y reestablecer la situacin que, con
toda probabilidad, hubiera existido si el acto no hubiera sido
cometido. Tal dictum del Caso Factory at Chorzw ha sido repetido en
casos de innumerables arbitrajes 10
Diapositiva 11
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Pacta sunt
servanda En contratos a largo plazo o de tracto sucesivo es normal
que cambie la situacin de riesgos o las circunstancias por lo que
muchas veces se incluyen clusulas de estabilizacin o de ajuste las
cuales permiten mantener un equilibrio contractual. En algunas
legislaciones como la alemana y la austraca la clusula rebus sic
stantibus forma parte del derecho aplicable al contrato Sin
embargo, no se permite en ningn caso que una de las partes viole un
contrato a largo plazo por simple conveniencia o porque se le
ofrecen otras oportunidades de negocio 11
Diapositiva 12
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Pacta sunt
servanda Jan Paulsson en su artculo sobre el modelo de expectativa
seala: Es demasiado conveniente para el que viola un contrato. Una
vez que cambien las condiciones, el cumplimiento puede hacerse ms
oneroso, o puede ser ms lucrativo al lograr un nuevo trato con un
tercero. En ese punto es inaceptable que una de las partes quiera
evadir las limitaciones contractuales al pretender que el contrato
se hubiera evaporado.... el modelo de rescisin es intolerable
porque su efecto es destruir el cumplimiento de promesas.... El
perder de vista esta proposicin bsica, causara, uno lo puede decir
sin peligro de exageracin, gran perjuicio al fundamento bsico de
nuestras economas. 12
Diapositiva 13
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Pacta sunt
servanda El caso de Himpurna California vs. PLN estableci que las
partes no entran a contratos que involucran riesgos para solamente
recuperar sus costos. Debido a que los contratos se concluyen
normalmente para el propsito principal de obtener ganancias, es
necesario incluir tales ganancias en el clculo de los daos en caso
de violacin. Si la parte que viola el contrato, solamente est
obligado de repagar los costos perdidos, la otra parte sera
transformada en un prestador de dinero 13
Diapositiva 14
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Pacta sunt
servanda Este principio se encuentra en el artculo 1.3 (Carcter
vinculante de los Contratos) de los Principios UNIDROIT, as como en
los artculos 1796 y 1797 del Cdigo Civil Federal y tesis de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin que expresamente descartaron
la teora de imprevisin o clusula rebus sic stantibus en el derecho
mexicano 14
Diapositiva 15
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Damnum
emergens y lucrum cessans La clasificacin en damnum emergens y
lucrum cessans es la tradicional divisin que tambin adopta el
derecho mexicano De acuerdo con la nota 2 del artculo 7.4.2
(Reparacin integral) de los Principios UNIDROIT antes citado: [l]a
nocin de prdidas sufridas debe entenderse en un sentido amplio.
Puede incluir una reduccin del patrimonio de la parte perjudicada o
un incremento de su responsabilidad cuando el acreedor al no
recibir el pago del deudor, se ve obligado a pedir dinero en
prstamo para hacer frente a sus obligaciones. El lucro cesante, o
como en ocasiones se le denomina,... 15
Diapositiva 16
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Damnum
emergens y lucrum cessans...la prdida consecuencial, consisten en
el beneficio que podra haber percibido la parte perjudicada en el
curso ordinario de las cosas si el contrato se hubiera cumplido
adecuadamente. Muchas veces este beneficio es incierto, de modo que
con frecuencia adquiere la forma de la prdida de una expectativa.
Tal distincin es relativamente sencilla cuando se trata de
contratos de compraventa y de suministro 16
Diapositiva 17
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Damnum
emergens y lucrum cessans En caso de contratos a largo plazo, el
concepto de damnum emergens y lucrum cessans muestra sus
debilidades. En proyectos a largo plazo, el inversionista realiza
sus inversiones al principio, mientras los ingresos se reciben aos
despus. Tales ingresos no pueden considerarse como ganancias tanto
que no rebasen el monto inicialmente invertido Adicionalmente hay
que considerar el valor del dinero en el tiempo, que es un concepto
financiero que consiste en traer a valor presente los ingresos
futuros, aplicando una tasa de descuento de acuerdo con el riesgo
esperado 17
Diapositiva 18
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Damnum
emergens y lucrum cessans El problema es que tribunales arbitrales
muchas veces son renuentes a otorgar el damnum emergens junto con
el lucrum cessans por el riesgo de doble conteo que ocurre cuando
la inversin realizada para obtener ganancias se reclama como damnum
emergens y los intereses concebidos como lucrum cessans. Debido a
que las inversiones se utilizan para obtener los ingresos,
solamente deben tomarse en cuenta los ingresos 18
Diapositiva 19
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Inters de
expectativa El inters de expectativa o inters positivo representa
la totalidad de la prdida financiera sufrida por una parte como
consecuencia de la violacin del contrato por la otra parte. La
pregunta o prueba que se hace es: cmo hubiera estado la parte
perjudicada si el contrato se hubiera cumplido? lo que es muy
semejante a la frmula del caso Factory at Chorzw y significa
comprobar los escenarios que muy probablemente se hubieran
realizado El inters de expectativa ayuda para calcular mejor los
daos y perjuicios por la violacin de contratos a largo plazo y
evita el doble conteo 19
Diapositiva 20
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Inters de
expectativa En el clculo del inters de expectativa sobre un negocio
en marcha se calcula el valor neto presente de los futuros ingresos
de un proyecto incluyendo el valor residual de la inversin al final
del proyecto El clculo de ingresos futuros requiere tomar en cuenta
los riesgos potenciales relacionados con los futuros ingresos. Esto
se realiza normalmente a travs del mtodo de flujo de efectivo
descontado o Discounted Cash Flow Method o DCF 20
Diapositiva 21
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Inters de
confianza o inters negativo El inters de confianza o inters
negativo es el perjuicio financiero sufrido en forma de la inversin
y de los gastos realizados confiando en un contrato que no se
ejecut Se debera poner a la parte perjudicada en la situacin como
si el contrato nunca se hubiera concluido. Tal inversin perdida o
sunk investment es el lmite inferior de daos 21
Diapositiva 22
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Inters de
confianza o inters negativo El inters de confianza o inters
negativo es el perjuicio financiero sufrido en forma de la inversin
y de los gastos realizados confiando en un contrato que no se
ejecut Se debera poner a la parte perjudicada en la situacin como
si el contrato nunca se hubiera concluido. Tal inversin perdida o
sunkinvestment es el lmite inferior de daos. 22
Diapositiva 23
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Relacin entre
inters de expectativa y el inters de confianza El inters de
expectativa y el inters de confianza son mutuamente excluyentes Lo
anterior fue confirmado en el caso Sapphire International v NIOC al
no admitir ciertos gastos incurridos durante la preparacin de un
contrato 23
Diapositiva 24
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Causalidad De
acuerdo con el artculo 2010 del Cdigo Civil Federal, Los daos y
perjuicios deben ser consecuencia inmediata y directa de la falta
de cumplimiento de la obligacin, ya sea se hayan causado o que
necesariamente deben causarse La pregunta para determinar la
causalidad es si el dao o perjuicio se hubiera causado en ausencia
del acto ilcito. En este sentido es importante examinar si existen
mltiples causas, causas intervinientes o la culpa del perjudicado
24
Diapositiva 25
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Causalidad En
palabras del tribunal en el caso LG&Ev Argentina: Qu es lo que
el inversionista perdi debido a los actos ilegales? En otras
palabras en el mismo caso el Tribunal determina que el dao actual
infligido por la medida es el monto de dividendos que se hubiera
recibido salvo por la adopcin de tales medidas La causalidad puede
excluirse por mltiples causas, causas intervinientes o la culpa del
perjudicado La causalidad tambin acta como filtro para el reclamo
de daos y perjuicios, ya que no siempre todos los daos y perjuicios
son causados por el acto ilegal 25
Diapositiva 26
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Limitaciones
al derecho de daos y perjuicios responsabilidad de la parte
perjudicada (artculo 1910 del Cdigo Civil Federal, artculo 7.1.2
(Interferencia de la otra parte) y artculo 7.4.7 (Dao parcialmente
imputable a la parte perjudicada) de los Principios UNIDROIT
atenuacin del dao: parece ser un principio general de derecho y se
refiere a la conducta posterior a la causacin del dao (artculo
7.4.8 (Atenuacin del dao) de los Principios UNIDROIT) 26
Diapositiva 27
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Limitaciones
al derecho de daos y perjuicios En lo que se refiere a contratos a
largo plazo, el comentario al artculo 7.4.8 de los Principios
UNIDROIT establece que [l]as medidas que debe adoptar la parte
perjudicada pueden destinarse a limitar la amplitud del dao, sobre
todo cuando este puede prolongarse durante mucho tiempo de no
adoptarse alguna medida apropiada, tal como una operacin de
reemplazo conforme al Art. 7.4.5, o bien a evitar un incremento de
un menoscabo inicial. 27
Diapositiva 28
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios
Enriquecimiento ilcito El objetivo de la restitucin es evitar el
enriquecimiento ilcito de la parte que demanda el resarcimiento de
daos y perjuicios El enriquecimiento de la parte que viola el
contrato es el lmite del otorgamiento de daos y perjuicios. 28
Diapositiva 29
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Carga de
prueba Acor incumbit probatio: (i) violacin del contrato, y (ii)
quantum En la tesis Daos y Perjuicios, Prueba de los, la SCJN
establece que... La experiencia y el buen sentido nos ensean que en
la mayora de los casos, no son susceptibles de demostrarse los
perjuicios, con pruebas directas y rigurosas que produzcan la
certeza absoluta de su existencia; y en el mayor nmero de casos,
hay que conformarse con la certeza relativa.... no se puede exigir
la absoluta seguridad de obtener una ganancia, que basta la
posibilidad objetiva de obtener la que resulte del curso normal de
las cosas y de las circunstancias especiales del caso concreto
29
Diapositiva 30
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Prdida de una
oportunidad No reconocida en el derecho mexicano De acuerdo con el
artculo 7.4.3 (Certeza del dao), prrafo 2, de los Principios
UNIDROIT, La compensacin puede deberse por la prdida de una
expectativa en proporcin a la probabilidad de que acontezca. Tal
prrafo se refiere a la prdida de una expectativa o chance 30
Diapositiva 31
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Intereses De
acuerdo con el principio de la reparacin integral se deben reclamar
intereses, incluyendo de manera compuesta Se distingue entre
intereses antes del laudo e intereses sobre los montos otorgados en
el laudo. Intereses simples son normalmente otorgados en caso de
violacin de un contrato De acuerdo con una reciente publicacin de
la ICC, intereses compuestos debern preferirse a intereses simples
y la composicin anual de intereses es una prctica estndar y
conservadora. 31
Diapositiva 32
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Intereses De
acuerdo al comentario 1 del artculo 7.4.9 (Intereses por falta de
pago de dinero) de los Principios UNIDROIT, intereses representan
una suma global por dejar de pagar una suma de dinero, lo que se
asemeja mucho a daos liquidados o a una pena convencional, por lo
que no se requiere prueba alguna. La razn es el enriquecimiento del
deudor que resulta de la falta de pago, ya el deudor contina
recibiendo intereses sobre la suma cuyo pago se encuentra
imposibilitado de efectuar. 32
Diapositiva 33
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Intereses En
lo que se refiere a la tasa el comentario 2 seala: El tipo en
cuestin es aqul al que la parte perjudicada normalmente colocara el
dinero que ha dejado de percibir. Dicho tipo es el promedio que
pagara un banco por prstamo a corto plazo a clientes calificados y
que predominase para la moneda de pago en el lugar de pago. 33
Diapositiva 34
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Intereses En
cuanto a los intereses post-laudo, la Prof. Irmgard Marboe seala:
Desde el momento que una decisin obligatoria haya sido tomada, el
monto y el plazo para el pago han sido definidos. La demandada se
encuentra en demora si no cumple con su obligacin de pago. Este
tipo de demora puede penalizarse con una tasa de inters ms alta...
como incentivo efectivo para cumplir en los trminos de una
sentencia laudo lo antes posible. 34
Diapositiva 35
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Costos La
condena en costos debe proceder de acuerdo con los mismos
principios que se aplican para el otorgamiento de daos y
perjuicios, en particular, si se comprueba que la parte vencida ha
actuado de mala fe o con intencin de causar daos y perjuicios tal y
como ha sido en los casos ICC 7453, 8486 y 10049. 35
Diapositiva 36
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Principios de
valoracin Ni el estndar de valor justo de mercado y el principio de
reparacin integral implican un mtodo de valuacin especfico, sin
embargo hay preferencias Los mtodos aplicados para determinar los
daos y perjuicios en caso de violacin de un contrato son ms bien
orientados a los activos o los ingresos generados por un contrato
(valoracin subjetiva) 36
Diapositiva 37
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Principios de
valoracin En caso de expropiacin se debe determinar el valor justo
de mercado del bien expropiado utilizando una valoracin abstracta.
El valor justo de mercado es lo que un comprador hipottico pagara a
un vendedor hipottico no relacionado en el mercado abierto y no
restringido, lo que muchas veces es menor a la reparacin integral.
El Iran-US claims Tribunal aplic diferentes mtodos de valoracin
aunque ocurrieron en el mismo procedimiento, dependiendo si se
trataba de una expropiacin, una violacin al derecho internacional
pblico o una violacin contractual 37
Diapositiva 38
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios El estndar
subjetivo y concreto en caso de violacin de un contrato Se toman en
cuenta las circunstancias concretas del contrato para lograr la
reparacin integral del dao. El perjudicado debe ser restituido en
la posicin en la que hubiera estado si el contrato no se hubiera
violado, lo que corresponde a la frmula establecida en el caso
Chorzw. Tal mtodo diferencial ha sido desarrollado por un jurista
alemn a la mitad del siglo XIX, calculndose los daos desde la
perspectiva del individuo afectado y no de la perspectiva de un
hipottico comprador 38
Diapositiva 39
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios El estndar
subjetivo y concreto en caso de violacin de un contrato En el caso
Bridas v Turkmenistan, el tribunal seala: Daos contractuales
reflejan el contexto contractual de las partes. Eso puede o no
reflejar el valor de mercado cuando se pierde el negocio el activo
contractual,- ya que los trminos de un contrato pueden dar a una
parte ms o, menos, que el mercado pagara. Adicionalmente, una parte
podra decidir por razones propias persistir en un contrato que
directamente no maximizara el retorno sobre la inversin disponible,
un componente crucial del valor justo de mercado. 39
Diapositiva 40
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios El valor
justo de mercado el estndar objetivo Establecido en muchos Acuerdos
Internacionales de Inversin como medida de compensacin para el caso
de expropiacin, misma que debe ser adecuada, efectiva y pronta El
trmino compensacin es ms amplio que el trmino de daos y se utiliza
en el contexto de expropiaciones o actos del estado que no son
ilegales en el contexto de arbitrajes en materia de inversin
40
Diapositiva 41
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios El valor
justo de mercado el estndar objetivo Es el monto que un comprador
interesado pagara normalmente a un vendedor interesado despus de
haberse tomado en cuenta la naturaleza de la inversin, las
circunstancias en las cuales operara en el futuro y sus
caractersticas especficas, incluyendo el periodo en el cual ha sido
en existencia, la proporcin de los activos tangibles en la inversin
total y otros factores relevantes pertinentes a las circunstancias
especficas en cada caso (Lineamientos del Banco Mundial sobre el
Tratamiento de Inversiones Extranjeras Directas) 41
Diapositiva 42
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Mtodos de
valoracin Mtodos basados en la comparacin de mercados o ventas
Mtodos basados en los ingresos Mtodos basados en los activos o
costos tales como el valor en libros, el valor de substitucin o el
valor de liquidacin 42
Diapositiva 43
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha Aplicacin del mtodo de flujo de efectivo descontado sobre
los ingresos esperados (mtodo basado en los ingresos) Dificultad de
anticipar ingresos futuros, lo que requiere la coleccin extensiva
de informacin pasada, actual y futura de la empresa Se aplica el
mtodo de proyecciones ventas o el mtodo de salvo que en el cual se
crea un modelo del rendimiento de la compaa con estimaciones de
crecimiento y rentabilidad durante el periodo de perjuicio, sin
considerar los efectos perniciosos de la violacin del contrato
43
Diapositiva 44
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha Una vez determinados tales flujos, se tienen que descontar
los riesgos para determinar el valor presente Los factores que
determinen el riesgo con respecto a la realizacin de los ingresos
futuros son las tasas sobre inversiones alternativas disponibles
para potenciales compradores o inversionistas. A eso se agrega un
premio por riesgos sistemticos y no sistemticos 44
Diapositiva 45
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha Los primeros son condiciones econmicas, riesgos ambientales,
el ambiente poltico, es decir, acontecimientos que son iguales para
todas las industrias. Los riesgos no-sistemticos o subjetivos son
especficos para la industria como son el riesgo financiero de la
empresa en particular, como el riesgo de producto, ventas de
producto y negocio 45
Diapositiva 46
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha tasa de descuento Hay dos procedimientos para construir la
tasa de descuento: el procedimiento built-up, o el Weighted Average
Cost of Capital (WACC) que est intimamente conectado al Capital
Asset Pricing Model (CAPM) El procedimiento built-up inicia con una
tasa risk-free que est basada en la tasa de los bonos de tesoro de
los EUA, a lo que se agrega el riesgo sistemtico tomando en cuenta
el premio general para inversiones en acciones (equity premium), lo
que resulta en la llamada base rate 46
Diapositiva 47
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha tasa de descuento No se considera el beta, es decir, el
coeficiente para la industria en cuestin para modificar el premio
general para inversiones en acciones para el mtodo built-up. El
riesgo subjetivo o no-sistemtico es el componente que se agrega en
caso de una inversin en una compaa en particular 47
Diapositiva 48
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha tasa de descuento El mtodo WACC ayuda a calcular el costo
futuro de la compaa de tomar nueva deuda, as como el costo futuro
de obtener contribuciones de capital y el costo promedio entre
ambos. Tal mtodo tambin inicia al identificar la tasa libre de
riesgos y el premio de inversin en acciones. Sin embargo, el CAPM
no admite el uso de un componente subjetivo de riesgo, sino ajusta
el premio de inversin en acciones de la compaa en cuestin
comparndolo con el mercado de acciones. Con este mtodo se trata de
aislar el riesgo atribuible a un negocio en particular, comparndolo
con el mercado de acciones en general. 48
Diapositiva 49
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Negocio en
marcha tasa de descuento Debido a que el CAPM se basa en datos de
empresas pblicas, su aplicacin a compaas privadas no es tan fcil
Finalmente debe calcularse el valor residual de la compaa
descontado al valor presente y agregarse a los ingresos obtenidos
de acuerdo con el mtodo de flujos descontados 49
Diapositiva 50
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Planes de
negocios aprobados por las partes Tribunales arbitrales otorgan a
planes de negocios acordados entre las partes un peso particular y
muchas veces no los someten a mtodos como el CAPM o el WACC Como se
conform en el caso Amco Asia Corp v Indonesia, si a la luz de la
informacin disponible los niveles de ganancia pueden proyectarse
con una alta probabilidad y certeza, no ser necesario descontar los
ingresos ocurridos desde la fecha de la violacin del contrato y la
fecha del laudo 50
Diapositiva 51
Principios del resarcimiento de daos y perjuicios Conclusiones
El derecho de daos y perjuicios es un pilar importante del estado
de derecho Un reclamo por daos y perjuicios por la violacin de un
contrato debe planearse y ejecutarse cuidadosamente Es importante
contar con tcnicas de persuasin como el arte de expresar
situaciones complejas en trminos sencillos y convincentes Hay que
revisar los casos ms significativos y la reciente literatura
51
Diapositiva 52
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