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LA CRISIS ACTUAL DEL POSITIVISMO JURÍDICO
1) Los síntomas de la crisis2) Las tensiones internas al Derecho.3) La respuesta del positivismo.4) Una propuesta de reconstrucción.5) ¿Qué queda del positivismo jurídico?.
La polémica entre Dworkin y Hart
Positivismo incluyente
LOS SÍNTOMAS DE LA CRISIS
Las peculiaridadesdel comon law
El auge del moderno constitucionalismo
El sistema del precedente
judicial
El sustantivismode la práctica
judicial norteamericana
Positivismoexcluyente
¿Relevancia de los juicios de valor
para la identificación del Derecho?
Nunca son relevantes
Pueden ser relevantes
Insuficiencia de la tesis
de las fuentes sociales Incorporación de losvalores a la legislación
necesidad de ponderar
TENSIONES INTERNAS AL DERECHO
1) Los síntomas de la crisis.2) Las tensiones internas al Derecho.3) La respuesta del positivismo.4) Una propuesta de reconstrucción. 5) ¿Qué queda del positivismo jurídico?.
TENSIONES INTERNAS AL DERECHO MODERNO
RAZONES AUTORITATIVAS
RAZONESINDEPENDIENTESDEL CONTENIDO
Su validez no se basa en los criterios autoritativos
fijados en el sistema de fuentes
RAZONESDEPENDIENTES
DEL CONTENIDO
VALORES JURÍDICOS
Su validez se basa en los criterios autoritativos
fijados en el sistema de fuentes
expansión
contracción
EL DOBLE JUEGO DE LOS JUICIOS DE VALOR
EL DOBLE JUEGO DE LOS JUICIOS DE VALOR
CONTRACCIÓN DEL DERECHOEXPANSIÓN DEL DERECHO
Vg.conceptos jurídicos
indeterminados Vg. Intepretación
restrictivaVg. Ilícitos atípicos:Vg. Interpretación
extensiva
Vg. “buena fe”“trato degradante”
El legislador remite a las
convenciones sociales
Vg. art. 317 a. CªC
El aplicador del Derecho extiende la formulación literal de una norma para adecuarla a su ratio
art. 1.459.2
Aplicación de normas no identificables autoritativamente
Como condición suficiente de juridicidad Como condición necesaria de juridicidad
Inaplicación de normas autoritativamente identificables
El aplicador del Derecho limita la
formulación literal de una norma para adecuarla a su ratio
Abuso de DerechoDesviación de poder
Fraude a la Ley
El aplicador del Derecho deja de lado
una regla cuando su aplicación no
está cubierta por las razones subyacentes
1) Los síntomas de la crisis.2) Las tensiones internas al Derecho.3) La respuesta del positivismo.4) Una propuesta de reconstrucción. 5) ¿Qué queda del positivismo jurídico?.
LA RESPUESTA DEL POSITIVISMO JURÍDICO
POSITIVISMO EXCLUYENTE
POSITIVISMO INCLUYENTE
EL POSITIVISMOEXCLUYENTE
DE RAZ
EL POSITIVISMOEXCLUYENTE MAS RADICAL
Imperfecciones de los sistemas
jurídicos
Mecanismos de racionalización
del Derecho
Razonamientopara establecerel contenido del
Derecho
Razonamiento con arreglo al Derecho
Basado en fuentesAutónomo
El Derecho otorgadiscrecionalidad al juez para aplicar razones morales
¿Discrecionalidaden sentido fuerte?
El Derecho de una comunidad puede remitir a estándares
morales
¿Convencionesque se autoanulan?
1) Los síntomas de la crisis2) Las tensiones internas al Derecho.3) La respuesta del positivismo.4) Una propuesta de reconstrucción.5) ¿Qué queda del positivismo jurídico?.
Replanteamiento del objeto de estudio Replanteamiento del “método jurídico”
Una propuesta de reconstrucción
Una adecuada “taxonomía”de las razones que el
Derecho incorpora
reglas principios compromisos
Replanteamiento del objeto de estudio
Una propuesta de reconstrucción
REGLAS PRINCIPIOS COMPROMISOS
Autonomía semántica
Expresan directamente valores
Expresan directamente
compromisos entre valores
Razones protegidas
Razones de primer orden
Razones protegidas
Una adecuada “taxonomía”de las razones que el
Derecho incorpora
Nuevos retos para el método jurídico
reglas principioscompromisos
La asunción de una “metodología coherentista”
Replanteamiento del objeto de estudio Replanteamiento del “método jurídico”
Una propuesta de reconstrucción
Nuevos retos para el método jurídico
Replanteamiento del “método jurídico”
Dar cuenta de los “casos
problématicos”Expresión directade un compromiso
ente valores
Experienciasrecalcitrantes
Desajuste entre la formulación y el compromiso subyacente
Infrainclusión de la prescripción
Suprainclusión de la prescripción
Problemas de alcance
Problemas de excepción
El aviso de protección civil
El empleado de la limpieza
Los reproductoresde DVD
EL DOBLE JUEGO DE LOS JUICIOS DE VALOR
CONTRACCIÓN DEL DERECHOEXPANSIÓN DEL DERECHO
Vg.conceptos jurídicos
indeterminados Vg. Intepretación
restrictivaVg. Ilícitos atípicos:Vg. Interpretación
extensiva
Vg. “buena fe”“trato degradante”
Vg. art. 317 a. CªC art. 1.459.2Abuso de Derecho
Desviación de poderFraude a la Ley
Expresión directade un compromiso
ente valores
Experienciarecalcitrante por suprainclusión
Experienciarecalcitrante por suprainclusión
Experienciarecalcitrante por
infrainclusión
Recurso a lasconvenciones interpretativas
Problema de alcance
Problema de alcance
Niveles de argumentación para problemas de infrainclusión
Mostar cuál es el compromiso entre valores que subyace a la formulación normativa
cuya aplicación se pretende expandir
Mostrar la grave omisión que supondría,a la luz del compromiso entre valores subyacente
a la norma, atender sólo al tenor literal de la misma.
Mostrar la conformidad de la nueva regla con el compromiso entre valores subyacente
a la norma preexistente
Vg. 317: proteger el patrimonio del menor vrs. autonomía del menor
Vg. 317: permitir la donación puede ser gravemente lesivo para los
intereses el menor.
Vg. 317: La donación es una instanciamás de los actos potencialmente
lesivos del patrimonio del menor y respecto de los que no debe pesar
mas el principio de autonomía de la voluntad.
Niveles de argumentación para problemas de suprainclusión
Mostar cuál es el compromiso entre valores que subyace a la formulación normativa cuya aplicación se pretende restringir
Mostrar el grave error que supondría atender sólo al
significado de la formulación normativa
Problemas de alcanceProblemas de excepción
Mostrar que no es de aplicación el compromiso subyacente a la regla
Mostrar alguna otra razón adicional
Mostrar la coherencia
Mostrar la relevancia
Mostrar su pesodeterminante
Nuevos retos para el método jurídico
Replanteamiento del “método jurídico”
Dar cuenta de los “casos
problématicos”
Expresión directade un compromiso
ente valores
Experienciasrecalcitrantes
Desajuste entre la formulación y el compromiso subyacente
Infrainclusión de la prescripción
Suprainclusión de la prescripción
Problemas de alcance
Problemas de excepción
Incompatibilidad entre compromisos del sistema
Vicios materiales
NULIDAD
Una adecuada “taxonomía”de las razones que el
Derecho incorpora
Nuevos retos para el método jurídico
reglas principioscompromisos
La asunción de una “metodología coherentista”
Replanteamiento del objeto de estudio Replanteamiento del “método jurídico”
Una propuesta de reconstrucción
Dar cuenta de los “casos
problématicos”
hipótesis convencionesreconstrucciones
CONVENCIONESRelativas al resultado
del balance entre razones en los casos
paradigmáticos.
RECONSTRUCCIONESReferidas a los criterios tácitos convencionales que dan cuenta
de la institución o sector normativo en cuestión.
HIPÓTESISRelativas al resultado
del balance entre razones aplicables
a un caso concreto.
CONVENCIÓNLas parejas estériles
tienen derecho a contraer matrimonio
RECONSTRUCCIONESEl objeto del contrato de matrimonio es el apoyo
mutuo y la vida en común y no la reproducción(principio implícito)
HIPÓTESISLas parejas homosexualestienen derecho a contraer
matrimonio
Una adecuada “taxonomía”de las razones que el
Derecho incorpora
Nuevos retos para el método jurídico
reglas principioscompromisos
La asunción de una “metodología coherentista”
Replanteamiento del objeto de estudio Replanteamiento del “método jurídico
Una propuesta de reconstrucción
Dar cuenta de los “casos
problématicos”
hipótesis convencionesreconstrucciones
1) Los síntomas de la crisis2) Las tensiones internas al Derecho.3) La respuesta del positivismo.4) Una propuesta de reconstrucción.5) ¿Qué queda del positivismo jurídico?.
Positivismo
Tesis conceptual Tesis normativa
No hay conexión conceptualentre el Derecho y la moral
Positivismo excluyente
Positivismo incluyente Positivismo ético
insuficienciasNunca la hay Puede haberla
La moral comocondición suficiente
de juridicidad
La moral como condición necesaria
de juridicidad
¿Cuál es la relevancia práctica del Derecho?
Debe haber una clara separación entre el Derecho y la moral
TOMARSE LAS REGLAS EN
SERIO
excesos
Tomarse las reglas en serio• 1) Presunción a favor del carácter de razones
perentorias e independientes del contenido de las reglas.
• 2) Corresponde a quien lo alega mostrar que una regla no identificable autoritativamente debe ser aplicada a un caso, o que una regla así identificada no debe ser aplicada (excepciones a una regla; límites en su alcance o invalidez de la
regla). • 3) Tal razonamiento deberá basarse en las
convenciones interpretativas vigentes (expresas o tácitas).
HA SIDO UN PLACER HABEROSDADO CLASE
SI NECESITÁIS ALGO DE MI NO DUDÉIS EN ESCRIBIRME
