Banca Salvadoreña

7/25/2019 Banca Salvadorea

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UUnniivveerrssiiddaaddddeeEEllSSaallvvaaddoorr

FFaaccuullttaaddMMuullttiiddiisscciipplliinnaarriiaaOOrriieennttaallDDeeppaarrttaammeennttooddeeCCiieenncciiaassJJuurrddiiccaass

EEvvoolluucciinnDDeeLLaa

BBaannccaaEEnnEEllSSaallvvaaddoorr

TTeessiissddeeGGrraadduuaacciinn

Presentada Por:Juan Ramn Araujo Lpez

Elmer Sal Solrzano FunesJos Napolen Rivera Lpez

Asesores:

Lic. Herber Enrique Guardado ManzanoLic. Vctor Manuel Rosales Manzanares

Previa a la Obtencin del Grado de:

Licenciatura en Ciencias Jurdicas

2003

San Miguel El Salvador Centroamrica


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UNIVERSIDAD DE EL SALVADORAutoridades Universitarias 1999 - 2003

Dra. Mara Isabel Rodrguez

RECTORATeleFax: (503) 225 - 8826

Ing. Jos Francisco MarroqunVICERRECTOR ACADEMICOEmail:[email protected]

TeleFax: (503) 225 - 5415

Licda. Mara Hortensia Dueas de Garca

VICERRECTORA ADMINISTRATIVA

Licda. Margarita MuozSECRETARIA GENERAL

TeleFax: (503) 225 - 1728

Lic. Pedro Rosalo Escobar castellanosFISCAL GENERAL

FACULTAD MULTIDISCIPLI NARIA ORIENTAL Ing. Joaqun Orlando Machuca

DECANOLic. Marcelino Meja

VICE DECANOTelfono: (503) 667-1133
mailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]


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3

OTROS FUNCIONARIOS

Dr. Eduardo Espinoza FiallosSECRETARIO DE RELACIONES

INTERNACIONALES

Email: [email protected]. Felipe Vargas

SECRETARIO DE COMUNICACIONESEmail:[email protected]

Telfono: (503) 225-8903

MSc. Carlos R. ColindresDIRECTOR DEL SISTEMA BIBLIOTECARIO

Email:[email protected]: (503) 225-0278

Licda. Rosa Esmeralda de ZaldaaDIRECTORA DE LA LIBRERIA UNIVERSITARIA

Email:mailto:[email protected]: (503) 225-9367
mailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]://www.ues.edu.sv/informa/informa.htmlmailto:[email protected]:[email protected]:[email protected]:[email protected]


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AGRADECIMIENTOS

Expreso mis ms profundos agradecimientos a todas las personas que me han apoyado,acompaado y fortalecido durante todo el proceso de mi formacin acadmica, con las que

quiero compartir este momento de triunfo y a las que dedico la culminacin de una etapa

de mi vida profesional, muy especialmente:

A mis padres:

Santiago Araujo Alvarado y

Elida Delfina Lpez de Araujo

Con cuyos consejos oportunos y sabios me supieron llevar por un buen camino, hasta ver

fructificar sus esfuerzos en un logro que tambin es de ellos.

A mi hermana:

Alba Yanira Araujo Lpez

Que estuvo pendiente de mi carrera para darme valor en seguir adelante.

A mi sobrinita:

Sophia Christina Araujo LpezCuya inocencia me ha llenado de alegra para sentirle mucho ms sabor a este logro tan

esperado.

A mis amigos:

Jeovany Alfredo Chvez

Juan Miguel Rodrguez

Adonay Turcios Espinal

Ludwing Alexis Alfaro

A una amiga especial

Ingrids Leddy Turcios Espinal

A mis compaeros de tesis:

Jos Napolen Rivera Lpez y

Elmer Saul Solrzano Funes


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DEDICATORIA

Dedico esta tesis:

A mis padres:

Santiago Araujo Alvarado y

Elida Delfina Lpez de Araujo

A mi hermana:

Alba Yanira Araujo Lpez

A mi sobrinita:

Sophia Christina Araujo Lpez

A mis compaeros en las cincuenta asignaturas que curse, a los que igual que yo

llegaron al nivel acadmico ms alto y a los que por cuestiones de la vida no lo

lograron

A los compaeros en la lucha por lograr la Justicia y la Democracia en nuestro pas,

a los que tuvieron la gran oportunidad de estar antes de 1992 y a otros que como yo

vivimos una etapa diferente en ese proceso; y muy especialmente a los que

perdieron la vida por el gran ideal de ver un futuro mejor para nuestro pueblo

A las asociaciones estudiantiles que luchan por los derechos de los estudiantes de

nuestra gran Alma Mater

A mis maestros que me ensearon a estudiar, a pensar y a actuar como un

Profesional del Derecho, especialmente a:

El Doctor Ovidio Bonilla Flores

El Doctor Juan Ramn Montoya

El Licenciado Jos Florencio Castelln Gonzlez

A un ser muy especial en mi vida, que ha sido mi eterna inspiracin:

Elvira Velsquez


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AGRADECIMIENTOS

Quiero agradecer a todas las personas que de una u otra manera me han servido de apoyo y

fortaleza, tanto material como espiritual, en ste esfuerzo que hoy comparto con ellos,

especialmente:

A mis padres:

Gerardo Solrzano y

Blanca Arely de Solrzano

Sin los cuales ste triunfo no hubiera sido posible.

A mis hermanos:

Vernica y Gerardo

A mis abuelos


Jos Napolen Rivera y

Juan Ramn Araujo


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DEDICATORIA

Dedico esta tesis:

A mis padres:

Gerardo Solrzano y

Blanca Arely de Solrzano

A mis hermanos:

Gerardo y Vernica

A los compaeros en el esfuerzo por lograr la Justicia y la Democracia en nuestro

pas, y muy especialmente a los cados en la lucha por el gran ideal de ver un futuro

mejor para nuestro pueblo


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AGRADECIMIENTOS

Es mi voluntad compartir ste triunfo con las personas que me ayudaron, incluso en los

momentos ms duros y difciles de mi carrera, dndome apoyo, aliento y seguridad en m

mismo para poder seguir adelante, especialmente:

A mis padres:

Jos Napolen Rivera Cisneros

Mara Ana Julia Lpez

Sin los cuales ste triunfo no hubiera sido posible.

A mis hermanos:

Kerin Alexander y Claudia Mara


Elmer Sal Solrzano y

Juan Ramn Araujo


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DEDICATORIA

Dedico esta tesis:

A mis padres:

Jos Napolen Rivera Cisneros

Mara Ana Julia Lpez

A mis hermanos:

Kerin Alexander y Claudia Mara


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NDICE

Presentacin ........................................................................................................... 1

Captulo I ............................................................................................................... 4

Cuadro Terico ...................................................................................................... 4

1.1 Antecedentes .................................................................................................... 4

1.2 Base Terica ..................................................................................................... 5

Captulo II .............................................................................................................. 7

Cuadro Proyeccional .............................................................................................. 7

2.1 Planteamiento del Problema ............................................................................. 72.2 Justificacin ..................................................................................................... 8

2.3 Alcance y Delimitacin .................................................................................... 9

2.4 Objetivos .......................................................................................................... 9

Generales ............................................................................................................... 9

Especficos ............................................................................................................. 9

2.5 Mtodos y Tcnicas a Utilizar .......................................................................... 9

Captulo III ...........................................................................................................10

Cuadro Proposicional ............................................................................................10

Proposiciones ........................................................................................................10

Captulo IV ...........................................................................................................11Cuadro Conceptual ................................................................................................11

4.1 Concepto de Derecho Bancario ........................................................................11

4.2 Concepto de Sistema Bancario Banca ...........................................................11

4.3 Concepto de Banca Central ..............................................................................13

4.4 Concepto de Instituciones Bancarias ................................................................14

4.5 Concepto de Crdito ........................................................................................15

4.6 Concepto de Operaciones Bancarias ................................................................16


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Captulo V.............................................................................................................17

Cuadro Jurdico-Conceptual ..................................................................................17

5.1 Naturaleza Jurdica del Derecho Bancario .......................................................17

5.1.1 Derecho Pblico Bancario .........................................................................20

5.1.2 Derecho Privado Bancario .........................................................................21

5.2 Clasificacin De La Banca ..............................................................................22

5.3 Caractersticas de la Banca ..............................................................................24

5.3.1 Amplitud y Complejidad ..............................................................................24

5.3.2 La Homogeneidad De Las Operaciones ........................................................25

5.4 Funciones De La Banca ...................................................................................25

Capitulo VI ...........................................................................................................27

Antecedentes Histricos De La Banca ...................................................................27

6.1 Edad Antigua...................................................................................................27

6.2 Edad media......................................................................................................29

6.3 poca Moderna ..............................................................................................33

6.3.1 Siglo XVIII (La Decadencia Bancaria) .........................................................39

6.3.2 Siglo XIX .....................................................................................................40

Captulo VII ..........................................................................................................42

Historia de la Moneda en El Salvador ....................................................................42

Captulo VIII .........................................................................................................47

Origen De La Banca En El Salvador ......................................................................47

8.1 Periodo Previo a 1880.....................................................................................478.1.1 El Banco Hipotecario Agrcola1874 .........................................................52

8.2 Periodo De Los Bancos De Emisin 1880-1934 ..............................................54

8.2.1 El Banco Internacional de El Salvador ..........................................................54

8.2.2 Banco Particular de El Salvador-1885 ...........................................................56

8.2.3 Sociedad Annima De Crdito Territorial De El Salvador-1886 ..................57

8.2.4 El Banco Occidental-1889 ............................................................................59

8.2.5 El Banco Salvadoreo ..................................................................................608.2.6 El Banco Industrial de El Salvador ..............................................................63


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8.2.7 El Banco Agrcola Comercial ......................................................................64

8.2.8 El Banco De Ahuachapan ............................................................................66

8.2.9 El Banco De Sonsonate................................................................................67

8.2.10 London Bank Of Central America Ltd. ......................................................68

8.2.11 Banco Nacional De El Salvador .................................................................70

8.2.12 El Anglo Sud Americano: The Comercial Bank Of Spanish America..........72

Captulo IX ...........................................................................................................72

La Gran Depresin ................................................................................................73

Captulo X.............................................................................................................79

La Reforma Bancaria De 1934 ..............................................................................79

10.1 Nacimiento del Banco Central de Reserva de El Salvador ..............................79

10.1.1 Promulgacin de Leyes Reguladoras del Sistema Bancario. ........................86

10.2 Finalidad de la Creacin del BCR ..................................................................90

Captulo XI ...........................................................................................................92Periodo De 19342002 ........................................................................................92

11.1 El Banco Hipotecario De El Salvador ............................................................92

11.2 Banco De Comercio. .....................................................................................96

11.3 El Banco Agrcola .........................................................................................98

11.4 Banco Capitalizador .................................................................................... 100

11.5 El Banco De Crdito Popular ....................................................................... 101

11.6 Banco De Londres Y Montreal .................................................................... 10111.7 CITIBANK, NA (Sucursal El Salvador) ...................................................... 102

11.8 Bancasa ....................................................................................................... 103

11.9 El Banco Cuscatlan...................................................................................... 104

11.10 Banco Financiero S. A. .............................................................................. 106

11.11 Banco Santander Y Panam ....................................................................... 106

11.12 Banco Internacional De El Salvador. ......................................................... 106

11.13 Banco De Desarrollo E Inversin ............................................................... 107

10.14 Banco Mercantil ........................................................................................ 108


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11.15 Unibanco De El Salvador........................................................................... 108

11.16 Banco De Crdito Inmobiliario (CREDISA) .............................................. 109

11.17 Banco Promerica ....................................................................................... 109

11.18 Banco Ahorromet-Scotiabank. ................................................................... 110

11.19 Banco UNO. .............................................................................................. 111

11.20 Banco Atlacalt ........................................................................................... 112

11.21 Banco Credomatic ..................................................................................... 112

11.22 Firts Commercial Bank .............................................................................. 113

11.23 Banco Americano ...................................................................................... 114

Captulo XII ........................................................................................................ 116

Intermediarios Financieros no Bancarios en El Salvador ..................................... 116

12.1 Las Cajas de Crdito y Cooperativas de Ahorro y Crdito............................ 116

12.2 Asociaciones de Ahorro y Prstamo............................................................. 118

12.3 Instituciones Oficiales de Crdito ................................................................ 124

12.3.1 Banco de Fomento Agropecuario .............................................................. 124

12.3.2 Fondo de Financiamiento y Garanta para la Pequea Empresa ................. 126

12.3.3 Fondo Social para la Vivienda .................................................................. 126

12.3.4 Instituto de Previsin Social de la Fuerza Armada .................................... 127

12.3.5 Fondo Nacional de la Vivienda Popular .................................................... 127

12.3.6 Banco Multisectorial de Inversiones ......................................................... 128

Captulo XIII ....................................................................................................... 130

Nacionalizacin y Re-privatizacin De La Banca ............................................... 13013.1 Perodo de Nacionalizacin de la Banca ...................................................... 130

13.2 Saneamiento, Fortalecimiento Y Privatizacin De Los Bancos y ................ 133

Captulo XIV ...................................................................................................... 140

Los Conglomerados Financieros en El Salvador .................................................. 140

Conglomerado Inversiones Financieras Banco Agrcola ................................... 140

Conglomerado Financiero Banco ..................................................................... 141Conglomerado Financiero Corporacin Excelencia .......................................... 141


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Conglomerado Financiero Extranjero Citibank, N.A. ....................................... 141

Conglomerado Financiero Banco Americano ................................................... 142

Conglomerado Financiero Scotiabank El Salvador ........................................... 142

Captulo XV ........................................................................................................ 143

La Supervisin Bancaria y Las Leyes Reguladoras del Ejercicio Bancario .......... 143

15.1 Antecedentes de la Supervisin Bancaria ..................................................... 143

15.2 La Superintendencia de Bancos y Otras Instituciones Financieras ................ 145

15.3 La Superintendencia del Sistema Financiero ................................................ 148

15.4 Historia de las Leyes que Regulan la Actividad Bancaria ............................. 153

15.4.1 La Ley De Instituciones De Crdito De 1898 ............................................ 153

15.4.2 Ley Sobre Bancos De Emisin 1899 ......................................................... 155

15.4.3 Ley Sobre Compaas Annimas 1899 ..................................................... 157

15.4.4 Ley Sobre Quiebras De Los Comerciantes1899 .................................... 158

15.4.5 Ley De Ahorro Voluntario ........................................................................ 159

15.4.6 La Ley General De Bancos ....................................................................... 160

15.4.7 Ley Del Banco Hipotecario....................................................................... 161

15.4.8 Ley de Defensa del Caf ........................................................................... 162

15.4.9 Ley Orgnica Del Banco Central De Reserva............................................ 162

15.4.10 Ley De Empresas De Capitalizacin ....................................................... 165

15.4.11 Ley De La Junta De Vigilancia De Bancos ............................................. 166

15.4.12 Ley De La Financiera Nacional De La Vivienda ..................................... 166

15.4.13 Cdigo De Comercio .............................................................................. 169

15.4.14 Ley De Instituciones De Crdito Y Organizaciones Auxiliares ............... 17015.4.15 Ley De Creacin De La Junta Monetaria ................................................ 172

15.4.16 Ley Del Fondo Social Para La Vivienda ................................................. 173

15.4.17 Ley De Creacin De La Financiera Y Del Fondo De Garanta Para La Pequea

Empresa (FIGAPE) ............................................................................................. 173

15.4.18 Ley Del Banco De Fomento Agropecuario .............................................. 174

15.4.19 Ley De Nacionalizacin De Las Instituciones De Crdito Y De Las Asociaciones

De Ahorro Y Crdito ........................................................................................... 17415.4.20 Ley De Casas De Cambio De Moneda Extranjera ................................... 175


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15.4.21 Ley Orgnica De La Superintendencia Del Sistema Financiero ............... 175

15.4.22 Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos Comerciales y Asociaciones de

Ahorro y Prstamo .............................................................................................. 176

15.4.23 La Ley de Privatizacin de Bancos y Asociaciones de Ahorro y Prstamo177

15.4.24 Ley De Bancos Y Financieras ................................................................. 178

15.4.25 Ley Del Fondo Nacional De Vivienda Popular ....................................... 181

15.4.26 Ley Del Banco Multisectorial De Inversiones ......................................... 181

15.4.27 Ley De Bancos ....................................................................................... 182

15.4.28 Ley De Intermediarios Financieros No Bancarios ................................... 182

Captulo XVI ...................................................................................................... 184

Operaciones y Servicios Financieros ................................................................... 184

16.1 Tipos de Operaciones .................................................................................. 185

Captulo XVII

La Banca Salvadorea y el TLC .......................................................................... 193

Captulo XVIII .................................................................................................... 204

Anlisis e Interpretacin de Resultados ............................................................... 204

Conclusiones ....................................................................................................... 216

Recomendaciones................................................................................................ 218

Bibliografa ......................................................................................................... 219

Anexos ............................................................................................................... 222Breve Glosario .................................................................................................... 123


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PRESENTACIN

La historia tiene, indudablemente, captulos hermosos, entre ellos se puede contar a

aqul donde los seres humanos extienden su capacidad econmica, por medio del uso de

diferentes figuras jurdico-monetarias e instituciones encargadas del custodio, manejo y

uso de dichas especies.

Su estructura toda, conforma lo que tcnicamente se conoce como sistema bancario,

y ste a la vez, se configura dentro del sistema financiero nacional, establecindose una

relacin de gnero a especie.

En la actualidad las instituciones bancarias forman una compleja estructura, de

bancos, instituciones financieras, conglomerados bancarios, todo dentro de la banca como

sistema; constituyndose en una elite empresarial que se mueve en el ambiente del sistema

financiero.

Su nacimiento, evolucin y estado actual son por dems de muy interesante

apreciacin: en referencia a las primeras apariciones llamadas monte pos, el eventual

nacimiento de las instituciones bancarias hasta llegar al perfeccionamiento de sus tcnicas.

Existen, por su parte, instituciones que no siendo bancos, realizan algunos actos y

celebran contratos que son propios de un banco y son los intermediarios financieros no

bancarios, sin embargo no se desarrollar en el contenido de ste documento de una

manera profunda, simplemente se har relacin como una parte integrante del derecho

bancario salvadoreo.

En alusin directa a la banca salvadorea: las primeras gestiones, el surgimiento del

primer banco, las sociedades que constituyeron los primeros bancos; el nacimiento de la

idea del banco central; los momentos de la nacionalizacin; las etapas de privatizacin y

finalmente las reformas que recientemente se suscitaron con la llamada dolarizacin que


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vinieron a modificar prcticamente la estructura bancaria, especialmente en lo referente a

la columna vertebral de ella, la banca central.

Paso a paso se ha generado una estructura, comenzando por las pioneras libretas

de ahorro hasta llegar a las ms sofisticadas tarjetas de crdito y las operaciones

electrnicas, fenmeno vinculado a la tendencia que ha mostrado constantemente el

sistema bancario, a volverse cada vez ms complejo.

En esencia puede decirse que la banca que naci en El Salvador con el surgimiento

de los bancos internacional y anglo-americano, entre otros, el siglo antepasado, es igual, en

el sentido de realizar prcticamente las mismas funciones, ms certeramente en cuanto a

clasificacin: operaciones activas, pasivas y neutras, sin embargo es indudable su

tecnificacin.

Echar un vistazo en estos momentos de la historia hacia atrs en los principales

acontecimientos bancarios es resaltar la magnificencia de dichas instituciones y sobre todo

en el campo practico, viniendo desde la tradicional firma, hasta el moderno clic de un

mouse en las operaciones electrnicas.

Las operaciones son bsicamente las mismas, el mtodo ha cambiado, ha

evolucionado, ha llegado a ser la banca tecnolgica.

El uso de las ya mencionadas tarjetas de crdito y los sitios Web, tanto como las

redes informticas son fenmenos que van de la mano, inseparablemente unidas, al grado

de decirse que la red bancaria es una nica y universal.

Realizar pagos desde la comodidad del hogar, frente al monitor de un computador,

hacer transacciones mucho ms complicadas de la misma manera; retirar fondos de cuentas

corrientes de un aparato autmata, etc. son unas pocas de las tantas maravillas que se han

introducido con la banca tecnolgica.


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Probablemente esto que conocemos como algo bien consolidado no sea ms que el

comienzo de una era de muchas mayores y mejores tecnologas en donde tendra que ser,

aunque no necesariamente sea as, el ms beneficiado el ser humano.


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CAPTULO I

CUADRO TERICO

1.1 ANTECEDENTES GENERALES

La actividad bancaria tiene presencia desde momentos muy remotos de la historia

humana, aunque en sus primeros momentos de forma rstica y precaria; indudablemente el

aparecimiento de la moneda es muy decisiva en la existencia de los bancos como tales,

pues no tendra sentido hablar de bancos de no existir el dinero1/, en tanto que los primeros

bancos surgen con el propsito de ser las instituciones depositarias de ese dinero.

Originalmente las instituciones bancarias se definen como encargadas del resguardo

de valores y posteriormente se amplan sus funciones, incluyendo la venta del usode esos

valores2/; propiedades que constituyen la medula espinal del sistema Bancario en la

actualidad.3/

Con el transcurso de la historia y evolucin de todas las instituciones jurdicas, la

banca fue amplindose an ms en sus campos de aplicacin y as se defini claramente lo

que ahora conocemos como la clasificacin de las actividades que realizan los bancos; un

gran grupo que rene a todas las actividades donde los bancos son acreedores de los

particulares por que les entrega dinero en calidad de prstamos y es el llamado grupo de las

operaciones activas; otro gran grupo en el que los bancos reciben dinero en calidad dedepsitos, donde los bancos son deudores y es el grupo llamado de actividades pasivas; y

por supuesto las que no teniendo ninguna de las cualidades anteriores pero que son

realizadas por bancos y por ello son a la vez operaciones bancarias, constituyendo un tercer

grupo de operaciones neutras.

1/

Mercanca utilizada como medio de pago y medida de valor.2/ En sentido amplio, incluidos metales preciosos como el oro.3/ Recibir dinero del pblico y colocarlo en actividades productivas.


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A medida se avanzaba en el crecimiento de las funciones que realizaban los bancos

y debido a la enorme gama de ellas (que surgieron), fue necesario crear una especializacin

para cada institucin bancaria y llegaron a existir Bancos de Comercio, Bancos de

Inversin Agraria, Bancos Hipotecarios, etc.; aunque en la actualidad, por la forma en que

estn reguladas las operaciones de todos los bancos, en general, redactado el Art. 51 de la

Ley de Bancos, dicha clasificacin no tiene sentido, pues todos los bancos han sido

facultados, por dicha disposicin, para realizar, prcticamente todas las operaciones que se

consideran bancarias, activas y pasivas. En todo esto cabe aclarar que en la prctica los

bancos tuvieron mucha semejanza a pesar de haber sido de distinta naturaleza, pues

realizaban las mismas funciones y se dedican a las mismas actividades. Por definicin, los

bancos tienen la facultad de percibir fondos del pblico en calidad de depsitos y prestar

cantidades de dinero a particulares, cualquiera que haya sido su especializacin.

a) Recibir dinero de manos del pblico en depsitos de cuenta corriente; y b)Prestar dinero, es decir, vender su uso: son las dos variables indispensables para hablar que

en un pas existe actividad bancaria propiamente, pues que ah estn contenidos los dos

grandes grupos importantes de la actividad bancaria, operaciones pasivas y activas.

En este trabajo de tesis se hablara de tres periodos en el aparecimiento de la

actividad bancaria: a) origen; b) desarrollo-crecimiento; y c) modernizacin.

1.2 BASE TERICA

El funcionamiento de la banca puede abordarse desde muy diversas perspectivas,

pues tiene componentes contables, financieros, administrativos y de mayor importancia,

componentes jurdicos.

En el campo jurdico es necesario estudiar las instituciones que estn inmersas en elquehacer legal y resulten de inters actual; en esta idea resulta innegable que las


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instituciones bancarias son de muy amplia consulta, tanto por los estudiosos del derecho

como por los usuarios que acuden a depositar dinero en cuentas corrientes, a recibir

prstamos bancarios y realizar hipotecas para afianzar sus respectivos crditos.

En todo esto existe todo un engranaje conceptual y jurdico que sirve de base a

efecto de estudiar de manera independiente a las funciones bancarias y considerarlas una

rama independiente y autnoma vinculada al derecho mercantil.

El origen y trayectoria de la banca y de la actividad bancaria, denotan un especial

inters por el hecho que conducen a comprender el estado actual de las instituciones que

componen el Sistema Financiero del Pas, su forma de regulacin legal y,

consecuentemente, su naturaleza jurdica, que en la actualidad no est muy bien definida.


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CAPTULO II

CUADRO PROYECCIONAL

2.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

Las funciones bancarias al igual que la banca en general ha venido en un constante

recorrido histrico y evolutivo; de hecho la historia de la banca en El Salvador puede

dividirse en varias etapas, desde el nacimiento de los primeros bancos, siguiendo por los

primeros intentos por intervenir estatalmente el funcionamiento de la banca con la creacin

del Banco Central de Reserva de El Salvador que a pesar de nacer como una sociedad

annima, posteriormente se convierte en una institucin oficial con la Ley de

Reorganizacin de la Banca Central de la Nacin, cosa que significa otra etapa en el

recorrido que se viene tratando; los momentos de nacionalizacin y los sucesivos eventos

re privatizadores.

Cada etapa que se refiere a esa evolucin de los bancos atae directamente a laesencia de la actividad bancaria y conduce a formar una idea de cual es la naturaleza de las

operaciones que realizan los bancos.

Que venga de una etapa totalmente particular y pase por ser simplemente

intervenida por el Estado y posteriormente sea atribuida como funcin a instituciones

gubernamentales y actualmente se haya vuelto a atribuir a particulares de una manera total

con una simple intervencin del Estado con organismos contralores; demuestra que en la

direccin de la banca a travs de la historia ha habido teoras contradictorias que han

llevado a cambiar tan radicalmente la direccin de la dinmica bancaria.

La tcnica bancaria, vinculada, indudablemente, a la forma en que se realizan las

operaciones de los bancos, lgicamente no se ha mostrado esttica, por el contrario ha

venido yendo y viniendo simultneamente con los cambios referidos a la direccin formal

de la banca, evolucionando en algunos casos y retrocediendo en otros. En tal caso podra


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23

referirse la tcnica bancaria a lo que entendemos como naturaleza y esencia de las

operaciones bancarias y de cmo ha sido incidido por la forma puramente econmica de

manejar las actividades que realizan los bancos.

El porqu se ha venido dando cada acontecimiento que ha marcado el rumbo y

destino actual de las operaciones bancarias y de la banca en general nos lleva a comprender

cual ha sido la esencia de la banca en la historia en general y especialmente en la historia

salvadorea.

2.2 JUSTIFICACIN

Los bancos conforman una estructura especialmente organizada que cuenta con un

complejo sistema jurdico-administrativo que debe ser analizado desde un punto de vista

objetivo y crtico. Por ello, la estructuracin de los principales eventos histricos que se

han registrado en cuanto a evolucin de las operaciones bancarias requiere la aplicacin de

la metodologa de la investigacin cientfica a efecto de construir un referente completo de

estudio en cuanto al tema en cuestin.

Estructurar en etapas definidas, en relacin a determinados acontecimientos

sobresalientes, la conformacin histrica-evolutiva de las funciones de la banca,

significara un aporte en lo que se refiere a evolucin de tcnica jurdica bancaria y por

ende la forma en que se han ampliado y avanzado las funciones que realiza la banca, como

conjunto de instituciones que promueven y dinamizan la economa nacional.

Mover el sector productivo e impulsar la actividad comercial son atribuciones de la

banca, para ello hace uso de herramientas jurdicas, administrativas, contables, financieras,

etc. por ello la compilacin dirigida de aquellos hechos que han marcado la naturaleza y

forma actual de funcin tan trascendente constituye el tema central de la presente tesis de

graduacin.


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2.3 ALCANCE Y DELIMITACIN

El periodo comprendido entre el nacimiento de la Banca y la actualidad es lo que se

desarrollar en esta tesis; considerando el espacio fsico en que se aplican las leyes

vigentes en la Repblica de El Salvador; para efecto de lograr una historia clara y

fidedigna del fenmeno estudiado.

2.4 OBJETIVOS

GENERALES

- Realizar un estudio sistematizado del origen de la Banca en el Salvador con

fundamentos histricos y jurdicos.

- Analizar las principales funciones de la Banca en sus orgenes y las principales

funciones actuales que realiza la misma banca.

ESPECFICOS

- Estudiar cada uno de los periodos que conforman el recorrido histrico de la Banca

en El Salvador

- Profundizar en el avance jurdico que ha presentado cada institucin que conforma

el sistema bancario

- Desglosar cada una de las instituciones del Sistema Bancario

- Hacer una teora lgica de cada una de las funciones de las instituciones que

forman parte del sistema bancario

2.5 MTODOS Y TCNICAS A UTILIZAR

Fichaje de libros; talleres de Trabajo de investigacin; investigacin en la red de la

INTERNET; revistas jurdicas y bancarias. Mtodo histrico y dialctico.


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CAPTULO III

CUADRO PROPOSICIONAL

PROPOSICIONES

- Las funciones que en la actualidad realiza la banca son ms sofisticadas que las que

realizaba en sus orgenes.

- La estructura de las instituciones llamadas bancos cuentan, en la actualidad, con

una estructura ms compleja, llamada conglomerados financieros, que cuentan

entre sus instituciones, sociedades de seguros, bancos, etc.

- La idea del Banco como parte integral del Sistema Financiero ha sido superada al

presentarse los conglomerados financieros, que hacen girar una serie de servicios

de esa naturaleza, en una sociedad controladora, que generalmente es un banco.

- La historia de los bancos y de la Banca en El Salvador cuenta con una serie de

etapas que configuran su naturaleza jurdica.


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CAPTULO IV

CUADRO CONCEPTUAL

4.1 CONCEPTO DE DERECHO BANCARIO

Es el conjunto de normas jurdicas, jurisprudencia, usos bancarios y doctrinas que

regulan el nacimiento, existencia legal, estructura, funcionamiento y fin de los bancos o

entidades de crdito bancarias, as como las operaciones realizadas con el pblico en

general, incluidos sus clientes, y con otras Entidades de Crdito.

Se refiere a las normas que regulan la actividad de los bancos, instituciones

oficiales de crdito y los intermediarios financieros no bancarios, como Asociaciones de

Ahorro y Prstamo y Cooperativas de Ahorro y Crdito.

Primordialmente, est integrado por las reglas del derecho administrativo,

mercantil, civil y fiscal. Es as que en esta tesis, las funciones de la banca, se consideran

en dos fases, una que se orienta a un derecho pblico bancario (Relativo a las normas

administrativas y fiscales), y otra orientada a un derecho privado bancario (Referente a las

normas civiles y mercantiles). Existe tambin una parte del Derecho de las Entidades de

Crdito, que se dedica a regular no solo a las entidades de crdito bancarias, sino tambin

las entidades de crdito no bancarias, consideradas entidades de crdito, de mbito

operativo limitado, (Como las Asociaciones de Ahorro y las Cooperativas de Ahorro yPrstamo)

4.2 CONCEPTO DE SISTEMA BANCARIO BANCA

Es la organizacin administrativa de los bancos y de otras instituciones con

funciones similares a estos, que operan en cada pas conforme a los principios econmicos

que inspiran sus normas jurdicas fundamentales.


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El sistema bancario salvadoreo se caracteriza porque los bancos privados y la

banca oficial se integran en la estructura bancaria nacional, en donde la banca oficial no es

ms que un ente rector de tal actividad. La banca privada es la naturaleza del sistema

bancario salvadoreo.

Las empresas mercantiles dedicadas a la banca, es decir, a la actividad consistente

en comprar y vender el uso del dinero es lo que en este trabajo de tesis consideraremos

Bancos. Tienen, por tanto, como funcin principal, la de intervenir o mediar en las

operaciones referentes a dinero y ttulos-valores. Reciben el dinero en depsitos

irregulares4/y lo utilizan en operaciones crediticias, remunerando al depositante con un

tipo de inters, en el primer caso; y en el segundo cobrando un tipo de inters mayor del

que recibe el crdito. De ah que a los bancos se les llame tambin entidades de depsito,

denominacin que permite incluir asimismo a las cajas de ahorro y cooperativas de crdito,

cuyas operaciones y actividades son equiparables a las bancarias.

Manuel Ossorio, por su parte afirma lo siguiente: Es el conjunto de normas

jurdicas, integrantes del derecho mercantil, que se refieren a las personas, las cosas y los

negocios, mediante los cuales se realizan las operaciones bancarias.5/

Cabe hacer una breve referencia a los bancos de emisin y descuento, instituciones

existentes dentro del sistema bancario salvadoreo. Aunque por regla general el trmino

emisin se aplique principalmente a la facultad que tienen determinadas instituciones de

poner en circulacin moneda de curso legal, tambin se utiliza para hacer referencia a la

4/ Esta modalidad del contrato de depsito aparece cuando la cosa depositada es fungible. Eldepositario o receptor se obliga a devolver otro tanto de la misma especie y calidad que lo recibido endepsito. Aunque ste se asemeje al contrato de mutuo, este ltimo se establece en inters del prestatario,mientras que el depsito irregular se constituye en inters del depositante. La forma ms frecuente dedepsito irregular es la de dinero, sustituyndose la obligacin de custodiar y devolver, por la obligacin que

pesa sobre el depositario de mantener una solvencia que garantice el reintegro del depsito. Luis RibDurn. Diccionario de Derecho Edicin Electrnica. Casa Editorial Bosch.5/ Manuel Ossorio. Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales. Edit. Heliasta SRL


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puesta en circulacin de ttulosvalores como bonos, cdulas hipotecarias, y dems

obligaciones bancarias. En trminos generales, emisin (issue) es la introduccin denuevos ttulos nobiliarios en el mercado financiero. Mientras el la facultad de emisin

suele ser monopolio de un solo banco en cada pas, el segundo es aplicable a todos los

bancos y dentro de sus respectivas especializaciones. Luis Rib Durn hace la siguiente

aclaracin literal: Mediante las operaciones de emisin referidas, los bancos emisores

obtienen fondos que, sumados a los obtenidos mediante operaciones de depsito (cuentas

corrientes, libretas de ahorro), invierten, vendiendo su uso, en las operaciones activas,

especialmente en el descuento de ttulos valores y, ms particularmente, en el de letras de

cambio.6/

En definitiva, son llamados Bancos de Emisin, tanto los facultados para emitir

moneda y los facultados para emitir valores negociables, como bonos, cdulas hipotecarias,

etc.

4.3 CONCEPTO DE BANCA CENTRAL

Como ya se dijo, la actividad bancaria, originariamente, se dej a la simple

iniciativa particular y a las leyes del mercado, la banca central nace, precisamente dentro

de esta tendencia; pero a medida se dio la evolucin de todas sus instituciones, fue

convirtindose en una actividad de inters propiamente estatal (Ver 5.1.1) al grado que en

la actualidad no se puede concebir, la actividad bancaria y ms propiamente un sistema

financiero, que no tenga como organismo superior un banco central, que est a su cabeza,

que regule y coordine las actividades y funciones propias de los dems bancos.

Los sistemas de manejo monetario se sustentan en la existencia en cada pas de un

banco central habilitado para cumplir los acuerdos, desarrollar las polticas monetarias y

mantener las lneas de decisin acordadas en el mbito internacional.

6/ Luis Rib Duran. Op. Cit.


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Se considera al Banco Central de Reserva de El Salvador como la suprema

autoridad monetaria nacional; adems, como el banco de bancos y agente financiero del

gobierno.

4.4 CONCEPTO DE INSTITUCIONES BANCARIAS

Se entender en esta tesis que bancos son las instituciones que teniendo calidad de

empresas mercantiles se dedican a la banca; dicho de otra manera, que se dediquen al

ejercicio normal y permanente de comprar y vender el uso de capitales que pueden

provenir de muy diversas fuentes, dependiendo de la naturaleza del Banco (Bancos

privados, mixtos, oficiales) En trminos ms sencillos, se dedican a mediar las

operaciones sobre dinero y sobre ttulosvalores.

Lgicamente, en referencia a los establecimientos de crdito que se constituyen

como sociedades por acciones de capitales fijos y que, segn su naturaleza, pueden sus

operaciones dirigirse a muy diversos fines: (1) Recepcin de dinero en depsitos (sea en

libretas de ahorro, cuentas corrientes, custodia en cajas fuertes) u otros bienes muebles de

los particulares; (2) descuentos de documentos; (3) fomento agrcola e industrial; (3)

prstamos hipotecarios.

En trminos poco precisos, los bancos reciben del pblico capitales ociosos y los

ponen a disposicin de inversiones productivas y de igual manera negocian con valores.

Los bancos pueden tener la calidad de oficiales cuando sus acciones y por ende sus

capitales pertenecen al Estado o se fundan con iniciativa y fondos de ste; pueden ser

mixtos, si hay una cantidad de acciones en propiedad de particulares y otra en poder

estatal.

Segn la Ley de Bancos, aquellas instituciones que actan de manera habitual en el

mercado financiero, haciendo llamamiento al pblico para obtener fondos a travs de


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depsitos, la emisin y colocacin de ttulosvalores o cualquier otra operacin pasiva,

quedando obligados directamente a cubrir el capital principal, intereses y otros accesorios,

para su colocacin en el pblico en operaciones activas, son las instituciones llamadas

bancos. Art. 2.

4.5 CONCEPTO DE CRDITO

La palabra crdito lleva consigo la idea de creer y tener confianza, pues implica la

existencia de un acreedor y un deudor. Tambin conlleva a una obligacin 7/.

En cuanto al tema de sta tesis, crdito, es el contenido bsico de toda operacin

bancaria y, por tanto, de cualquier contrato bancario. La idea fundamental del crdito es la

de aplazamiento o dilacin en la prestacin debida, generalmente consistente en la entrega

de una suma de dinero. Cuando en el crdito predomina el sentido de anticipo, se habla de

crdito financiero, financiacin o negocio inmediato de crdito, que se caracteriza por la

cesin inmediata de disponibilidad de dinero (contratos financieros). Se habla, en cambio,

de mediacin en la adquisicin de crdito cuando la operacin facilita la obtencin del

crdito mediante otra operacin (as, el mandato de crdito8/). Segn la duracin, se

distingue entre crdito a corto plazo, crdito a medio plazo y crdito a largo plazo. Segn

el destino del dinero obtenido, se diferencia el crdito de consumo (destinado a los

7/ Obligacin tanto para el acreedor como para el deudor, pues una vez vencido el plazo el deudorpuede caer en mora y el acreedor a su vez, tambin puede caer en mora de recibir.8/ Este contrato de garanta surge como consecuencia de una relacin contractual de mandato, por loque puede tambin denominarse mandatum qualificatum. El mandante encarga a su mandatario que concedaun crdito a un tercero beneficiario. Si el mandatario cumple el encargo se convierte en acreditante de larelacin crediticia en la que el tercero beneficiario ser el acreditado. Y, como consecuencia de ello, quedarestablecida una relacin de fianza entre el mandante y el mandatario respecto al importe del crdito otorgado.El mandante responder frente al mandatario como fiador de las obligaciones asumidas por el acreditado. Por

lo tanto, se habr establecido entre mandante y mandatario una relacin de fianza por deuda futura. Endefinitiva, es una fianza por la deuda que el afianzado contraer frente a un tercero por encargo del fiador.Luis Rib Durn Op. Cit.


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particulares, para satisfacer necesidades corrientes), del crdito productivo (destinado a las

empresas, para satisfacer sus necesidades de financiacin e inversin).

4.6 CONCEPTO DE OPERACIONES BANCARIAS

Las operaciones bancarias tienen un fundamento bsico y es el crdito, quin es el

deudor y quin el acreedor es el dilema principal; los bancos pueden ser acreedores pero

tambin pueden ser deudores. De la solucin al dilema anterior surge la gran divisin de

las operaciones bancarias pues aclara que stas sean activas, pasivas o neutras. Partiendo

lgicamente del inters de los bancos; as, si los bancos son acreedores, se trata de

operaciones activas, pues hacemos referencia a la parte de su patrimonio llamada activo; de

ser lo contrario y los bancos hagan el papel de deudores, pues, se trata de operaciones

pasivas, en referencia a la parte del patrimonio de los bancos llamada pasivo. Si en la

operacin los bancos no son ni una ni otra cosa, pues son operaciones neutras.


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CAPTULO V

CUADRO JURDICO-CONCEPTUAL

5.1 NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO BANCARIO

Aclarado un punto tan importante como es la nocin global de las instituciones que

de una manera legtima trafican, administrando y utilizando las especies monetarias, queda

pendiente lo que es la naturaleza jurdica del Derecho Bancario. Cules son las doctrinas

que influyen sobre l y las reglas especficas que lo rigen, lo mismo que las materias que

regula.

Del concepto proporcionado por algunos tratadistas del derecho se puede iniciar

todo un debate con respecto a la naturaleza jurdica del derecho bancario, por ejemplo,

Manuel Ossorio hace esta referencia Que exista un Derecho Bancario como rama

autnoma, separada del Derecho Comercial, es tema muy discutido y se pronuncian por la

negativa la mayora de la doctrina.9/ Pero con esto, el seor Ossorio, lejos de dar una

solucin al problema planteado, deja una interrogante sin respuesta, limitndose a aclarar

que la mayora de autores se niegan a darle autonoma al derecho bancario.

Por su parte Luis Rib Duran hace referencia a las normas que se aplican al

Derecho Bancario y que, fundamentalmente, se integra por normas de Derecho

administrativo, mercantil, civil y fiscal. As pues, puede distinguirse entre un Derechopblico Bancario (relativo a las normas administrativas y fiscales), y un Derecho privado

Bancario (referente a las normas civiles y mercantiles) aplicables a los contratos que

realiza con sus clientes.

Ninguno de los autores citados est muy prximo a aclarar cul es la naturaleza

jurdica del derecho bancario, por el contrario pareciera que han intentado utilizar el

9/ Manuel Ossorio. Op. Cit. Pg. 316.


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mtodo socrtico de enseanza, haciendo preguntas, nunca dando respuestas, cosa que podra

ser til a efecto de estimular y profundizar el debate en torno al tema en cuestin, cosa que

nos llevara a deducir una respuesta apegada a la lgica jurdica de la realidad salvadorea.

En cuanto a la pregunta, dnde ubicar al derecho bancario para efecto de darle una

adecuada naturaleza jurdica, resulta sencillo a simple vista, sobre todo si admitimos el

hecho de incluirlo dentro del derecho mercantil, pues as estaramos ante una de tantas

especialidades que se ubican en el derecho privado, de corte civilista; sin embargo, en el

derecho bancario y como bien se dijo ya, se aplican otras normas del derecho, tales como

algunas aplicaciones del derecho fiscal y administrativo que no son parte del derecho

privado, sino del derecho pblico, pero tampoco se puede dejar de lado el hecho que se

tienen que tomar en cuenta algunas reglas del derecho mercantil y civil.

Decir, por otro lado, que el derecho bancario pertenece a una u otra categora es

irresponsable, como irresponsable sera afirmar que se trata de un derecho hbrido, con esto

se caera adems en el reduccionismo simplista.

El derecho bancario como tal, tiene su propia naturaleza como su propia

configuracin dentro del Derecho.

Existe toda una conceptualizacin que atae directa y exclusivamente al Derecho

Bancario, lo mismo que un conjunto ms o menos completo de leyes que lo regulan y le

dan vida jurdica propia, es as como debe estudiarse como una rama autnoma, por lo

menos para aspectos acadmicos. El marco jurdico del Derecho Bancario, determina su

naturaleza. Sin embargo es necesario un Cdigo Bancario para efecto de considerarlo

totalmente autnomo.

Las operaciones realizadas por los bancos, es decir, todo aquello que se puede

considerar actividad bancaria se regula por las siguientes leyes: Ley de Bancos, Ley


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Orgnica del Banco Central de Reserva de El Salvador, Ley Orgnica de la

Superintendencia del Sistema Financiero, Ley de Privatizacin de Bancos Comerciales y

de las Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley del Mercado de Valores, Ley Orgnica de

la Superintendencia de Valores y Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos

Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley de Intermediarios Financieros no

Bancarios; y en forma supletoria, por las disposiciones del Cdigo de Comercio y dems

Leyes de la Repblica, en lo que fueren aplicables.10/

De la concurrencia de todas estas leyes se puede deducir alguna idea de hacia donde

se orienta la naturaleza jurdica del Derecho Bancario y ciertamente en buena medida se

inclina hacia el derecho pblico, pero tambin es cierto que en otro buen porcentaje se

inclina al derecho privado. Lgicamente, el Derecho Bancario como derecho privado no es

independiente, se relaciona con otras ramas del derecho, pblico y privado

Ya se ha mencionado, citando a algn autor que distingue entre un Derecho

Bancario Pblico y un Derecho Bancario Privado.

Por ser una idea bastante lgica, en esta tesis, se sostendr a un Derecho Bancario

en dos dimensiones, en su dimensin pblica y en su dimensin privada.

Si bien existe una tendencia bastante pronunciada y aceptada que consiste en dar a

todas las ramas del derecho una esencia por lo menos de derecho pblico, debido a quetodas ellas buscan fundamentalmente cuestiones como seguridad jurdica y justicia que

ataen a la naturaleza misma del Estado; dicho de otra manera que modernamente se ha

tratado de publificar al derecho privado.

Es oportuno hacerse una pregunta Ser que existen dos derechos bancarios? En

tanto que venimos hablando de un derecho bancario pblico y un derecho bancario

10/ Art. 1 de la Ley de Bancos.


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privado, pues la respuesta es no, pues no se trata de dos derechos bancarios, estamos frente

a un derecho autnomo, independiente y nico que se orienta en dos dimensiones,

dimensin pblica y dimensin privada.

Las normas jurdicas que pertenecen al Derecho Pblico Bancario son: Ley de

Bancos, Ley Orgnica del Banco Central de Reserva de El Salvador, Ley Orgnica de la

Superintendencia del Sistema Financiero, Ley de Privatizacin de Bancos Comerciales y

de las Asociaciones de Ahorro y Prstamo, Ley del Mercado de Valores, Ley Orgnica de

la Superintendencia de Valores y Ley de Saneamiento y Fortalecimiento de Bancos

Comerciales y Asociaciones de Ahorro y Prstamo, y Ley de Intermediarios Financieros

no Bancarios.

Las normas jurdicas aplicables a la actividad bancaria, que corresponden al

derecho civil y por lo tanto son parte del derecho privado bancario son: El Cdigo de

Comercio y algunas normas generales, del Cdigo Civil.

Para efecto de darle la trascendencia debida al Derecho Bancario, es necesario

ubicarlo dentro del derecho pblico y considerarlo un tema de inters netamente estatal,

tanto en la regulacin de la creacin de bancos y otras instituciones similares, as como en

la intervencin de estos por parte del Estado, por ser una cuestin que atae al desarrollo

social y econmico.

5.1.1 DERECHO PBLICOBANCARIO

El Derecho Bancario ha tenido su propio desarrollo evolutivo y sus propias

caractersticas que han definido su naturaleza; de hecho la actividad bancaria ha pasado de

ser una simple iniciativa privada, sometida a la voluntad de los particulares para

convertirse en una funcin propia del Estado y en algunos casos en una actividad

rigurosamente intervenida, regulada y fiscalizada por ste.


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Incluso se puede hablar de casos donde el servicio bancario se ha nacionalizado de

tal manera que solamente pueda ser prestado por el Estado a travs de organismos creados

por l; an y cuando por la va de la concesin administrativa se permita a los particulares

desarrollar temporalmente las actividades que le son propias al Estado, ejemplo tpico la

banca nacionalizada.

Cualquiera que sea el caso, el ejercicio de la banca est siempre sometido a las ms

estrictas normas, tanto para el nacimiento de las personas jurdicas que tienen por objeto eldesarrollo de actividades bancarias, como para la realizacin de stas mismas, en el sentido

que deben someterse a todas las limitaciones, ya sea que vengan del legislador comn o de

organismos especializados que estn facultados para dictar leyes en sentido material.

Muchas legislaciones han optado por dar al Derecho Bancario una naturaleza

pblica por tres razones: (a) la importancia de los servicios bancarios; (b) la necesidad

evidente con que estos servicios son demandados por los particulares; y (c) la masificacin

de dicha actividad.

Con todo esto, an y cuando el servicio de la banca sea depositado en manos

particulares, el Estado realiza una fiscalizacin permanente, desde el momento del

nacimiento de los bancos, en tres facetas: (a) autorizacin previa; (b) intervencin

permanente; (c) imposicin de sanciones.

5.1.2 DERECHO PRIVADOBANCARIO

Hasta ahora nos hemos referido a la relacin Estado-Banco; sin embargo existe una

relacin Banco-Cliente que se refiere a un conjunto de vinculaciones patrimoniales; el

Derecho Bancario regula ese conjunto de relaciones patrimoniales que se dan entre la

banca y su clientela. Es en este campo que el Derecho Bancario es asociado con el derecho

mercantil; sin embargo, el hecho que el Derecho Bancario tenga algunos principios


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particulares comunes al derecho comercial no significa que sus principios no sean de muy

destacada particularidad.

Otro fundamento que se suele utilizar para asociar al Derecho Bancario con el

derecho mercantil es la venta del uso del dinero, es decir, los contratos celebrados entre las

entidades de crdito y sus clientes.

El hecho que la costumbre sea una de las fuentes del Derecho Privado Bancario, ya

que por aos ha constituido el sustento de la regulacin entre las entidades bancarias y sus

respectivos clientes, tambin es tomado en cuenta para asimilarlo al derecho mercantil. De

tal manera que antes que hubiera cualquier disposicin legal tipificadora de los contratos se

han celebrado grandes cantidades de contratos innominados, cuyas principales clusulas,

resultado de la actividad profesional, se recogen en las condiciones o reglamentos

generales de las entidades de crdito.

Es, en sntesis, en esa parte en la que los bancos contratan con particulares el uso de

dinero, donde el derecho bancario toma forma de derecho privado, pues se hace en base a

la libertad de contratacin y solamente se respetan lineamientos generales relacionados con

tasas regladas en cuanto a intereses, pero no significa que lo vamos a considerar

tcnicamente de derecho privado.

5.2 CLASIFICACIN DE LA BANCA

En este apartado se har mencin de manera superficial de las clases de bancos que

se pueden encontrar en el sistema bancario. Esta clasificacin se intuye atendiendo a la

naturaleza de las operaciones que particularmente han desarrollado, a travs de su

trayectoria los bancos y que les dan sus caractersticas propias, as:

a) Bancos de Emisin Bancos Centrales. Por regla general se asigna a la Banca

Central la facultad de emitir moneda, por ello los consideraremos lo mismo en ste


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captulo, siendo los encargados de emitir billetes bancarios, operacin realizada

anteriormente por los bancos comerciales, pero que con la centralizacin de la banca surgi

el Banco Central de Reserva, que regularmente es una institucin pblica y dado que

tambin ejercen un control de las reservas de los otros bancos, guardando adems parte de

ellas, garantizando su liquidez, amplan su nombre a de Reserva. Tenemos as al Banco

Central de Reserva de El Salvador.

b) Bancos Comerciales; se trata de instituciones de crdito que operan,

regularmente, a corto plazo, siendo auxiliares del comercio; aceptan los ttulos de crdito

por un descuento convenido; realizan una diversidad de operaciones y generalmente son de

carcter mixto. Captan recursos del mercado, los que utilizan junto con su propio capital y

reservas; atienden requerimientos de recursos de los particulares para gastos de consumo

ordinario.

c) Bancos Financieros o Industriales que se encargan de financiar las actividades de

una gran diversidad de empresas.

d) Bancos Agrcolas que colocan a disposicin sus fondos para crditos del sector

agrcola; no debe confundrseles con los bancos hipotecarios pues no son lo mismo.

e) Bancos de Crdito Hipotecario: Se dedican a conceder prstamos a largo plazo

garantizados con hipotecas, sus crditos se dirigen a diversos sectores de la vida productiva

y son de tres clases, a saber [1] Sociedades constituidas por personas para asegurarse

mutuamente a fin hacer slida la confianza del capitalista para prestar su dinero, no

persiguen lucro, sino asegurar las posibilidades del crdito a sus asociados; [2] Sociedades

formadas por capitalistas para prestar dinero sobre propiedades inmobiliarias, el capital se

forma por acciones; y [3] Instituciones de crdito propiedad del Estado administradas en

forma directa o indirecta por el mismo.


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f) Bancos de Comercio: Son aquellos, cuya actividad es la denominada banca

comercial (commercial banking); es decir, su especialidad es la admisin de depsitos y

en la correlativa concesin de crditos a corto plazo, especialmente para facilitar la

financiacin del capital circulante de las empresas.

g) Bancos de Capitalizacin: Utilizan como instrumento de captacin de fondos el

contrato de capitalizacin, cuyo fin es formar capitales, mediante el ahorro permanente y

constante o mediante el pago de una suma nica. Los recursos as obtenidos se destinan por

los bancos o sociedades de capitalizacin, a constituir reservas tcnicas destinadas a poder

garantizar el reembolso de los capitales los que, a su turno, se invierten en activos lquidos

y seguros.

h) Bancos Fiduciarios: Son los que se dedican a la transferencia de bienes que se les

hace en virtud de la celebracin de un contrato de fiducia mercantil o fideicomiso, en

donde existe la obligacin de destinar los mismos a una especfica finalidad sealada por el

fiduciante o constituyente, que se limita a hacer los encargos de confianza, la mayor parte

de ellos por virtud de con contrato de mandato mercantil. Cuando de contratos de

fideicomiso mercantil se trata, si bien actan frente a terceros como propietarios de los

recursos que utilizan, mantienen un vnculo obligacional con su cliente.

5.3 CARACTERSTICAS DE LA BANCA

5.3.1 AMPLITUD Y COMPLEJIDAD

Esta caracterstica hace posible que esta materia se estudie en un curso especial,

incluso que en algunas universidades se hace como una materia comn independiente,

siempre con la denominacin de Derecho Bancario; debido a que en la actualidad exista

una gran variedad de textos legales que ataen a la actividad bancaria y la gran diversidad

de relaciones que se verifican dentro de su mbito.


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En ciertos periodos de la historia se registr dentro del derecho bancario una fuerte

tendencia a la creacin de nuevos tipos de relaciones y de negocios jurdicos, los cualesbien pudieron enmarcarse en el derecho comn, pero dado las especificaciones y

combinaciones exigieron una rama especial; esto, debido a las exigencias tcnicas de las

operaciones o bien interpretando principios expresos o latentes en el amplio campo de la

legislacin positiva.

5.3.2 HOMOGENEIDAD DE LAS OPERACIONES,EL LIGAMEN ECONMICO YLA FE PBLICA

Todos los factores que llevan a configurar frente a la banca el inters econmico y

jurdico de los depositantes como un inters colectivo; reflejo, ms o menos, de un orden

pblico al que corresponde, formas de garanta y tutela colectiva, ya sea de carcter

patrimonial privado o de carcter pblico.

En cuanto a las generales del derecho bancario podemos decir: que se trata de un

derecho para la circulacin de crditos (mercancas) que debido a su realizacin en masa se

asemeja a las operaciones que se dan en el derecho mercantil; debido a la libertad de

contratacin se dice que es un derecho flexible adems de poseer una gran capacidad de

adecuacin ya que prestan una enorme facilidad en la conclusin de sus operaciones

jurdicas en funcin del aprovechamiento del tiempo y oportunidades y la existencia de

normas que garanticen la seguridad de la circulacin.

El derecho bancario ha retomado de su fuente origen, el derecho mercantil, el

escaso sentido social, es decir, la deshumanizacin que aqul tiene como naturaleza propia;

aunque como una nueva exigencia jurdica a raz de la publificacin del derecho bancario

debe incluirse el llamado inters colectivo.

5.4 FUNCIONES DE LA BANCA

Existe una gran cantidad de criterios y formas de clasificar las funciones de la

banca; para el estudio puramente jurdico, tiene importancia nicamente la que las divide

de la siguiente manera:

A) Operaciones Activas;


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B) Operaciones Pasivas; y

C)

Operaciones Neutras.

En un captulo separado se estudiar ms a profundidad ste tema, de conformidad

al artculo 51 de la Ley de Bancos.


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CAPITULO VI

ANTECEDENTES HISTRICOS DE LA BANCA

6.1EDAD ANTIGUA

Perodo asirio-babilnico: En la edad antigua no existan bancos en el sentido

moderno de la palabra sino que instituciones que se parecan en sus funciones y que tenan

por objeto el depsito de dinero o su equivalente.

En el periodo asirio-babilnico la economa se encuentra alrededor de un eje central

constituido por el rey y la divinidad.

Los bienes son llevados al palacio y al templo, para depositarlo; situacin que se

daba por el simple hecho que las viviendas de los campesinos no eran seguras y podan ser

objeto de cualquier saqueo, en cambio el palacio y el templo ofrecan garantas, puesto que

estaban construidos por muros solidsimos y protegidos por gente armada.

Se desarrollaron los anticipos especialmente en los templos de Samas y Sippar

considerados verdaderos centros de negocios, posteriormente las operaciones bancarias se

laicizaron e intervinieron los anticipos entre particulares.

Periodo Neo-babilnico: Siglo VI AC., surgen las primeras iniciativas individuales

pues el centro o el eje de las operaciones bancarias ya no era el palacio y el templo si no

que se haba desplazado a personas particulares, prueba de ello es que aparecen dos casascomerciales: Igibi de Sippar y Marashu de Nippur sus actividades consistan en dar en

arrendamiento casas y terrenos, posean navos, hacan cultivar las tierras por esclavos, y

como administradores reciben dinero, que a su vez prestan.

Los Hititas: Eran otros habitantes que se haban asentado en Mesopotamia,

actuaban como comerciantes bancarios, sus operaciones las efectuaban con las caravanas;

entre las operaciones que realizaban tenemos: anticipaban crditos a largo plazo, y


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tomaban participacin en negocios inmobiliarios. Sus pagos los realizaban con lingotes de

plata.

Los Hebreos: Dado que la Ley de Moiss prohiba prestar dinero con intereses, el

desenvolvimiento bancario de los hebreos fue lento y toda su actividad bancaria estaba

centrada en el templo el cual conservaba el tesoro sagrado, administra los bienes de los

hurfanos y de las viudas y recibe depsitos de todo el pueblo.

China: En la antigua China, se desarroll un sistema de crdito y de acuacin demoneda, los mercaderes se presentaban entre ellos, a tasas de inters muy elevadas, de

manera que un antiguo proverbio chino deca: "los ladrones al mayoreo, son el inicio de un

banco". Las ms antiguas monedas conocidas por la antigua China fueron conchas

marinas, navajas y seda. En sus inicios era comn la moneda de oro, posteriormente hubo

relaciones de cobre y estao, para monedas ms pequeas, esto vino a generar el

desplazamiento de la circulacin de la moneda de oro.

Se afirma que en la antigua China, se invent la moneda, veinticinco siglos antes de

nuestra era, an antes que en Babilonia en donde emitan moneda fiduciaria. De igual

manera, tenan mtodos contables: usaban letras de cambio y billetes de estado, desde

tiempo inmemorial antes de que fueron descubiertos por los occidentales.

Los Griegos: Los sacerdotes reciban depsitos sin intereses y realizaban

operaciones de crdito agrario.

En el ao 650 AC. en Lidia del Asia Menor aparece la moneda, o sea, el metal

acuado, el surgimiento de la moneda vino a sustituir al trueque y determina la necesidad

de nuevas profesiones como el cambista y el examinador de metal precioso, la funcin del

cambista consiste en aconsejar al cliente inexperto y se efecta pagos por cuenta del

cliente.


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Aparece en esta poca un famoso comerciante llamado Pasin el cual trabajaba

con dinero propio y con dinero ajeno pagando intereses, los depsitos como los retiros de

fondos eran efectuados en efectivo, es decir, ya no en especie sino en dinero y en presencia

de dos testigos.

La Roma Antigua: En este periodo las autoridades asignan a los cambistas un lugar

especifico donde realizar sus actividades llamados tabernae, ya este hecho de designar

un lugar a los cambistas corresponda de hecho a una licencia que consista en el titulo de

argentarius o agente cambista este a su vez era ayudado por un nummulariuso agitador,

por un institor que era una especie de representante legal o apoderado y por un

mensariuso cajero.

El Estado no obstante se preocupo de la propagacin de la usura y de las protestas

del pueblo y fija tasas de inters mximos; Augusto decreto el inters mximo del 4%,

Tiberio el 12%, Alejandro Severo baja otra vez al 4% y Diocleciano en el ao 301 AC.

insisti en la misma medida confirmando el 4%. Posteriormente Constantino anulo los

edictos preexistentes y volvi al 12% ya en esta poca la actividad del banquero era una

profesin codiciada.

6.2EDAD MEDIA.

Abarca la cada del Imperio Romano de Occidente, en poder de loa brbaros,

durante el Siglo V, hasta la toma de Constantinopla por los turcos en el Siglo XV.

Los cambistas: La trasmigracin de los pueblos y el retiro del imperio romano a

Constantinopla haban detenido todo progreso de la vida econmica y, por consiguiente, el

desenvolvimiento de los mtodos bancarios.

El comercio del dinero, en una forma rudimentaria, estaba confiado a los cambistaslocales, nicos que posean una competencia especifica para reconocer las monedas


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acuadas en diversas ciudades y en los numerosos pequeos estados, para reconocer las

falsas, establecer con precisin el contenido del metal precioso, as como su respectivo

peso.

Fue una profesin respetada la de los cambistas, agrupados en verdaderas

asociaciones, que estaban reguladas por estatutos. Tambin recurran a los cambistas los

prncipes para colocar sus propias monedas, acuadas con un titulo siempre decreciente.

Los hebreos en el comercio del dinero: Existan en el mediterrneo colonias de

fenicios, que como se sabe, se dedicaban a los trficos desde los tiempos ms remotos,

mientras sus vecinos, los hebreos, se dedicaban a la agricultura y al pastoreo.

En la primera parte de la Edad Media, estos hebreos, fueron indispensables como

mercaderes. Ligados entre si, por parentesco o relaciones comerciales constituan la base

de los trficos con el mundo delMare Nostrun.

Pero con los Cruzados se desarrollo el comercio de los pueblos occidentales, y

ahora estos ya conocieron nuevas regiones, los hebreos perdieron esa situacin de

privilegio que haban ocupado hasta entonces.

Por consiguiente, se dedicaron a las operaciones financieras, especialmente a

prestar dinero con intereses, volvindose impopulares, como lo son siempre y en todo

lugar, los acreedores.

Los templarios: Fueron los templarios quienes sustituyeron a los hebreos en sus

funciones de banqueros.

Su orden fue fundada en el ao 1118 por Hugo de Payns y por otros ocho

caballeros franceses que haban seguido la Cruzada de Godofredo de Bouillon.

Originalmente se llamaron los Pobres Caballeros de Cristo, y deban fundar una especie

de Gendarmera de Palestina.


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Arrigo I y Juan Sin Tierra confiaron el tesoro del Estado a los Templarios, los

cuales acordaron anticipos a la Santa Sede, al Rey, a los prncipes, a los particulares,

recaudando impuestos, por cuenta de los Estados, en Espaa , Hungra, Inglaterra, abriendo

caminos, fundando iglesias, subvencionando la navegacin y la agricultura.

Durante la Edad Media los caballeros templarios, miembros de una orden militar y

religiosa, no solo almacenaban bienes de gran valor sino que tambin se encargaban de

transportar dinero de un pas a otro. Las grandes familias de banqueros del renacimiento,

como los Medici de Florencia, prestaban dinero y financiaban parte del comercio

internacional.

Ocupaba el trono de Francia Felipe El Hermoso, cuyas dificultades financieras,

causadas por sus empresas militares, eran constantes e intolerables. Haba alterado la

moneda en varias etapas, despojando a hebreos y lombardos e impuesto tributos sobre

bienes eclesisticos, a pesar de la resistencia de Bonifacio VIII.

Felipe El Hermoso acuso a los Templarios de herejes y confisco sus bienes,

siendo arrestados, el 13 de octubre de 1307, en nombre de la Inquisicin, puestos bajo

torturas acabando por confesar haber renegado al Redentor y llevado una vida infame. El

sumo Pontfice declaro disuelta la Orden de los Templarios fueron condenados a muerte y

sus inmensas riquezas acabaron en la caja del Rey.Los genoveses: Se tiene conocimiento de los banchieri desde el siglo XII, as

llamados por que traficaban sentados frente a sus bancos en las plazas pblicas, como los

Trapecistas de la antigedad. Reciban depsitos que invertan sobre todo en operaciones

de cambio martimo, y tambin en una forma asociada llamada commenda,tolerada por la

iglesia. Efectuaban provisiones de fondos por cuenta de sus clientes ya en la misma

Gnova bajo forma de giroconti, ya en el exterior, por medio de sus corresponsales o de


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sus propias filiales, valindose de letras de cambio. Y es exactamente en Gnova, en el ao

1407, cuando aparece el primer banco pblico, en el sentido moderno de la palabra, la

Casa de San Jorge, la que tena dos secciones separadas: Una encargada de recibir los

depsitos, efectuar giroconti, mientras la otra seccin, surgida como administracin

autnoma de la deuda pblica genovesa, acordaba prstamos a los encargados de los

impuestos y a la Repblica, pero sin llegar a hacerlo a los particulares.

Los toscanos: Comerciante sieneses, luquenses y especialmente florentinos

atravesaban los Alpes con sus mercancas, estableciendo filiales por medio de sus

administradores.

De los negocios en especie- muy frecuentada era la feria de Lyn- surgan

automticamente las operaciones de crdito, las de cambio de moneda y las de apertura de

crdito, aunque no derivadas directamente de la entrega de mercancas. Los toscanos,

segn los cronistas de la poca, haban acumulado enormes utilidades y desarrollaron

tambin la tcnica bancaria, instituyendo las letras de cambio, el giro, y el aval. Algunos

cronistas las llaman litterae lombardorum.

Los venecianos: Hay noticias acerca de las funciones de un Monte y Oficina de

prstamos del ao 1171, son inciertas. Posiblemente se trate de una oficina con finalidades

anlogas a las de la Casa de San Jorge de Gnova. En cambio, segn un documento del ao

1270, la Serensima impone por ley a los banqueros conferir una caucin, la que se

depositaba en manos de los cnsules de los mercaderes, que era la autoridad que estaba

encargada de los trficos. En el ao 1523, se instituye una oficina llamada Proveedores de

Bancos con la misin de vigilar a los bancos.

Los Palermitanos: Anlogas disposiciones existan en Sicilia; en Palermo los

banqueros deben conferir una caucin (o fianza equivalente) que garantice la restitucin de


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los depsitos. La apertura de un nuevo banco deba ser objeto de una concesin (o licencia)

especial y era anunciada por el pregonero al son de la trompeta. Los libros del banquero

constituan testimonio probatorio en juicio.

Espaa: En los primeros aos del siglo XV surge en Barcelona una tabla de

cambios-llamada tambin en los textos latinos Tabula Cambiorum-, un banco pblico que

se ocupa de los cambistas, de depsitos y de giroconti. Noticias precisas acerca de la

actividad de este banco no han llegado hasta nosotros, ni siquiera sobre instituciones

similares de Valencia y de Zaragoza. Probablemente se trata de iniciativa estatal o

municipal.

La Liga Ansetica: No existen documentaciones precisas acerca de la formacin de

la Liga Ansetica (Hanse, en alemn medieval, significa unin). Surge en el siglo XII,

originariamente entre Lubeck y Hamburgo, posiblemente con el deseo de proteccin

comn contra la piratera y los abusos de los feudales y posteriormente con una visin de

expansin comercial y poltica.

La liga tena una flota propia, una tesorera comn, trataba asuntos financieros,

conceda prstamos hasta a las casa reinantes para asegurarse concesiones y privilegios

particulares.

6.3 POCA MODERNA

Los Montes de Piedad: La posesin de la prenda fue definida como prueba segura

de la existencia de la deuda. Esto en una sentencia muy peculiar en Ausburgo, ao 1276.

Era grande la necesidad de dinero efectivo que tenan los prncipes, las ciudades,

los comerciantes y los artesanos, debido a que el comercio se estaba intensificando desde

el Siglo XII.


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Pero la iglesia haba puesto un freno formidable al desarrollo de la actividad

crediticia; y como toda mercanca prohibida, el dinero era muy caro; algunos historiadores

hablan de intereses del 80 % al 120%.

En algunos pases ya haban surgido iniciativas, sobre tentativas de breve plazo,

para crear instituciones que tuvieran como fin solamente los intereses de los pobres, sin un

programa de ganancias. Noticias fragmentarias se refieren a la creacin, desde 1198 de un

banco de empeo en Freising, residencia de los duques bvaros. En Salins de la Borgoa,

se hizo una colecta de 20 000 florines de oro para socorrer a los pobres con subvenciones

sobre prenda; esto en el ao 1350.

Los montes de piedad en Italia. El trmino Monte tena originalmente y lo tiene

todava, el significado de cmulo, de conjunto, usado tambin hoy en da en los trminos

de balance: cmulo de mercancas, monte de cdulas. Del mismo origen es, sin duda, la

palabra italianaAmmontare, o la francesa montant.

En sus primeras manifestaciones se utilizo el nombre de montes profani y luego

evolucionaron como montespietatis, en oposicin a las primeras.

Un monje fund enPerusael primer Monte de Piedad. Anteriormente al de Perusa

se haba creado en Orvietoun Monte, probablemente en 1463, que fue el primero en lograr

la aprobacin papal. Otro monte, Bernardino de Feldre, viajando por Italia Central ySeptentrional, impulso la institucin en montes similares.

En un principio los Montes estaban dirigidos por clrigos que proporcionaron

muchos medios, provenientes de la Iglesia, de donaciones, herencias y similares.

Por medio del Concilio Lateranense (15121517) el conciliar los dos extremos, la

ley cannica y las exigencias del mundo laico que proponan agregar ms capitales a los

Montes: con esto sepermitia los Montes conceder y recprocamente pretender intereses,


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pero slo en la medida necesaria para cubrir los gastos de gestin y de administracin. De

este modo se dio un paso muy importante hacia el progreso del derecho bancario.

No todos los Montes de Piedad conservaron la caracterstica inicial; se convirtieron

pronto en Bancos propiamente dichos, especficamente los de Roma y de Bolonia,

llamados institutos para recibir los depsitos provenientes de los litigios jurdicos.

Bajo la direccin eclesistica y laica prosperaron en Italia los Montes de Piedad

hasta fines del siglo XVIII; en 1796 fueron interrumpidos, pues en ese ao Napolen

declar el patrimonio de los Montes, en Bolonia y en otros lugares, presa de guerra,

confiscando las prendas que se hallaban en los almacenes.

Al opacarse la estrella napolenica los Montes volvieron a actividad.

El Monte de Crdito sobre prenda de Ancona, fundado alrededor del ao 1490; el

Monte de Bolonia, Monte de Crdito sobre prenda, constituido en 1473; Monte de Crdito

sobre Prenda y Caja de Ahorros de Faenza, constituido el 12 de octubre de 1491; Banco

del Monte de Lendinara, en 1500; Monte de Crdito sobre Prenda de Lucca, fundado en

1489; Banco del Monte de Miln, instituido en 1483; entre muchos otros.

Muchos bancos de crdito ordinario que todava existen fueron originalmente

simples Montes de Piedad, por ejemplo el Banco de Npoles que fue un Monte de Piedad

en el siglo XVI, se fusion con el Banco del Monte de los Pobres, con el Banco del Pueblo,

con el Banco de San Eligio, con el Banco del Espritu Santo, con el Banco de San

Cayetano y de la Victoria y con el Banco del Salvador; y en el ao 1794 nace el Real

Banco Nacional de las Dos Sicilias.

El Instituto Bancario de San Pablo de Turn (Italia) naci en 1563 con la

denominacin de Compaa de la Fe Catlica bajo la Invocacin de San Pablo.

En Suiza los Montes de Piedad cuentan con una Ley Federal que regula la

institucin, ley que puede ser completada por cada cantn. En general, los institutos de


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prstamo sobre prenda son organismos de derecho pblico, como en Francia y en Italia.

Pero hay tambin particulares o instituciones privadas que, debidamente autorizados,

pueden conceder prstamos sobre prenda.

En Espaa y en Portugal, igual que en Italia y Francia estn sujetos a control

estatal. El ms antiguo es el Monte de Piedad de Madrid fundado en 1702.

En Alemania, contrario a los sermones de Martn Lutero, varias ciudades siguen el

ejemplo italiano creando montes (Leihhuser, en alemn)

En los Estados Unidos y Gran Bretaa no existieron instituciones pblicas en forma

de montes de piedad, esto segn el modelo continental, pero el crdito pignoraticio fue

ejercitado por particulares llamados pawnbrokers, que operaba

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Banca Salvadoreña