UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR

FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES

CARRERA DE DERECHO

“El Sistema de Justicia Indígena, Estudio Procesal de la Justicia

de la Nacionalidad Shuar de la Comunidad Mutints, Origen y

Procedimiento Actual”

Proyecto de Investigación previo a la obtención del Título de:

ABOGADO

Ayui Chau Kitiar Bolívar

TUTOR: Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal MSc.

Quito, Marzo 2016

ii

DEDICATORIA

A Arutam (Dios) por haber creado al hombre y la naturaleza, por darme la vida, la

inteligencia, la destrezas y habilidades para seguir adelante, luchando, estudiando y

hasta cumplir mis objetivos planteados.

A mis padres; Felipe Ayui y Francisca Chau, por traerme en este mundo, por enseñarme

los valores morales, espirituales y costumbres, por darme los sabios consejos para salir

de los obstáculos y ser mejor servidor en la sociedad.

A mis hermanos/as, Gorrety, Marisol, Antonio, Adán, Arrely, Lorena, Felipe por

apoyarme moralmente para que termine mi carrera; y a mis hermanos Marciano y

Celestino (+) que desde el cielo están guiando mis caminos para que cada vez sea

mejor.

A los Autoridades de la comunidad Mutints por tener grandes tareas de administrar

justicia en su territorio y luchando para que la justicia indígena sea respetada y no sea

vulneradas por las jueces y fiscales judiciales estatales.

Kitiar Ayui

iii

AGRADECIMIENTO

Primeramente agradezco ínfimamente a Arutam (Dios), por haberme dado la fuerza, la

fortaleza para terminar mi carrera académica.

Agradeciendo de misma forma el apoyo brindado de mis padres por perdonarme los

actos inmorales y felicitaciones por el triunfo obtenidos.

A mis hermanos/as por darme el apoyo moral para afrontar los obstáculos y ser

personaje innovador en la vida.

A las autoridades de la comunidad shuar por permitir ayudarme con insumos de

información para desarrollar y culminar el proyecto de investigación, lo cual me

permitió demostrar el ejercicio práctico del derecho consuetudinario como un sistema

de administración de justicia shuar.

Finalmente al Doctor, Diego Galarraga Carvajal, por guiarme, conducirme y asesorarme

con sus sabios conocimientos en el proceso de trabajo de proyecto de investigación

Kitiar Ayui

iv

DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD

Quito, 17 de marzo del 2016

Yo, Kitiar Bolívar Ayui Chau, en calidad de autor del trabajo de investigación, con

cédula de ciudadanía No. 140046283-2, libre y voluntariamente DECLARO, que el

trabajo de Grado titulado: “El Sistema de Justicia Indígena, Estudio Procesal de la

Justicia de la Nacionalidad Shuar de la Comunidad Mutints, Origen y

Procedimiento Actual”, es de mi autoría, original y no constituye plagio o copia

alguna, constituyendo un documento único, como manden los principios de la

investigación científica, de ser comprobado lo contrario me someto a las disposiciones

legales pertinentes.

Es todo cuanto decir en honor a la verdad.

Atentamente,

Kitiar Bolívar Ayui Chau

C.C. 140046283_2

Telf: 0968736024

E-mail: ayuibolivar@hotmail.com

v

AUTORIZACIÓN DE LA AUTORÍA INTELECTUAL

Quito, 17 de marzo del 2016

Yo, Kitiar Bolívar Ayui Chau, en calidad de autora del proyecto de investigación

realizado sobre: “El Sistema de Justicia Indígena, Estudio Procesal de la Justicia de

la Nacionalidad Shuar de la Comunidad Mutints, Origen y Procedimiento Actual”,

por la presente autorizo a la UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR, hacer uso

de todos los contenidos que me pertenecen o parte de los que contienen esta obra, con

fines estrictamente académicos o de investigación.

Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente

autorización, seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en los

artículos 5, 6, 8; 19 y demás pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su

Reglamento.

Ayui Chau Kitiar Bolívar

C.C. 140046283_2

Telf: 0968736024

E-mail: ayuibolivar@hotmail.com

vi

APROBACIÓN DEL TUTOR

vii

APROBACIÓN DEL TRIBUNAL DE GRADO

Los Miembros de Tribunal de Calificador, APRUEBAN el Trabajo de Investigación

sobre el tema: “EL SISTEMA DE JUSTICIA INDÍGENA, ESTUDIO PROCESAL

DE LA JUSTICIA DE LA NACIONALIDAD SHUAR DE LA COMUNIDAD

MUTINTS, ORIGEN Y PROCEDIMIENTO ACTUAL”, presentado por el señor

Ayui Chau Kitiar Bolívar.

Para constancia firman:

……………………………………

Presidente

..…………………………… …………………….…

Vocal Vocal

viii

ÍNDICE DE CONTENIDO

DEDICATORIA ..................................................................................................................... ii

AGRADECIMIENTO ........................................................................................................... iii

DECLARATORIA DE ORIGINALIDAD ........................................................................... iv

AUTORIZACIÓN DE LA AUTORÍA INTELECTUAL ...................................................... v

APROBACIÓN DEL TUTOR .............................................................................................. vi

APROBACIÓN DEL TRIBUNAL DE GRADO ................................................................. vii

ÍNDICE DE CONTENIDO ................................................................................................. viii

ÍNDICE DE ANEXOS ......................................................................................................... xv

ÍNDICE DE TABLAS ......................................................................................................... xvi

ÍNDICE DE GRÁFICOS ................................................................................................... xvii

RESUMEN ........................................................................................................................ xviii

ABSTRACT ........................................................................................................................ xix

INTRODUCCIÓN .................................................................................................................. 1

CAPÍTULO I .......................................................................................................................... 2

1. PROBLEMA ...................................................................................................................... 2

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA .................................................................... 2

1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA ........................................................................ 3

1.3. PREGUNTAS DIRECTRICES ................................................................................... 4

1.4. OBJETIVOS ................................................................................................................ 4

1.4.1. Objetivo General................................................................................................... 4

1.4.2. Objetivos Específicos ........................................................................................... 4

1.5. JUSTIFICACIÓN ........................................................................................................ 5

CAPÍTULO II ......................................................................................................................... 7

2. MARCO TEÓRICO ........................................................................................................... 7

2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN ......................................................... 7

2.2. FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO – DOCTRINARIA ............................................. 9

2.3. FUNDAMENTACION LEGAL ............................................................................... 10

2.4. IDEA A DEFENDER ................................................................................................ 21

2.5. CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES ....................................................... 21

2.5.1. Variable independiente ....................................................................................... 21

2.5.2. Variable dependiente .......................................................................................... 21

ix

2.6. DEFINICIÓN TÉRMINOS BÁSICOS ..................................................................... 22

TÍTULO I ............................................................................................................................. 24

1. DERECHOS DE LAS COMUNIDADES, NACIONALIDADES Y PUEBLOS

INDÍGENAS ........................................................................................................................ 24

1.1. Fuentes de acercamiento cultural escritas. ................................................................ 24

1.2. Historia y Colonia ...................................................................................................... 26

1.3. Derechos de los pueblos indígenas. ........................................................................... 29

1.4. Derechos colectivos. .................................................................................................. 30

1.5. Administración de Justicia Indígena.......................................................................... 31

1.5.1. Concepto de Justicia Indígena ............................................................................ 31

1.5.2. Características de la administración de justicia. ................................................. 33

1.5.3. Jurisdicción y Competencia de Justicia Indígena ............................................... 34

1.5.4. Las autonomías indígenas ................................................................................... 37

1.6. El movimiento indígena y la propuesta multinacional en Ecuador ........................... 38

1.7. Estado Plurinacionalidad e Interculturalidad en Ecuador .......................................... 43

1.8. El reconocimiento constitucional de la justicia indígena .......................................... 47

1.9. Bases Legales Nacionales .......................................................................................... 49

1.9.1. Constitución de la República del Ecuador .......................................................... 49

1.9.2. Código Orgánico de la Función Judicial (COFJ) ............................................... 50

1.9.3. Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control Constitucional

(LOGJYCC). ................................................................................................................ 51

1.9.4. Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y

Descentralización (COOTAD) ..................................................................................... 53

1.10. Bases legales Internacionales .................................................................................. 54

1.10.1. Convenio 169 de la Organización Mundial del Trabajo................................... 54

1.10.2. Declaración de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos

indígenas ....................................................................................................................... 55

TÍTULO II ............................................................................................................................ 57

2. SISTEMA DE ADMINISTRACIÓN DE JUSTICIA EN MUTINTS ............................. 57

2.1. Antecedentes históricos de Mutints ........................................................................... 57

2.1.1. Historia y fundación del Centro Shuar Mutints .................................................. 57

2.1.2. Determinación de límites .................................................................................... 57

2.1.3. Proyección económica desarrollista ................................................................... 58

2.2. Entorno Cultural. ....................................................................................................... 58

x

2.2.1. Cosmovisión ....................................................................................................... 58

2.2.2. Tradición y Costumbres...................................................................................... 59

2.2.3. Psicología ........................................................................................................... 59

2.2.4. Moralidad ........................................................................................................... 59

2.2.5. Religión .............................................................................................................. 60

2.3. Guerra (Meset) ........................................................................................................... 60

2.3.1. Formas de defensa y las armas ........................................................................... 60

2.3.2. Jefe de guerra ...................................................................................................... 61

2.3.3. Proceso de venganza y guerras ........................................................................... 61

2.4. Reducción de cabeza (Tsantsa).................................................................................. 61

2.4.1. El lavado de sangre (Numpa niijiamu) .............................................................. 62

2.4.2. Adornación con Pintura de Genipa Sua (Suakmartin)........................................ 63

2.4.3. Celebración de la Tsantsa (tsantsaijiamma) ...................................................... 63

2.5. El Shamán (uwishin) ................................................................................................. 63

2.5.1. Brujo maligno (Wawekratin) .............................................................................. 64

2.5.2. Brujo Curandero (tsuakratin) .............................................................................. 65

2.6. Ayahuasca (Natem) ................................................................................................... 65

2.6.1 Ingerir la Ayahuasca (Natémamu) ....................................................................... 66

2.7. Viajes a la Sagrada Cascada (tunakamemu) .............................................................. 66

2.7.1. Salida de la casa (jeanmaya jínma)..................................................................... 67

2.7.2. Descanso (Ayamtai) ........................................................................................... 67

2.7.3. Baño en el agua (Kashik Maámu) ...................................................................... 67

2.7.4. Manifestación del ser Divino (Arutam Wantinma) ............................................ 67

2.8. Mitología ................................................................................................................... 68

2.8.1. El Mito de Ayumpum ......................................................................................... 68

2.8.2. El mito de Tsunki ............................................................................................... 69

2.8.3. El mito de Etsa .................................................................................................... 69

2.8.4. El Mito de Nunkui .............................................................................................. 70

2.8.5. El Mito de Shakaim ............................................................................................ 71

2.9. La máxima autoridad del Centro Shuar Mutints ....................................................... 71

2.9.1. Consejo de gobierno ........................................................................................... 71

2.9.2. Asamblea General de Socios .............................................................................. 72

2.9.3. Consejo de Ancianos y Uwishin ......................................................................... 72

2.10. Elementos del sistema de administración de justicia shuar ..................................... 73

xi

2.10.1. Autoridades Shuar que administran la justicia indígena en Mutints ................ 73

2.10.2. Autoridades Shuar deben reunir los requisitos ................................................. 73

2.10.3. Procesos de elección de las autoridades comunitarias...................................... 74

2.10.4. Facultades Específicas ...................................................................................... 74

2.11. Litigios más Constantes en Mutints ........................................................................ 74

2.11.1. Problema de familiares ..................................................................................... 74

2.11.2. Problemas de Hurtos ......................................................................................... 75

2.11.3. Problema de brujería ......................................................................................... 75

2.11.4. Problema de calumnias ..................................................................................... 75

2.11.5. Problemas Territoriales .................................................................................... 76

2.11.6. Problemas de asesinato ..................................................................................... 77

2.11.7. Problemas de explotación petrolera y minera.................................................. 77

2.11.8. Problemas por tala indiscriminada de bosques primarios ................................ 78

2.11.9. Problemas por contiendas políticas .................................................................. 78

2.12. Procedimientos culturales propios en solución de conflictos .................................. 78

2.12.1. Denuncia (Emeskamiestserma) ........................................................................ 78

2.12.2. Proceso de investigación (emeenkasar emeska juarma) ................................... 79

2.13.3. Citación y comparecencias de las partes (Anst achikiar itiamu). ..................... 79

2.13.4. Instalación de la Asamblea. (TakajJuarma) ...................................................... 79

2.12.5. Juzgamiento inmediato. (Asutiajmu). ............................................................... 80

2.12.6. Impugnaciones de las resoluciones (Asutiamu nakitiamu). ............................. 80

2.13. Castigos o Sanciones aplicados a los miembros de la Comunidad Mutints ............ 81

2.13.1. Problemas de menor gravedad .......................................................................... 81

2.13.1.1. Síndico, Consejo Directivo y Jefe de la Familia ........................................... 81

2.13.2. Problemas de mayor gravedad .......................................................................... 82

2.13.2.1. Asamblea General de los socios .................................................................... 83

TÍTULO III ........................................................................................................................... 86

3. ESTUDIO DE CASO ....................................................................................................... 86

3.1. Muerte de un ciudadano shuar. .................................................................................. 86

3.2. Procedimiento ancestral ............................................................................................. 87

3.2.1. Mesek chicham etserma...................................................................................... 87

3.2.2. Ameenkasar kakat najamma .............................................................................. 87

3.2.3. Kara atiamu......................................................................................................... 88

3.2.4. Asutiajmu. .......................................................................................................... 89

xii

TÍTULO IV .......................................................................................................................... 90

4. COORDINACIÓN ENTRE LA JURSDICCIÓN DE JUSTICIA INDÍGENA Y

JUSTICIA ORDINARIA. .................................................................................................... 90

4.1. Difícil diálogo entre la justicia indígena y justicia ordinaria..................................... 90

4.1.1. Racismo en la justicia ordinaria ......................................................................... 90

4.1.2. Criminalización de las comunidades indígenas .................................................. 91

4.1.3. Conflictos de competencia.................................................................................. 92

4.2. Declinación de competencias .................................................................................... 92

4.3. Legitimidad y eficacia de las decisiones indígenas ................................................... 94

4.3.1. Justicia indígena y cosa Juzgada ........................................................................ 94

4.3.2. Impugnación de autoridades indígenas............................................................... 94

4.4. Mecanismo de coordinación y cooperación .............................................................. 95

4.5. Juzgamiento en la aplicación de justicia indígena a un ciudadano no indígena ........ 96

4.6. Ciudadano Indígena sometido a la competencia de Autoridades de justicia

ordinaria ............................................................................................................................ 97

CAPÍTULO III ..................................................................................................................... 99

3. MARCO METODOLÓGICO .......................................................................................... 99

3.1 DEFINICIÓN DE LOS MÉTODOS .......................................................................... 99

3.1.1. Investigación bibliográfica ................................................................................. 99

3.1.2. Método Analítico-Sintético ................................................................................ 99

3.1.3. Deductivo – Inductivo ........................................................................................ 99

3.1.4. Histórico – Lógico ............................................................................................ 100

3.1.5. Exegético jurídico ............................................................................................. 100

3.1.6. Explicativo – Descriptivo ................................................................................. 100

3.1.7. Cuantitativa y Cualitativa ................................................................................. 100

3.2. DISEÑOS DE LA INVESTIGACION.................................................................... 100

3.3. OPERACIONALIZACION DE LOS VARIABLES .............................................. 101

3.4. POBLACIÓN Y MUESTRA .................................................................................. 102

3.4.1 Población ........................................................................................................... 102

3.4.2. Muestra ............................................................................................................. 102

3.5. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE LA INVESTIGACIÓN.............................. 103

3.5.1. Definición de Técnicas ..................................................................................... 103

3.5.2. Definición de los Instrumentos ......................................................................... 103

3.6. VALIDEZ Y CONFIABILIDAD DE LOS INSTRUMENTOS ............................. 103

xiii

3.7. TÉCNICAS DE PROCESAMIENTO Y ANÁLISIS DE DATOS ......................... 103

CAPÍTULO IV ................................................................................................................... 104

4. ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS .............................................. 104

4.1. Cuestionario (Anexo 1) ........................................................................................... 104

4.1.1. Proporcionalidad de las sanciones de justicia indígena .................................... 104

4.1.2. Conocimiento sobre las sanciones en justicia indígena. ................................... 105

4.1.3. Exclusión de la justicia indígena por la justicia ordinaria ................................ 106

4.1.4. Resolución de casos por justicia indígena ........................................................ 107

4.1.5. Resolución de casos por justicia ordinaria. ...................................................... 108

4.1.6. Utilización de justicia indígena vs. Justicia Ordinaria. .................................... 109

4.1.7. Formas de acceder a la justicia indígena .......................................................... 110

4.1.8. Procedimiento para la aplicación de la justicia indígena .................................. 111

4.1.9. Justicia indígena en casos civiles. .................................................................... 112

4.1.10. Justicia indígena en casos penales. ................................................................. 113

4.1.11. Justicia indígena y cultura de paz ................................................................... 114

4.1.12. Justicia indígena y rehabilitación social ......................................................... 115

CAPÍTULO V .................................................................................................................... 116

5. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES ............................................................. 116

5.1. CONCLUSIONES ................................................................................................... 116

5.2. RECOMENDACIONES ......................................................................................... 117

CAPÍTULO VI ................................................................................................................... 118

6. PROPUESTA ................................................................................................................. 118

6.1. DATOS INFORMATIVOS ..................................................................................... 118

6.1.1. Localización...................................................................................................... 118

6.1.2. Beneficiarios ..................................................................................................... 118

6.2. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA ............................................................. 118

6.3. JUSTIFICACIÓN .................................................................................................... 119

6.4. OBJETIVOS ............................................................................................................ 120

6.4.1. Objetivo General............................................................................................... 120

6.4.2. Objetivos Específicos ....................................................................................... 120

6.4.3. Resultados esperados ........................................................................................ 120

6.5. DESARROLLO DE LA PROPUESTA .................................................................. 121

6.5.1. Planificación de actividades, tiempo y recursos ............................................... 121

6.5.2. Recursos Financiero ......................................................................................... 121

xiv

6.5.3. Fundamentación teórica, doctrinaria y jurídica de la propuesta ....................... 122

6.6. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES DE LA PROPUESTA. ................ 127

6.6.1. Conclusiones ..................................................................................................... 127

6.6.2. Recomendaciones ............................................................................................. 127

REFERENCIAS BIBLIOGRAFÍCAS ............................................................................... 128

ANEXOS ............................................................................................................................ 133

xv

ÍNDICE DE ANEXOS

Anexo 1. Cuestionario ........................................................................................................ 133

Anexo 2. Traducción del cuestionario en idioma Shuar ..................................................... 135

Anexo 3. Fotografías .......................................................................................................... 136

xvi

ÍNDICE DE TABLAS

Tabla No. 1: Matriz de Operacionalización de las variables ........................................ 101

Tabla No. 2: Población ................................................................................................. 102

Tabla No. 3: Muestra .................................................................................................... 103

Tabla No. 5: Pregunta 2 ................................................................................................ 105

Tabla No. 6: Pregunta 3 ................................................................................................ 106

Tabla No. 7: Pregunta 4 ................................................................................................ 107

Tabla No. 8. Pregunta 5 ................................................................................................ 108

Tabla No. 9: Pregunta 6 ................................................................................................ 109

Tabla No. 10: Pregunta 7 .............................................................................................. 110

Tabla No. 11: Pregunta 8 .............................................................................................. 111

Tabla No. 12: Pregunta 9 .............................................................................................. 112

Tabla No. 13: Pregunta 10 ............................................................................................ 113

Tabla No. 14: Pregunta 11 ............................................................................................ 114

Tabla No. 15: Pregunta 12 ............................................................................................ 115

Tabla No. 16: Cronograma ........................................................................................... 121

Tabla No. 17: Presupuesto ............................................................................................ 121

xvii

ÍNDICE DE GRÁFICOS

Gráfico No. 1: Pregunta 1 ................................................................................................... 104

Gráfico No. 2: Pregunta 2 ................................................................................................... 105

Gráfico No. 3: Pregunta 3 ................................................................................................... 106

Gráfico No. 4: Pregunta 4 ................................................................................................... 107

Gráfico No. 5. Pregunta 5 ................................................................................................... 108

Gráfico No. 6: Pregunta 6 ................................................................................................... 109

Gráfico No. 7: Pregunta 7 ................................................................................................... 110

Gráfico No. 8: Pregunta 8 .................................................................................................. 111

Gráfico No. 9: Pregunta 9 ................................................................................................... 112

Gráfico No. 10. Pregunta 10 ............................................................................................... 113

Gráfico No. 11: Pregunta 11 ............................................................................................... 114

Grafico No. 12: Pregunta 12 ............................................................................................... 115

xviii

TEMA: “El sistema de justicia indígena, estudio procesal de la justicia de la

nacionalidad shuar de la comunidad mutints, origen y procedimiento actual”.

Autor: Kitiar Bolívar Ayui Chau

Tutor: Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal MSc.

RESUMEN

Los pueblos y nacionalidades indígenas que son parte del Ecuador, como Estado

plurinacional, integran dentro de sus prácticas y saberes ancestrales mecanismos de

justicia indígena, cuya aplicación es recogida por la constitución e instrumentos

internacionales ratificados por el país. En este marco, la nacionalidad Shuar y

especialmente la comunidad Mutints ha generado sus propios mecanismos y

procedimientos de aplicación de justicia que responden a su entendimiento del mundo, y

cosmovisión. Promueven una vivencia comunitaria dirigida a la cultura de paz,

reciprocidad y adicionalmente genera verdaderos procesos de rehabilitación social

dirigida a la reparación integral de los daños y víctimas. Esta concepción de justicia

difiere en muchas ocasiones de la justicia ordinaria que está entrando con fuerza en las

comunidades y muchas veces es aplicada por solicitud de los habitantes de la

comunidad. Esta implantación responde de alguna manera a paradigmas de colonización

de pensamientos y prácticas, hechos que no responden a la constitución y no tienen

resoluciones adecuadas. Así, es necesario generar mecanismos de armonización entre la

justicia indígena y justicia ordinaria, para que cada una sea aplicada en función de sus

competencias y ámbitos. Esto se logra únicamente a través de la activación de

mecanismos de participación ciudadana para la generación de conocimientos colectivos

sobre esta materia y de esta manera promover el respeto y utilización de los

conocimientos ancestrales.

PALABRAS CLAVES: JUSTICIA INDÍGENA / CONFLICTO / JUSTICIA

ORDINARIA / MECANISMOS / COOPERACIÓN

xix

TITLE. “Indigenous justice system, process study of justice in shuar nationality of

mutints community, current origin and current procedure”

Autor: Kitiar Bolívar Ayui Chau

Tutor: Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal MSc.

ABSTRACT

Indigenous peoples and nationalities, that are a part of Ecuador, as a pluri-national State,

include in their ancestral practices and Knowledges, indigenous justice mechanisms,

whose application is provided in the Constitution of Ecuador an international

instruments subscribed by the country. In this frame, the Shuar nationality and mostly

Mutints community has generated their own mechanism and procedures to dispense

justice, aligned with understating of the world and the cosmic vision. They are intended

to promote community coexistence, addressed to attain a peace culture, reciprocity and

additionally generate a social rehabilitation process, in order to get an integral repair of

damages and victims. Such conception of justice is quite different in many times

applied, upon request of community for thinking and practices, which do not respond to

the Constitution and do not offer adequate solutions. This way, a harmonizing

mechanism should be generated between indigenous and ordinary justice, so that each

of them is applied in line with competencies and environments, which can be only

reached through the activation of citizen participation to generate collective Knowledge

in such field and promote respect and use ancestral Knowledge.

KEYWORDS: INDIGENOUS JUSTICES, CONFLICT, ORDINARY JUSTICE,

MECHANISM, COOPERATION.

1

INTRODUCCIÓN

La presente investigación tiene como objetivo determinar las casusas de

conflicto entre la justicia indígena de la comunidad Shuar y la justicia ordinaria. Aborda

la problemática en primer lugar desde un punto teórico y en segundo lugar desde el

práctico. Así el primer capítulo denominado el “Problema” realiza un acercamiento a la

problemática de estudio, de donde se derivan los objetivos y preguntas directrices.

En el segundo capítulo denominado “Marco teórico”, se hace un análisis de los

antecedentes investigativos. Se recoge la información dirigida a fundamentar

teóricamente el proyecto, para lo que se diseñan tres subcapítulos temáticos, abordando

el origen y procedimiento de la justicia indígena en la comunidad Mutints, derechos de

las nacionalidades y pueblos indígenas, cosmovisión, costumbres, religión y moralidad.

El tercer capítulo denominado “Metodología”, hace un recuento de los métodos

de investigación, y el diseño de la misma. Se determina la población y muestra con la

que se trabajó y los instrumentos utilizados para la recolección de información.

El capítulo cuatro denominado “Análisis e interpretación”, se representa

gráficamente los resultados del instrumento aplicado, así como la interpretación de los

mismos.

El quinto capítulo denominado “Conclusiones y recomendaciones”, mismas que

sirven como fundamento teórico para el diseño de la “Propuesta” consignado en el

capítulo seis y que tiene como objetivo Armonizar la coexistencia de la justicia indígena

de la Nacionalidad Shuar y la justicia ordinaria, dentro de la Comunidad Mutints.

Finalmente se consigna la bibliografía anexos de la investigación.

2

CAPÍTULO I

1. PROBLEMA

1.1. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA

El Estado Ecuatoriano, según el artículo primero de la Constitución de la

República es intercultural y plurinacional. Dentro de su territorio existen pueblos y

nacionalidades indígenas cuya cultura constituye un verdadero patrimonio.

La justicia indígena es parte esencial de cada pueblo y nacionalidad indígena,

motivo por el cual el artículo 171 de la (Constitución de la República del Ecuador,

2008), manifiesta: “Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades

indígenas ejercerán funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y

su derecho propio, dentro de su ámbito territorial”.

La nacionalidad Shuar, no es la excepción, desde hace incontables años

practican procedimientos y normas propias dentro de su territorio para solucionar

conflictos internos y traer armonía al mismo. Estas decisiones deben ser respetadas por

las autoridades e instituciones públicas. (Art. 171). Por otro lado el mismo artículo

menciona que se “establecerá los mecanismos de coordinación y cooperación entre la

jurisdicción indígena y la jurisdicción ordinaria”.

Además el convenio 169 de la Organización Internacional de Trabajo (OIT),

garantiza a los pueblos tribales la libre determinación. El art. 76 numeral 7 literal ( i) de

la Constitución de la Republica y el artículo 5 numeral (9) del (Código Orgánico

Integral Penal, 2014), “nadie podrá ser juzgado, ni penado más de una vez por la misma

causa y materia; los casos resueltos por la jurisdicción indígena deben ser considerados

para este efecto.”

3

Sin embargo, Pese a todo el reconocimiento estatal, existen varios conflictos de

competencia y jurisdicción entre la justicia indígena y ordinaria, que desde la

aprobación de la carta magna en el año 2008, no han podido encontrar conciliación.

Es imperativa la creación de mecanismos eficaces de cooperación y

coordinación entre ambos sistemas, así, la asambleísta Lourdes Tibán presento la

propuesta, de 35 artículos, en febrero del 2010. (El Universo, 2014) para una ley de

Coordinación entre ambas jurisdicciones. Este es un pedido además de varios sectores,

sin embargo “antes de la aprobación del proyecto de norma detuvieron su trámite en

mayo del 2012, tras el primer debate en la Asamblea.” (Ibíd.)

La interrupción de los trámites generó desconfianza en la nacionalidad Shuar,

por lo que en su población se menciona que la justicia ordinaria es discriminadora,

racista y excluyente. Además, la cosmovisión indígena no es entendida del todo, por lo

que sus decisiones han llegado a considerarse como verdaderos actos de salvajismo.

Por lo tanto, existe un verdadero choque cultural, que pese a parecer coyuntural,

es el resultado de procesos de colonización que durante años menoscabaron las

costumbres de nacionalidades indígenas.

Es necesario entender que ambas jurisdicciones tienen un origen y proceso, y

que cada una tiene algo que aportar. La justicia ordinaria aplica normas escritas,

mientras que la justicia indígena aplica normas consuetudinarias. El rechazo a

cualquiera de ellas solo genera más conflicto y separación cultural. Lo importante

dentro del territorio es la cohesión social y para ello es importante conocer e informar

cómo funciona cada una dentro las comunidades indígenas y la población en general.

1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA

Es indiscutible la existencia de conflictos generados por la justicia indígena y la

justicia ordinaria. La interiorización de la justicia ordinaria dentro de comunidades

indígenas es percibida como un proceso más de conquista y por lo tanto desaparición de

ciertas costumbres.

4

Consecuentemente, es importante comprender como se están originando los

conflictos para encontrar soluciones viables y pacíficas a los mismos. Por lo tanto es

necesario conocer:

¿Cuáles son las causas del conflicto entre la justicia indígena de la nacionalidad

Shuar y la justicia ordinaria?

1.3. PREGUNTAS DIRECTRICES

1. ¿Cuál es el origen y procedimiento de la justicia indígena de la nacionalidad

Shuar?

2. ¿Qué nivel de conocimiento existe en la comunidad Mutints, sobre justicia

indígena?

3. ¿En qué materias debe aplicarse cada tipo de jurisdicción?

4. ¿Cuál es la percepción de los miembros de la comunidad Mutints acerca de la

justicia ordinaria?

1.4. OBJETIVOS

1.4.1. Objetivo General

Determinar las causas del conflicto entre la justicia indígena de la nacionalidad

Shuar y la justicia ordinaria.

1.4.2. Objetivos Específicos

1. Investigar el origen y procedimiento de la justicia indígena de la nacionalidad

Shuar

5

2. Indagar el nivel de conocimiento que existe en la comunidad Mutints, sobre

justicia indígena

3. Determinar en qué materias debe aplicarse cada tipo de jurisdicción

4. Describir la percepción de los miembros de la comunidad Mutints acerca de la

justicia ordinaria.

1.5. JUSTIFICACIÓN

La conciliación entre los sistemas de justicia conlleva un arduo trabajo.

Diferentes grupos y sectores han manifestado la necesidad de crear una ley de

coordinación entre ambas justicias. (Calderón, 2014), manifiesta que el conflicto

proviene desde tiempos remotos, específicamente la conquista de nuestro territorio, lo

que ocasiono el despoje de costumbres de las nacionalidades indígenas. El

reconocimiento de la justicia indígena sin duda ha reivindicado su existencia, sin

embargo ha generado más controversias que cohesión.

Es importante para el territorio vivir en armonía, el Estado tiene el deber

primordial de “Garantizar sin discriminación alguna el efectivo goce de los derechos

establecidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales” (Art. 3 Núm. 1) y

de “fortalecer la unidad nacional en la diversidad.” (Art. 3 Núm. 3)

El Plan nacional del Buen Vivir, plasma los más altos intereses y objetivos

nacionales y en el objetivo 6.1 literal b menciona: “Promover el pluralismo jurídico

mediante la consolidación de la justicia indígena y de paz” y el literal c: “establecer una

adecuada coordinación y cooperación entre la jurisdicción indígena y ordinaria”. Es

decir, que la conciliación de ambos sistemas judiciales constituye uno de los mayores

intereses del Estado, más aún plasma la necesidad de cooperación y coordinación entre

ambos sistemas para que su coexistencia resulte armónica.

El resultado que se espera es armonizar la coexistencia de la justicia indígena de

la Nacionalidad Shuar y la justicia ordinaria, dentro de la Comunidad Mutints. Así cada

6

miembro conocerá como funciona cada justicia y como ambas pueden resultar

beneficiosas sin necesidad de excluir a ninguna.

7

CAPÍTULO II

2. MARCO TEÓRICO

2.1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIÓN

Respecto antecedentes de la investigación, es importante mencionar las

investigaciones anteriormente realizadas respecto a la administración de justicia

indígena, derechos colectivos y las cosmovisiones andinas de los pueblos ancestrales,

sobre todo la aplicación propia misma de los pueblos originarios, sea a nivel local,

nacional e internacional, de la misma forma en las universidades públicas y privadas del

país, porque se trata de un tema de pluralismo jurídico y que es muy complejo y

discutido en la sociedad ecuatoriana, mismas que son investigadas para llegar en un

acuerdo o entendimiento dentro de un Estado plurinacional.

Como antecedentes históricos, la discriminación, y la vulneración de los derechos

colectivos y justicia ancestral, se ha venido dando, desde la constitución de un Estado

como tal, en particular la justicia shuar en la comunidad Mutints, ha sido desprestigiada

por la justicia ordinaria.

Este importante trabajo realizado con mucha dedicación y esfuerzo por los

historiadores, tratadistas, filósofos, antropólogos, sociólogos, jurisconsultos, juristas y

otros, seguirán siendo protagonistas para romper los obstáculo, el racismo y la

discriminación, así dejar atrás al viejo Estado excluyente, totalitario y discriminador; así

impulsar la plurinacionalidad e interculturalidad como un Estado incluyente, equitativo

y solidario.

La motivación, es que todavía en la nacionalidad shuar no está investigado el

proceso de administración de justicia indígena, ya necesitamos tener una estructura,

normas y reglamentos escritos para aplicar la justicia indígena.

En las universidades del país y centros de investigaciones científicas, existe

potencial insumo de información respecto al tema planteado, por lo tanto señalo los

siguientes trabajos de investigación.

8

Ámbito local, FLACSO, la Tesis: “La Administración de Justicia Indígena en

Tigua, su evolución y práctica actual, 2004, Quito"; autor (Ilaquiche Licta, 2014)

(Asesor) Dr. Fernando García, investigación que presenta las siguientes conclusiones:

El reconocimiento Constitucional de los derechos colectivos de las comunidades,

pueblos y nacionalidades milenarias, dentro de un Estado multiétnica, pluricultural,

intercultural, donde permite constatar el pluralismo jurídico en el Ecuador, garantizando

dos sistemas jurídicos como es la ordinaria e indígena dentro de un solo territorio. El

Estado ecuatoriano protege la existencia y vigencia de la justicia ordinaria, y la práctica

consuetudinaria de los pueblos indígenas dentro de un mismo Estado. (Ilaquiche Licta,

2014)

Debe quedar claro que la justicia indígena se ejerce de acuerdo los procedimientos

propios de cada comunidad milenaria, no se puede equivocar como se menciona que la

justicia ancestral es inoperante, lentitud y olvido de la justicia ordinaria. Si la justicia

ordinaria se cataloga como tal, a los indígenas no les interesa nada cambia o reaccionar

a través de la justicia consuetudinaria. Los pueblos indígenas han ejercido su propia

justicia ancestral antes de la existencia de la República del Ecuador.

El pluralismo jurídico constituye una obligación para todos los ciudadanos de la

Republica, donde debemos conocer la diversidad jurídica y fortalecer su aplicación en el

respeto de un Estado pluricultural e intercultural. El reconocimiento constitucional del

sistema de administración de justicia consuetudinaria, garantiza a las comunidades,

pueblos y nacionalidades conocer y resolver conflictos internos dentro de su territorio,

de acuerdo los reglamentos, normas, procedimientos y sanciones propias del sistema

jurídico milenario.

El trabajo de investigación ha demostrado tener suficiente doctrina y documentos

que los pueblos indígenas ejercen en la administración de justicia, como la práctica de

sus usos y costumbres que tienen que ver con la cosmovisión, y como se cataloga como

sinónimo de salvajismo o inhumanos como podemos ver el caso práctico en la

comunidad de la cocha, creando un verdadero conflicto de jurisdicción y competencia

de la justicia ordinaria. A pesar que la carta magna es muy clara en este aspecto.

9

2.2. FUNDAMENTACIÓN TEÓRICO – DOCTRINARIA

Se menciona las fuentes bibliográficas encontradas en las universidades del país

como, la PUCE, UPS, UCE y la biblioteca virtual de la Universidad Central del

Ecuador, donde sustento la información del derecho consuetudinario para el mejor

desarrollo del proyecto innovador de investigación, en la cual puedo enumerar los

siguientes:

Dr. Milton Ávila. Manual Teórico Práctico; Justicia Indígena. Aproximaciones

desde el mundo Shuar. Edición: Librería & Editorial jurídica CARRIÓN. 2006. Cuenca-

Ecuador.

Boaventura de Sousa Santos; Agustín Grijalva Jiménez: Justicia Indígena en la

Nacionalidad e Interculturalidad en Ecuador. Ediciones: Abya-Yala. 2012. Quito-

Ecuador

Julio Cesar Trujillo, Agustín Grijalva y Ximena Endara: Justicia Indígena en el

Ecuador. Edición: UASB, Abya-Yala, enero 2001. Quito- Ecuador.

Rafael Karsten: La vida y la Cultura de los Shuar; Abya-Yala, 1989, Quito,

Ecuador

Carlos Pérez Guartambel. Justicia Indígena, Ediciones: U. Cuenca, CONAIE y

ECUARUNARI, 2010. Ecuador.

Lurdes Tibán. Raúl Ilaquiche. Jurisdicción indígena en la Constitución Política

del Ecuador. Editorial, Fundación Hanns Seidel. 2008. Quito.

Donde estos autores se refieren a la concepción, derechos colectivos y sistema

de administración de justicia indígena, donde enriquece a impulsar la investigación

científica en marco del Estado plurinacional.

De la misma forma podemos mencionar la Doctrina

10

Bartolomé de las Casas (1474-1566).

Manifestó. “Que los indios eran humanos y que por lo tanto poseían la facultad

de la razón, tenían sus propias leyes y gobierno (y el derecho a estos) los cuales debían

ser respetados por la corona española” (www.funcionjudicial.gob.ec). Jurisprudencia

indígena.

2.3. FUNDAMENTACIÓN LEGAL

Constitución de la República del Ecuador

Artículo. 1. El Ecuador es un Estado constitucional de derechos y justicia, social,

democrático, soberano, independiente, unitario, intercultural, plurinacional y laico. Se

organiza en forma de república y se gobierna de manera descentralizada.

Artículo. 57.- Se reconoce y garantizará a las comunas, comunidades, pueblos y

nacionalidades indígenas, de conformidad con la Constitución y con los pactos,

convenios, declaraciones y demás instrumentos internacionales de derechos humanos,

los siguientes derechos colectivos.

Numeral (10).- Crear, desarrollar, aplicar y practicar su derecho propio o

consuetudinario, que no podrá vulnerar derechos constitucionales, en particular de las

mujeres, niñas, niños y adolescentes.

Artículo. 76.- numeral (7).- Derecho de protección.

Literal (f).- “Ser asistido gratuitamente por una traductora o traductor interprete, si no

se comprende o no habla idioma en el que se sustancia el Procedimiento”

11

Literal (i).- “Nadie podrá ser juzgado más de una vez por la misma causa y materia.

Los casos resueltos por la jurisdicción indígena deberán ser considerados para este

efecto”.

Artículo. 171.- Las autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indígenas

ejercerán funciones jurisdiccionales, con base en sus tradiciones ancestrales y su

derecho propio, dentro de su ámbito territorial, con garantía de participación y decisión

de las mujeres. Las autoridades aplicarán normas y procedimientos propios para la

solución de sus conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitución y a los

derechos humanos reconocidos en instrumentos internacionales.

El Estado garantizará que las decisiones de la jurisdicción indígena sean respetadas por

las instituciones y autoridades públicas. Dichas decisiones estarán sujetas al control de

constitucionalidad. La ley establecerá los mecanismos de coordinación y cooperación

entre la jurisdicción indígena y la jurisdicción ordinaria.

Artículo. 257.- En el marco de la organización político administrativa podrán

conformarse las circunscripciones territoriales indígenas o afro ecuatorianas, que

ejercerán las competencias del gobierno territorial autónomo correspondiente, y se

regirán por el principio interculturalidad, plurinacionalidad y de acuerdo con los

derechos colectivos. (Registro Oficial N°. 449 de 20 de Octubre del 2008. Constitución

de la República del Ecuador, 2008).

Convenio 169-OIT, Organización Internacional Del Trabajo

Artículo 2 numeral (1).- Los gobiernos deberán asumir la responsabilidad de

desarrollar, con la participación de los pueblos interesados, una acción coordinada y

sistemática con miras a proteger los derechos de esos pueblos y garantizar el respeto de

su integridad.

Artículo 8 numeral (1).- Al aplicar la legislación nacional a los pueblos interesados

deberán tomarse debidamente en consideración sus costumbres o su derecho

consuetudinario.

12

Numeral (2).- Dichos pueblos deberán tener el derecho de conservar sus costumbres e

instituciones propias, siempre que no sean incompatibles con los derechos

fundamentales definidos por el sistema jurídico nacional y los derechos humanos.

Siempre que sean necesarios, deberán establecer procedimientos para solucionar los

conflictos que pueden surgir en la aplicación de este principio.

Artículo 9 numeral (1).- En la medida en que ello sea compatible con el sistema

jurídico nacional y con los derechos humanos internacionalmente reconocidos, deberán

respetarse los métodos a los que los pueblos interesados ocurren tradicionalmente para

la represión de los delitos cometidos por sus miembros.

Numeral (2).- Las autoridades y los tribunales llamados a pronunciarse sobre

cuestiones penales deberán tener en cuenta las costumbres de dichos pueblos en la

materia.

Articulo 12.- Los pueblos interesados deberán tener protección contra la violación de

sus derechos, y poder iniciar procedimientos legales, sea personalmente o bien por

conducto de sus organismos representativos, para asegurar el respeto efectivo de tales

derechos. Deberán tomarse medidas para garantizar que los miembros de dichos pueblos

puedan comprender y hacerse comprender en procedimientos legales, facilitándoles, si

fuere necesario, intérpretes u otros medios eficaces. (Convenio sobre los pueblos

indígenas y tribales 169 de la OIT, 07 de junio 1989).

Declaración de las Naciones Unidas sobre los derechos de los pueblos indígenas.

Artículo 1. Los indígenas tienen derecho, como pueblos o como personas, al disfrute

pleno de todos los derechos humanos y las libertades fundamentales reconocidas por la

Carta de Naciones Unidas, la Declaración Universal de los derechos humanos y la

normativa internacional de los derechos humanos.

Artículo 3. Los pueblos indígenas tienen derecho a la libre determinación. De acuerdo a

este derecho determinan libremente su condición política y persiguen libremente su

desarrollo económico, social y cultural.

13

Artículo 4.- Los pueblos indígenas, en ejercicio de su derecho a la libre determinación,

tienen derecho a la autonomía o al autogobierno en las cuestiones relacionadas con sus

asuntos internos y locales, así como a disponer de medios para financiar sus funciones

autónomas.

Artículo 27.- Los Estados establecerán y aplicaran, conjuntamente con los pueblos

indígenas, un proceso equitativo, independiente, imparcial, abierto y transparente, en el

que se reconozca debidamente las leyes, tradiciones, costumbres y sistema de tenencia

de tierras de los pueblos indígenas.

Artículo 34.- Los pueblos indígenas tienen derecho a promover, desarrollar y mantener

sus estructuras institucionales y sus propias costumbres, espiritualidad, tradiciones,

procedimientos, prácticas y, cuando existan, costumbres o sistemas jurídicos, de

conformidad con las normas internacionales de derechos humanos. (Resolución

aprobada por la Asamblea.

Artículo 35.- Los pueblos indígenas tienen derecho a determinar las responsabilidades

de los individuos para con sus comunidades.

Artículo 40.- Los pueblos indígenas tienen derecho a procedimientos equitativos y

justos para el arreglo de conflictos y controversias con los Estados u otras partes, y a

una pronta decisión sobre esas controversias, así como a una reparación efectiva de toda

lesión de sus derechos individuales y colectivos.

En esas decisiones se tendrán debidamente en consideración las costumbres, las

tradiciones, las normas y los sistemas jurídicos de los pueblos indígenas interesados y

las normas internacionales de derechos humanos. (Resolución aprobada por la

Asamblea General, 13 de septiembre de 2007).

14

Código Orgánico de la Función Judicial

Artículo. 7.- Principios de legalidad, jurisdicción y competencia.- La jurisdicción y

la competencia nacen de la Constitución y la ley. Solo podrán ejercer la potestad

jurisdiccional las juezas y jueces nombrados de conformidad con sus preceptos, con la

intervención directa de fiscales y defensores públicos en el ámbito de sus funciones. Las

autoridades de las comunidades, pueblos y nacionalidades indígenas ejercerán las

funciones jurisdiccionales que les están reconocidas por la Constitución y la ley.

Artículo. 17.- Principio de servicio a la comunidad.- La administración de justicia por

la Función Judicial es un servicio público, básico y fundamental del Estado, por el cual

coadyuva a que se cumpla el deber de respetar y hacer respetar los derechos

garantizados por la Constitución, los instrumentos internacionales de derechos humanos

vigentes y las leyes. El arbitraje, la mediación y otros medios alternativos de solución de

conflictos establecidos por la ley, constituyen una forma de este servicio público. De la

misma forma ejercerán las autoridades funciones de sistema de justicia en los pueblos y

nacionalidades indígenas.

Artículo. 20.- Principio de celeridad.- La administración de justicia será rápida y

oportuna, tanto en la tramitación y resolución de la causa, como en la ejecución de lo

decidido. Por lo tanto, en todas las materias, una vez iniciado un proceso, las juezas y

jueces están obligados a proseguir el trámite dentro de los términos legales, sin esperar

petición de parte, salvo los casos en que la ley disponga lo contrario. El retardo

injustificado en la administración de justicia, imputable a las juezas, jueces y demás

servidoras y servidores de la Función Judicial y auxiliares de la justicia, será sancionado

de conformidad con la ley.

Artículo. 24.- Principio de interculturalidad.- En toda actividad de la Función

Judicial, las servidoras y servidores de justicia deberán considerar elementos de la

diversidad cultural relacionados con las costumbres, prácticas, normas y procedimientos

de las personas, grupos o colectividades que estén bajo su conocimiento.

Artículo 343.- Ámbito de la jurisdicción indígena.- Las autoridades de las

comunidades, pueblos y nacionalidades indígenas ejercerán funciones jurisdiccionales,

15

con base en sus tradiciones ancestrales y su derecho propio o consuetudinario, dentro de

su ámbito territorial, con garantía de participación y decisión de las mujeres. Las

autoridades aplicarán normas y procedimientos propios para la solución de sus

conflictos internos, y que no sean contrarios a la Constitución y a los derechos humanos

reconocidos en instrumentos internacionales. No se podrá alegar derecho propio o

consuetudinario para justificar o dejar de sancionar la violación de derechos de las

mujeres.

Artículo 344.- Principios de la justicia intercultural.- La actuación y decisiones de

los jueces y juezas, fiscales, defensores y otros servidores judiciales, policías y demás

funcionarias y funcionarios públicos, observarán en los procesos los siguientes

principios:

a) Diversidad.- Han de tener en cuenta el derecho propio, costumbres y prácticas

ancestrales de las personas y pueblos indígenas, con el fin de garantizar el óptimo

reconocimiento y realización plena de la diversidad cultural;

b) Igualdad.- La autoridad tomará las medidas necesarias para garantizar la

comprensión de las normas, procedimientos, y consecuencias jurídicas de lo decidido en

el proceso en el que intervengan personas y colectividades indígenas. Por lo tanto,

dispondrán, entre otras medidas, la intervención procesal de traductores, peritos

antropólogos y especialistas en derecho indígena.

c) Non bis in idem.- Lo actuado por las autoridades de la justicia indígena no podrá ser

juzgado ni revisado por los jueces y juezas de la Función Judicial ni por autoridad

administrativa alguna, en ningún estado de las causas puestas a su conocimiento, sin

perjuicio del control constitucional;

d) Pro jurisdicción indígena.- En caso de duda entre la jurisdicción ordinaria y la

jurisdicción indígena, se preferirá esta última, de tal manera que se asegure su mayor

autonomía y la menor intervención posible; y,

e) Interpretación intercultural.- En el caso de la comparecencia de personas o

colectividades indígenas, al momento de su actuación y decisión judiciales,

16

interpretarán interculturalmente los derechos controvertidos en el litigio. En

consecuencia, se procurará tomar elementos culturales relacionados con las costumbres,

prácticas ancestrales, normas, procedimientos del derecho propio de los pueblos,

nacionalidades, comunas y comunidades indígenas, con el fin de aplicar los derechos

establecidos en la Constitución y los instrumentos internacionales.

Artículo 345.- declinación de competencia.- Los jueces y juezas que conozcan de la

existencia de un proceso sometido al conocimiento de las autoridades indígenas,

declinarán su competencia, siempre que exista petición de la autoridad indígena en tal

sentido. A tal efecto se abrirá un término probatorio de tres días en el que se demostrará

sumariamente la pertinencia de tal invocación, bajo juramento de la autoridad indígena

de ser tal. Aceptada la alegación la jueza o el juez ordenarán el archivo de la causa y

remitirá el proceso a la jurisdicción indígena.

Artículo 346.- Promoción de la justicia intercultural.- El Consejo de la Judicatura

determinará los recursos humanos, económicos y de cualquier naturaleza que sean

necesarios para establecer mecanismos eficientes de coordinación y cooperación entre la

jurisdicción indígena y la jurisdicción ordinaria.

Especialmente, capacitará a las servidoras y servidores de la Función Judicial que deban

realizar actuaciones en el ámbito de su competencia en territorios donde existe

predominio de personas indígenas, con la finalidad de que conozcan la cultura, el

idioma y las costumbres, prácticas ancestrales, normas y procedimientos del derecho

propio o consuetudinario de los pueblos indígenas.

El Consejo de la Judicatura no ejercerá ningún tipo de atribución, gobierno o

administración respecto de la jurisdicción indígena. (Código Orgánico de la Función

Judicial, 2009)

Código de Garantía Jurisdiccional y Control Constitucional

Artículo 1.- Objeto y finalidad de la ley.- Esta ley tiene por objeto regular la

jurisdicción constitucional, con el fin de garantizar jurisdiccionalmente los derechos

17

reconocidos en la Constitución y los instrumentos internacionales de derechos humanos

y de la naturaleza; y garantizar la eficacia y la supremacía constitucional.

Acción extraordinaria de protección contra decisiones de la justicia indígena

Artículo 65.- Ámbito.- La persona que tuviere inconveniente con la decisión de la

autoridad indígena en ejercicio de funciones jurisdiccionales, por violar los derechos

constitucionalmente garantizados o discriminar a la mujer por el hecho de ser mujer,

podrá acudir a la Corte Constitucional y presentar la impugnación de esta decisión en el

término de veinte días de que haya conocido.

Se observaran los principios que, sobre esta materia, se encuentran determinados en la

Constitución, instrumentos internacionales de los derechos humanos de los pueblos y

nacionalidades, demás instrumentos de derechos humanos, Código Orgánico de la

Función Judicial y la Ley.

Articulo 66 numeral (1). Interculturalidad.- El procedimiento garantizara la

comprensión intercultural de los hechos y una interpretación intercultural de las normas

aplicables a fin de evitar una interpretación etnocéntrica y monocultural. Para el

entendimiento intercultural, la Corte debe recabar toda información necesaria sobre el

conflicto resuelto por las autoridades indígenas.

Numeral (2). Pluralismo Jurídico.- El Estado ecuatoriano reconoce, protege y

garantiza la coexistencia y desarrollo de los sistemas normativos, usos y costumbres de

las nacionalidades, pueblos indígenas y comunidades de conformidad con el carácter

plurinacional, plurietnico y pluricultural del Estado.

Numeral (3). Autonomía.- Las autoridades de las nacionalidades, pueblos y

comunidades indígenas, gozaran de un máximo de autonomías y un mínimo de

restricciones en el ejercicio de sus funciones jurisdiccionales, dentro de su ámbito

territorial, de conformidad con su derecho indígena propio.

18

No obstante el reconocimiento de un máximo de autonomía, tiene los límites

establecidos por la Constitución vigente, los instrumentos internacionales de derechos

de los pueblos indígenas y esta ley.

Numeral (4).- El debido proceso.- La observancia de las normas, usos y costumbres, y

procedimientos que hacen parte del derecho propio de la nacionalidad, pueblo o

comunidad indígena constituyen el entendimiento intercultural del debido proceso.

(Registro Oficial N°, 52 de 22 de octubre del 2009, 2009)

Código Orgánico Integral Penal.

Artículo 5 numeral (5).- Numeral 9.- Prohibición de doble juzgamiento.- Ninguna

persona podrá ser juzgada ni penada más de una vez por los mismos hechos. Los casos

resueltos por la jurisdicción indígena son considerados para este efecto.

Art. 398.- Jurisdicción.- Consiste en la potestad pública de juzgar y ejecutar lo

juzgado. Únicamente los juzgadores determinados en la Constitución, el Código

Orgánico de la Función Judicial y en este código, ejercerán función en materia penal

para el juzgamiento de las infracciones penales cometidas en el territorio y en territorio

extranjero en los casos que establecen los instrumentos internacionales suscritos y

ratificados por el Estado. (Código Orgánico Integral Penal - COIP , 2014)Código

Orgánico Integral Penal. 2014.

Código Orgánico de Organización Territorial, Autonomía y Descentralización.

Artículo 72.- Naturaleza de los Regímenes Especiales.- Los regímenes especiales son

formas de gobierno y administración del territorio, constituidas por razones de

población, étnico culturales o de conservación ambiental.

Su conformación tendrá lugar en el marco de la organización política administrativa del

Estado. Los distritos metropolitanos autónomos, las circunscripciones territoriales

indígenas, afro-ecuatorianas y montubias y la provincia de galápagos son régimen

especiales.

19

Artículo 93.- Naturaleza de las Circunscripciones Territoriales de Comunidades,

Pueblos y Nacionalidades Indígenas, Afro-ecuatorianas y Montubias.- Son

regímenes especiales de gobierno autónomo descentralizado establecido por libre

determinación de los pueblos, nacionalidades y comunidades indígenas, afro-

ecuatorianas y montubias, en el marco de sus territorios ancestrales, respetando la

organización político administrativa del Estado, que ejercerán competencias del nivel de

gobierno autónomo correspondientes. Se regirán por la Constitución, los instrumentos

internacionales y por sus estatutos constitutivos, para el pleno ejercicio de los derechos

colectivos. Contaran con los recursos provenientes del presupuesto general del Estado

que les correspondan.

En estos regímenes especiales, en el marco del respeto a los derechos colectivos e

individuales, se aplicaran de manera particular los principios de interculturalidad y

plurinacionalidad, los usos y costumbres, así como los derechos colectivos de los

pueblos, nacionalidades y comunidades indígenas, afro-ecuatorianas y montubias que

los habitan mayoritariamente, de conformidad con la Constitución, los instrumentos

internacionales y este código.

Articulo 97.- Pueblos, nacionalidades, comunidades o comunas que no puedan

constituirse en circunscripciones territoriales indígenas.- Los pueblos,

nacionalidades, comunidades o comunas que no pueden constituirse en circunscripción

territorial indígenas, de acuerdo con lo dispuesto en la Constitución, ejercerán los

derechos colectivos establecidos en la misma, en especial sus propias formas de

convivencia, organización social y su autoridad, en sus territorios legalmente

reconocidos y tierras comunitarias de posesión ancestral; para lo cual los gobiernos

autónomos descentralizados establecerán un proceso de planificación conjunto y podrán

delegar competencias a las autoridades legitima y legalmente establecidas por los

pueblos, nacionalidades, comunidades o comunas indígenas. Aquellas nacionalidades

que se encuentren separadas territorialmente de las circunscripciones territoriales

indígenas se integraran en el sistema de gobierno de la nacionalidad o pueblo

correspondiente para el ejercicio de los derechos colectivos sobre la totalidad de sus

comunidades.

20

Articulo 102.- Financiamiento.- El gobierno central asignara, con cargo al presupuesto

general del Estado, recursos designados a financiar los procesos de formulación,

conformación, institucionalización, implementación, consultas, fusiones de las

circunscripciones territoriales indígenas, afro-ecuatorianas y montubias que incluye

estudios, censos, socializaciones y contrataciones para hacer efectivo lo que al respecto

se prevé en la Constitución y en este código.

Los planes de desarrollo serán los que correspondan al nivel de gobierno respectivo y

contaran con los recursos respectivos. (Registro Oficial N°. 303 del 19 de octubre ,

2010)

Reglamento de sustanciación de Procesos de Competencia de la Corte

Constitucional.

Artículo 44.- Examen de constitucionalidad de las decisiones de la justicia

indígena.- En la sustanciación de las acciones extraordinarias de protección en contra

de las decisiones de la justicia indígena, sin perjuicio establecido de la Constitución de

la República y el convenio 169 de la OIT, se observaran los siguientes parámetros:

Numeral 1.- Existencia de una autoridad indígena.- La autoridad indígena debe ser

legalmente reconocida por la comunidad, pueblo o nacionalidad.

Numeral 2.- Ámbito territorial.- El litigio debe ser ocurrido en las tierras o territorios de

las comunidades, pueblos o nacionalidades. Se entiende territorios espacios donde se

encuentran asentados y donde desarrollan su vida social, cultural, económica y política.

Numeral 3.- Identidad.- Se verificara que en el conflicto deben ser sujetos indígena

reconocidos en los convenio 169 de la OIT.

Numeral 4.- Derecho propio. Se verificara que en la resolución de la autoridad debe ser

aplicado de acuerdo las costumbres y procedimientos propios.

Numeral 5.- Participación de las mujeres indígenas en el proceso de juzgamiento.- se

verificara que en el proceso de juzgamiento haya existido la participación de las mujeres

en toma de decisiones jurisdiccionales, siempre cuando respetando derecho propio y

costumbres.

21

Numeral 6.- Conflicto.- Se constatara que las autoridades indígenas hayan conocido

asuntos de cualquier naturaleza respetando los derechos humanos reconocidos en la

Constitución y los instrumentos internacionales.

Artículo 45.- Coordinación de Jurisdicciones.- en caso de que haya cruce de

jurisdicciones, identidades, se conocerá la causa implementado procedimientos ad hoc

de coordinación y cooperación entre dos sistemas.

2.4. IDEA A DEFENDER

Los mecanismos de justicia indígena de la comunidad Mutints son subvalorados y

subutilizados. La justicia ordinaria pretende remplazar a la justicia indígena, este

proceso es visualizado como nuevos y sutiles mecanismos de colonización. Por lo que,

pese a la apertura y comprensión de los miembros de la comunidad, existe desconfianza

y desconocimiento.

La aplicación actual de la justicia ordinaria poco se asemeja a lo estipulado por la

constitución, motivo por el que se encuentra muy de conseguir un verdadero

fortalecimiento nacional en la diversidad, por el contrario, ha generado conflictos y

desacuerdos entre ambas jurisdicciones.

2.5. CARACTERIZACIÓN DE LAS VARIABLES

2.5.1. Variable independiente

Aplicabilidad de la justicia indígena

2.5.2. Variable dependiente

Percepción de validez de la justicia indígena

22

2.6. DEFINICIÓN TÉRMINOS BÁSICOS

Mesetchichametserma: Es la presentación de la denuncia en forma verbal o escrita

ante el Consejo de Gobierno o la Asamblea general comunitaria.

Ameenkasartakatnajanma: proceso de investigación realizada por toda la comunidad

para determinar la existencia de un hecho o caso. Existencia de la infracción de la

materialidad.

Karaatiamu: Instalación de la asamblea comunitaria previo convocatoria del consejo

de gobierno, donde determinara mediante resolución la sanción ejecutoriada con los

procedimientos propios de la cultura

Asutiajmu: Sanción realizada por el Consejo de gobierno y la Asamblea de acuerdo

con los parámetros establecidos de la justicia tradicional.

Asutiamu umintikma: El consejo de gobierno hacen cumplir lo que la Asamblea

resolvió la sanción respectiva.

Autoridad Indígena: Persona que tiene capacidad de liderazgo, conocimientos de

normas propias y la cosmovisión andina, para dirigir y resolver conflictos internos de la

comunidad. (Trujillo, Grijalva, & Endara, 2001)

Cosmovisión: es la constelación de creencias, valores y formas de proceder

interiorizadas por los miembros de un grupo de personas que hacen únicos como grupo

cultural. (Trujillo, Grijalva, & Endara, 2001)

Derecho Consuetudinario: Norma aplicado a base de tradición, costumbre o

cosmovisión dentro una colectividad ancestral. (LLasag Fernández, 2004)

Indígena: Es una definición discriminatoria que interpretaron los españoles. Es una

comunidad originaria que tiene territorio, idiomas, costumbres y concepciones desde el

entorno que habitan. (Sampay, 1964)

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Interculturalidad: Implica la construcción de una nueva sociedad, respetuosa,

incluyente, humanitaria, unidad en diversidad, solidaria y tolerante y armoniosa.

Encuentro equitativo de los indígenas con los mestizos para discutir los problemas

políticos, económicos, de marginación, de racismo y la opresión para juntos impulsar el

desarrollo. Intercambio de conocimientos y experiencias, justo distribución de recursos

del Estado para vivir con dignidad. (Sánchez, 2000)

Pluriculturalidad: Reconocimiento de diversas culturas que existen en el Estado.

Reconocimiento de sus diversidades, de sus derechos, de sus autoridades y de sus

propias instituciones. Reconocimiento de los saberes, riquezas culturales y lingüísticas.

Shuar Chicham: Idioma dialectico practicado en la nacionalidad shuar.

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TÍTULO I

1. DERECHOS DE LAS COMUNIDADES, NACIONALIDADES Y PUEBLOS

INDÍGENAS

1.1. Fuentes de acercamiento cultural escritas.

En la historia del Ecuador, si analizamos el derecho escrito en las nacionalidades

y pueblos indígenas, el Estado nos ha impuesto una norma jurídico universal, único,

coercitivo, totalitario, excluyente, sin valorar las concepciones diversas que cada pueblo

y nacionalidad practica en su territorio; de la misma manera existiendo la

discriminación, la xenofobia, la indefensión, la conquista, aislamiento y exclusión en

ámbito cultural, social, económico, jurídico y político dentro de un Estado.

Las investigaciones realizadas de la nacionalidad shuar versan en aspectos

antropológicos sobre la cultura material, donde la mayoría de los investigadores son

extranjeros tienen el interés de desarrollar un estudio antropológico y sociológico que

posibiliten contrastar las diferencias étnicas y el reconocimiento de los derechos

colectivos por parte de los Estados. Mencionan que los datos de investigación en la

cultura shuar son escasas, dispersos y contradictorios, en la cual realiza un estudio

critico en la historia sobre las fuentes escritas respecto a las manifestaciones de la

cultura material, donde dice informes de descubridores y conquistadores militares,

misioneros, jesuitas y franciscanos, y la administración que entablan contacto efímero,

mismo que dice que existe escasa información donde ningún autor cita las fuentes

consultadas, la mayoría desconocen el idioma shuar, las informaciones se relatan a los

nativos.

Los autores que publican a fines del siglo XIX y XX en cuales son los franceses,

ingleses y alemanes, período donde se inicia el proceso de colonización amazónica

donde se da contacto estable con los shuar. En este período el norteamericano Up de

Graff publica la obra: “Cazadores de Cabezas del Amazonas” en base de su

investigación y aventura de la amazonia peruana y ecuatoriana donde inicia en 1897

cuando se inicia la comercialización del caucho, donde esta obra es citada por los

investigadores del siglo pasado como Karsten, Stirling, Metraux y Michael J. Harner

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entre otros. En el siglo XX luego de los contactos con la cultura shuar Harner hace un

estudio profundo dentro del interior de las comunidades shuar de Traskutuku y valles

del río Upano donde continúan viviendo el estilo tradicional de existencia, fuera de los

contados de los españoles en los años 1956-57, 1964 y 1969.

El antropólogo español Josep Fericgla en el año 1991, 1992 y 1993 considera a

la amazonia como una zona con mayor diversidad vegetal y hace experimentos de la

plantas alucinógenas de los shuar y de misma forma en el año de 1994 publica “los

jibaros cazadores de Sueño” como un aporte antropológico cultural cognoscitiva.

Finalmente los autores dan énfasis al estudio de la cultura material y la mitología, en

menor grado al contacto interétnico. (Ávila C., 2006, págs. 21,22,23)

Las fuentes escritas de los siglos XVI-XVIII consiste en la mayoría de las partes

en los documentos de la administración colonial española incluyendo los informes de

los descubridores, conquistadores y de los misioneros. En el siglo XIX se incrementan

al número de informes cuantitativamente mayor de los misioneros, descripciones de

viajes y expediciones de científicos viajeros, también tratados teóricos-científicos y

estas fuentes fueron publicadas en volúmenes misceláneos o en revistas como podemos

mencionar los siguientes: 1.- Documentos de la administración colonial española, 2.-

Informes de misiones, 3.- Descripción de viajes e informes de expediciones, 4.-

Tratados teórico-científicos, 5.- Volúmenes misceláneos, 6.- Demás fuentes escritas, 7.-

Revistas, 8.- Archivos y bibliotecas, bibliografías. (Wierhake, 1985, págs. 14-15)

El hecho de que no consta disposiciones o normas escritas que recojan el

pensamiento jurídico de los pueblos originarios en los códigos liberales positivista no

significa que el derecho indígena haya desaparecido, lo contrario en la actualidad con

mayor fuerza empieza a resurgir, donde el estado necesita ante las limitaciones de la

justicia ordinaria, para complementar el vacío que existe en la legislación en torno a los

pueblos indígenas de américa. (Pérez Guartambel, CONAIE y ECUARUNARI: Justicia

Indígena, 2010, pág. 105)

El derecho consuetudinario es una norma no escrita, es de sistema oralizada que

los pueblos milenarios practicaron desde la evolución de la humanidad; en el sistema de

justicia shuar lo que recogen los insumos de información son los investigadores

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extranjeros y los religiosos jesuitas, franciscanos, salesianos y otros. De la misma forma

de lo que se puede ver son documentos realizados en épocas coloniales, de conquista,

evangelizadores misioneros y los investigadores de la cultura materia shuar. El Estado

no puede excluir el hecho que no exista un documento escrito sobre la norma ancestral,

más bien debe fortalecer la justicia indígena para hacer efectivo el verdadero Estado

plurinacional e intercultural.

1.2. Historia y Colonia

Historia

El proceso histórico de los pueblos y nacionalidades indígenas, se da antes de la

época de la invasión española y la independencia de la República del Ecuador, la

llegada de los incas y españoles se les ha negado el derecho a su propia historia, pues

muchos estudiosos se equivocaron denominando la época “pre-histórica” (antes de la

historia- sin historia); es decir, que pueblos y nacionalidades no tuvieron historia,

porque no se consideraba pueblos civilizados. Por lo tanto la historia actual del Ecuador

no se inició con la llegada de los incas peor por la llegada de los españoles porque

muchos historiadores comentan de la época primitiva u originaria, el hecho que los

pueblos aborígenes, tienen la base sobre lo cual se levanta hoy el Estado ecuatoriano,

no dejaron constancias escritas de su devenir lo que significa que no ha tenido historia

y civilización, donde esta teoría es falso, se puede demostrar que existen argumentos