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UNIVERSIDAD CENTRAL DEL ECUADOR
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA, CIENCIAS POLÍTICAS Y SOCIALES
CARRERA DE DERECHO
Delitos contra la naturaleza y la determinación de la pena, por la
provocación directa o indirecta de incendios forestales en la ciudad de
Quito DM. año 2015
Proyecto de Investigación previo a la obtención del Título de:
ABOGADO
AUTOR: Simbaña Guamba Fabricio David
TUTOR: Msc. Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal.
Quito, Febrero 2017
ii
DERECHOS DE AUTOR
Yo Fabricio David Simbaña Guamba, con cedula de ciudadanía N° 172297027-2, en
calidad de autor del trabajo de investigación: "Delitos contra la naturaleza y la
determinación de la pena, por la provocación directa o indirecta de incendios
forestales en la ciudad de Quito DM. año 2015", autorizo a la Universidad Central del
Ecuador a Hacer uso del contenido total o parcial que me pertenecen, con fines
estrictamente académicos o de investigación.
Los derechos que como autor me corresponden, con excepción de la presente autorización,
seguirán vigentes a mi favor, de conformidad con lo establecido en los artículos 5, 6, 8,19
y demás pertinentes de la Ley de Propiedad Intelectual y su reglamento.
También, autorizo a la Universidad Central del Ecuador realizar la digitalización y
publicación de este trabajo de investigación en el repositorio virtual, de conformidad a lo
dispuesto en el artículo 144 de la Ley Orgánica de Educación Superior.
Fabricio David Simbaña Guamba
C.C. 172297027-2
iii
APROBACIÓN DEL TUTOR DEL
TRABAJO DE TITULACIÓN
iv
DEDICATORIA
A mi Santísima Virgen del Quinche quien con sus bendiciones
guía mi camino en los momentos más oscuros de mi vida, gracias
por ser mi madre celestial que siempre está a mi lado
adquiriendo el dulce néctar de felicidad por las metas
alcanzadas.
A mis queridos padres Margoth y Marco quienes me brindan
tanto cariño, amor y alegría, por enseñarme apreciar y a valorar
lo poco que se tiene en esta vida, a comprender que no se
necesita de lujos para ser feliz, gracias por sus consejos, por su
tolerancia y sobre todo por impregnarme en mí su espíritu de
lucha incansable.
A mis hermanos quienes me apoyaron con mi formación, de ellos
aprendí el inagotable significado del trabajo.
A mi hermano Joel que es mi bastón de fortaleza, por brindarme
tranquilidad y calma en mis momentos más complicados de mi
vida.
A mis pequeñas mujeres Sofía y Johanna quienes están siempre a
mi lado alegrando mi vida con sus risas y ocurrencias, son mis
pequeñas fuerzas para seguir avanzando en este sendero lleno de
obstáculos, gracias por brindarme tanto amor.
A mis familiares que ven en mí un ejemplo de lucha, para las
futuras generaciones que están en el camino de la formación y el
aprendizaje.
Fabricio Simbaña
v
AGRADECIMIENTO
En especial a la Universidad Central del Ecuador, a la Facultad
de Jurisprudencia, Ciencias Políticas y Sociales, Carrera de
Derecho, por ser una de las más emblemáticas del país, de la
cual me siento orgulloso de formar parte de ella.
Al Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal. MSc. tutor de mi
proyecto de investigación, gracias por su colaboración,
dedicación y profesionalismo, por guiar y aplicar métodos
técnicos-prácticos en la realización de mi proyecto de
investigación.
A los Docentes profesionales del Derecho que intervinieron en mi
investigación, con sus conocimientos teóricos y prácticos.
A mi madre y a mi padre por ser las personas que con su esfuerzo
y lucha inagotable lograron ponerme en el camino de la
abogacía.
Fabricio Simbaña
vi
ÍNDICE DE CONTENIDO
DERECHOS DE AUTOR ..................................................................................................... ii
APROBACIÓN DEL TUTOR DELTRABAJO DE TITULACIÓN ................................... iii
DEDICATORIA ................................................................................................................... iv
AGRADECIMIENTO ........................................................................................................... v
ÍNDICE DE CONTENIDO .................................................................................................. vi
LISTA DE TABLAS ............................................................................................................. x
LISTA DE GRÁFICOS ........................................................................................................ xi
LISTA DE ANEXOS .......................................................................................................... xii
LISTA DE CUADROS ...................................................................................................... xiii
RESUMEN ......................................................................................................................... xiv
ABSTRACT ........................................................................................................................ xv
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................. 1
JUSTIFICACIÓN .................................................................................................................. 3
CAPÍTULO I ......................................................................................................................... 5
1. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA ..................................................................................... 5
1.1. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA…. ................................................................... 5
1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA. .......................................................................... 6
1.3. DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA. ............................................................................. 6
1.4. PREGUNTAS DIRECTRICES: ..................................................................................... 7
1.5. OBJETIVOS ................................................................................................................... 7
1.5.1. Objetivo General.......................................................................................................... 7
1.5.2. Objetivos Específicos. ................................................................................................. 7
CAPÍTULO II ....................................................................................................................... 9
2. MARCO GENERAL ......................................................................................................... 9
2.1. MARCO REFERENCIAL. ............................................................................................ 9
2.2. MARCO TEÓRICO. .................................................................................................... 10
TÍTULO I ............................................................................................................................ 12
LA NATURALEZA & SUS DERECHOS ......................................................................... 12
1.1. La naturaleza desde el punto de vista ecológico........................................................... 12
1.2. La naturaleza desde la cosmovisión jurídica. ............................................................... 13
1.3. Como se reconoce a la naturaleza sus derechos. .......................................................... 13
vii
1.3.1. Cuáles son los principales derechos universales de la naturaleza. ............................ 15
1.4. Cuáles son las principales consecuencias de aceptar los derechos de la naturaleza ..... 18
1.4.1. Naturaleza como objeto ............................................................................................. 18
1.4.2. Naturaleza como sujeto ............................................................................................. 19
1.5. En la Legislación Ecuatoriana los seres vivos que tienen voluntad y conocimiento
pueden ser sujetos de derechos ............................................................................................ 20
1.5.1. La naturaleza tiene o no voz propia. .......................................................................... 21
TÍTULO II ........................................................................................................................... 23
LA NATURALEZA EN LA NUEVA CONSTITUCIÓN .................................................. 23
2.1. Qué es un incendio forestal. ......................................................................................... 23
2.1.1. Clases de incendios forestales ................................................................................... 24
2.2. Cuáles son los principales factores para que se genere un incendio forestal ............... 24
2.2.1. Factor de tipo topográfico.......................................................................................... 24
2.2.2. Factor de tipo atmosférico. ........................................................................................ 25
2.2.3. Factor de tipo biótico. ................................................................................................ 25
2.2.3.1. Provocación directa. ............................................................................................... 26
2.2.3.2. Provocación indirecta. ............................................................................................ 26
2.2.3.3. Como influye un pirómano en la naturaleza. .......................................................... 27
2.3. El impacto y daño ambiental de un incendio forestal en una zona rural y pradera. ..... 29
2.3.1. Zona rural. ................................................................................................................. 29
2.3.2. Pradera. ...................................................................................................................... 30
2.4. Naturaleza, derechos de tercera generación. ................................................................ 30
2.4.1. Primera generación. ................................................................................................... 31
2.4.2. Segunda generación. .................................................................................................. 32
2.4.3. Tercera generación. ................................................................................................... 32
2.4.3.1. Antecedentes de los Derechos Humanos de tercera generación............................. 33
2.4.3.2. Características de los Derechos Humanos de tercera generación........................... 34
2.4.4. Cuarta y Quinta generación. ...................................................................................... 36
2.5. El derecho a la restauración, rehabilitación y la reparación ambiental. ....................... 37
2.5.1. El derecho a la restauración. ...................................................................................... 37
2.5.2. Rehabilitación ambiental. .......................................................................................... 39
2.5.3. Reparación ambiental. ............................................................................................... 40
2.6. Los derechos de la naturaleza, de que derechos hablamos. .......................................... 41
TÍTULO III .......................................................................................................................... 42
viii
LA CIUDADANÍA Y LA JUSTICIA AMBIENTAL ........................................................ 42
3.1. El campo de la justicia ambiental en el Ecuador. ......................................................... 42
3.2. Como el Estado Ecuatoriano determina la tipificación de delitos ambientales. ........... 44
3.3. Los delitos ambientales contra la biodiversidad reconocidos por el Código Orgánico
Integral Penal. ...................................................................................................................... 46
3.3.1. Delitos contra la biodiversidad. ................................................................................. 47
3.4. Sanciones ambientales sobre incendios forestales según el Código Orgánico Integral
Penal. ................................................................................................................................... 50
3.4.1. Rehabilitación social.................................................................................................. 51
3.4.2. Rehabilitación ambiental. .......................................................................................... 53
3.4.3. Rehabilitación socio-ambiental. ................................................................................ 54
3.5. Las pasadas políticas ambientales sobre incendios forestales. ..................................... 55
3.6. El tiempo de una nueva política ambiental. .................................................................. 59
TÍTULO IV ......................................................................................................................... 69
LA LEGISLACIÓN DEL ECUADOR & DERECHOS DE LA NATURALEZA ............ 69
4.1. La naturaleza como sujeto de derechos. Constitución de la República del Ecuador
2008. .................................................................................................................................... 69
4.2. El principio Pro Natura reconocido por la Constitución de la República del Ecuador. 72
4.3. Hasta qué punto se considera que se ha violentado derechos de la naturaleza. ........... 75
4.3.1. Responsabilidad subjetiva. ........................................................................................ 76
4.3.2. Responsabilidad objetiva. .......................................................................................... 76
4.4. ¿Son suficientes las leyes existentes en el Ecuador para proteger la vulneración de los
derechos de la naturaleza? ................................................................................................... 77
4.4.1. La ley penal es la única normativa que neutraliza un incendio forestal .................... 77
4.4.1.1. Vía Constitucional. ................................................................................................. 80
4.4.1.2. Vía Civil. ................................................................................................................ 81
CAPÍTULO III .................................................................................................................... 83
3. MARCOMETODOLÓGICO .......................................................................................... 83
3.1. NIVEL DE INVESTIGACIÓN .................................................................................... 83
3.1.1. Exploratoria. .............................................................................................................. 83
3.1.2. Descriptivo. ............................................................................................................... 83
3.1.3. Explicativo. ................................................................................................................ 83
3.2. MÉTODOS ................................................................................................................... 84
3.3. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN. ........................................ 84
ix
3.4. UNIVERSO O POBLACIÓN. ..................................................................................... 85
3.5. OPERACIONALIZACIÓN DE VARIABLES. ........................................................... 85
CAPÍTULO IV .................................................................................................................... 86
4. ANÁLISIS DE LA INVESTIGACIÓN DE CAMPO ..................................................... 86
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES .................................................................. 96
CONCLUSIONES ............................................................................................................... 96
RECOMENDACIONES ..................................................................................................... 97
CAPÍTULO V ..................................................................................................................... 98
5. PROPUESTA .................................................................................................................. 98
5.1. PROPUESTA DE SOLUCIÓN AL PROBLEMA. ...................................................... 98
5.1.1. Título de la Propuesta. ............................................................................................... 98
5.2. DATOS INFORMATIVOS. ......................................................................................... 99
5.2.1. Localización............................................................................................................... 99
5.2.2. Beneficiarios. ............................................................................................................. 99
5.3. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA. ................................................................. 99
5.4. JUSTIFICACIÓN ......................................................................................................... 99
REFERENCIAS BIBLOGRÁFICAS ............................................................................... 100
ANEXOS ........................................................................................................................... 106
x
LISTA DE TABLAS
Tabla 1. Pregunta N° 1 ................................................................................................... 86
Tabla 2. Pregunta N° 2 ................................................................................................... 87
Tabla 3. Pregunta N° 3 ................................................................................................... 88
Tabla 4. Pregunta N° 4 ................................................................................................... 89
Tabla 5. Pregunta N° 5 ................................................................................................... 90
Tabla 6. Pregunta N° 6 ................................................................................................... 91
Tabla 7. Pregunta N° 7 ................................................................................................... 92
Tabla 8. Pregunta N° 8 ................................................................................................... 93
Tabla 9. Pregunta N° 9 ................................................................................................... 94
Tabla 10. Pregunta N° 10 ............................................................................................... 95
xi
LISTA DE GRÁFICOS
Gráfico 1. Pregunta N° 1 ................................................................................................ 86
Gráfico 2. Pregunta N° 2 ................................................................................................ 87
Gráfico 3. Pregunta N° 3 ................................................................................................ 88
Gráfico 4. Pregunta N° 4 ................................................................................................ 89
Gráfico 5. Pregunta N° 5 ................................................................................................ 90
Gráfico 6. Pregunta N° 6 ................................................................................................ 91
Gráfico 7. Pregunta N° 7 ................................................................................................ 92
Gráfico 8. Pregunta N° 8 ................................................................................................ 93
Gráfico 9. Pregunta N° 9 ................................................................................................ 94
Gráfico 10. Pregunta N° 10 ............................................................................................ 95
xii
LISTA DE ANEXOS
Anexo 1. Constitución de la República del Ecuador .................................................... 107
Anexo 2. Encuesta ........................................................................................................ 110
xiii
LISTA DE CUADROS
Cuadro 1. Universo o Población ..................................................................................... 85
Cuadro 2. Operacionalización de las Variables .............................................................. 85
xiv
Tema: "Delitos contra la naturaleza y la determinación de la pena, por la provocación
directa o indirecta de incendios forestales en la ciudad de Quito DM. año 2015".
Autor: Fabricio David Simbaña Guamba
Tutor: Msc. Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal.
RESUMEN
La sociedad ecuatoriana del siglo XXI está viviendo y atravesando uno de los desafíos más
importantes que es "El calentamiento global", hecho que integra secuelas desastrosas para
los seres vivos ya que con la inadecuada intervención del ser humano, está creando
consecuencias fatales para el ecosistema, sus efectos y consecuencias se están convirtiendo
en un arma de doble filo, y por tanto diferentes legislaciones del mundo se encuentran
tipificando delitos contra la naturaleza para hacer un alto a este problema. La Legislación
Ecuatoriana tipifica y determina este delito contra la Pachamama, es necesario saber y
conocer si las penas son las adecuadas a la hora de sancionar y juzgar un delito contra la
Madre Naturaleza, pues la Constitución de la República del Ecuador de 2008,reconoce al
medio ambiente como persona jurídica o como sujeta de derechos, así poder observar si se
está aplicando de forma correcta la norma legal para la persona que provoque o instiga
directa o indirectamente un incendio forestal, el Distrito Metropolitano de la ciudad de
Quito vivió esta amenaza llegando al quebrantamiento del delito de incendios forestales en
el verano de 2015, debemos recordar que varias legislaciones del pasado no prestaba
mayor atención a este problema incluso no se condenaba por este hecho.
PALABRAS CLAVE: DELITOS / DETERMINACIÓN / INCENDIOS FORESTALES /
NATURALEZA / PENA / PROVOCACIÓN.
xv
TITLE: "Crimes against nature and determination of penalty, due to directly or indirectly
causing forest fires in the Metropolitan District of Quito, 2015".
Author: Fabricio David Simbaña Guamba.
Tutor: MSc. Dr. Diego Renato Galarraga Carvajal
ABSTRACT
The Ecuadorian society of XXI is experiencing and crossing one of the most relevant
challenges "The global heating", which entails disastrous consequences for living beings.
Inadequate intervention of human beings is creating fatal consequences for the ecosystem.
Effects and consequences are becoming in a double edge weapon; and hence, several
legislations in the wold have typified crimes against Nature to stop the trouble. The
Ecuadorian Legislation typifies and determines such crimes against Pachamama. Doubts
exist on the adequacy of penalties when a crimes against the Mother Nature is adjudged.
The Constitution of the Republic of Ecuador 2008 acknowledges the environment as a
natural person, or subject to such rights, so as to observe if the legal regulation is being
correctly applied to people that has directly or indirectly caused a forest fire, for example.
The Metropolitan District of Quito faced such challenge with the commission of forest
fires during the summer of 2015. It should be reminded that several legislations in the past
did not placed attention to that problem; hence, such events were not punished at all.
KEYWORDS: CRIMES / DETERMINATION / FOREST FIRES / NATURE /
PENALTY / INTENTIONALLY STARTING A FINER.
1
INTRODUCCIÓN
Los "DELITOS CONTRA LA NATURALEZA Y LA DETERMINACIÓN DE LA
PENA, POR LA PROVOCACIÓN DIRECTA O INDIRECTA DE INCENDIOS
FORESTALES EN LA CIUDAD DE QUITO DM. AÑO 2015", tema que en su primer
capítulo analiza el delito ambiental de incendios forestales tipificados en la Legislación
Ecuatoriana, donde existe la necesidad de mejorar el contenido del artículo 246 inciso 1 del
Código Orgánico Integral Penal señalando que la Administración de Justicia aplicara las
sanciones correspondientes para la persona que realice directa o indirectamente un
incendio forestal, la cual constituye la formulación, la identificación y la descripción del
problema, para así formular las debidas preguntas directrices, y ubicar de mejor manera el
objetivo general y los objetivos específicos.
El segundo capítulo hace más referencia a los antecedentes del proyecto de
investigación, en donde es necesario aclarar que falta reforzar la doctrina ambiental sobre
incendios forestales, ya que algunos tratadista mencionan algunos temas del proyecto de
manera general, dejando algunos vacíos que son relevantes y de gran importancia para la
actualidad, lo que evidencia la falta de estudios relacionados al proyecto de investigación
que enfoca este problema, este apartado está integrado por las variables de trabajo que son
desarrolladas en títulos por separado, creando así una investigación eminentemente
original y novedosa de actualidad.
En su tercer capítulo lo resaltante es la utilización de los diferentes tipos e instrumentos
de investigación que son las herramientas para sacar el proyecto de investigación adelante,
donde nos basaremos en datos reales, verídicos y científicos, que serán reforzados y
analizados por los diferentes métodos y técnicas de investigación, información que será la
fuente de vida del proyecto, para lograr producir de la mejor manera la matriz de la
operacionalización de las variables de investigación.
El cuarto capítulo está conformado por la investigación práctica y del análisis e
interpretación que arrojo la investigación de campo relacionados con el tema, seguida de
las referencias bibliográficas, de las fuentes legales y de la linkografía, la cual es la base
2
primordial para evidenciar la falta de aplicación de la norma ambiental frente a la
vulneración de los derechos de la naturaleza por provocar o instigar un incendio forestal.
El último capítulo está conformado por el diseño de la propuesta, donde el investigador
con datos e información actualizada realizara según su criterio, cambios y soluciones a la
implementación de la pena privativa de libertad de uno a tres años para la persona que
realice o instiga un incendio forestal, donde se evidencia la principal figura que es la
detención de la persona en Centros de Rehabilitación Social. Para así garantizar los
derechos de la naturaleza frente a un incendio forestal y crear una rehabilitación socio-
ambiental.
3
JUSTIFICACIÓN
Dentro del proyecto de investigación lo importante es dar a conocer cuáles son los
derechos y garantías de la naturaleza, contemplados y reconocidos por la Constitución de
la República del Ecuador de 2008, cuando se presente la vulneración de los mismos a la
hora de cometer un incendio forestal y poder crear así una fácil y rápida accesibilidad a sus
garantías de protección ambiental dentro de la sociedad Ecuatoriana y poder terminar de
una vez, la triste realidad que existe en el Ecuador sobre el carecimiento y falencia de la
justicia ambiental, y poder identificar la gran trilogía ambiental entre "Incendios forestales,
restauración y/o rehabilitación y la naturaleza", donde se demostrará que si se puede llegar
a tener una justicia ambiental adecuada, para de esta manera obligar a la sociedad
Ecuatoriana a actuar de la manera más equitativa frente a estas circunstancias que a diario
vivir se puede presenciar, la cual genera novedad el proyecto ya que nos permite identificar
varios aspectos que rodean al problema, como saber cuáles son las diferentes maneras de
dar solución a la vulneración de los derechos de la naturaleza, saber cuáles con los factores
principales y secundarios para que se genere un incendio forestal, ya que en sí mismo el
tema no es nuevo lo hemos vivido años atrás, lo que sí resulta novedoso son las sanciones
y los cuerpos legales que ahora son utilizados para dar solución al problema, soltando una
pregunta al aire ¿Por qué el legislador en el tiempo actual ve a la naturaleza como un sujeto
procesal y ya no mira como un simple entorno natural?
Lo factible del tema referente al delito contra la naturaleza para determinar la pena, por
la provocación directa o indirecta de incendios forestales, es muy accesible ya que nos
permite tomar información de diferentes fuentes como libros, revistas, norma legal, videos
entre otros; evidenciando así la vasta existencia de documentos bibliográficos para no
limitarnos en el conocimiento de datos, antecedentes, testimonios, referencias, noticias,
acontecimientos que genera un incendio forestal, para evidenciar con datos reales y
verídicos sobre los efectos y consecuencias que se plasmaron en el verano de 2015,
observando de esta manera que los medios de información son los únicos que nos
presentan la realidad que atraviesa la naturaleza donde sus autores son juzgados por el
hecho, más no por la acción.
4
La propuesta se encuentra perfectamente vinculada con los lineamientos establecidos
con el Plan Nacional del Buen Vivir 2013-2017, en su Objetivo 7 al "Garantizar los
derechos de la naturaleza y promover la sostenibilidad ambiental territorial y global"(
Secretaria Nacional de Planificación y Desarrollo-SENPLADES, 2013) creando de esta
manera una política pública, donde no solo beneficiara a la persona o las personas que
incidieron o cometieron un incendio forestal, ni tampoco a la naturaleza, esto beneficiara a
la sociedad en general, donde se podrá establecer las responsabilidades y obligaciones de la
sociedad Ecuatoriana para que respete los derechos de la naturaleza, en donde con el
avance de la sociedad hemos perdido el significado de los valores hacia la naturaleza y de
esta forma se podrá fomentar al conocimiento y a la conciencia de las futuras generaciones
para que miren a la Naturaleza como un sujeto de derechos y ya no como un simple objeto
"naturaleza".
5
CAPÍTULO I
1. DEFINICIÓN DEL PROBLEMA
1.1. ANTECEDENTES DEL PROBLEMA.
Debemos identificar que los delitos contra la naturaleza y la determinación de la pena por
un incendio forestal, son temas que en la Legislación Ecuatoriana de 2008 son tomados
con mayor fuerza a la hora de sancionar este delito, pues en el obsoleto (Código Penal, 22
de Enero de 1971 ), en su Capítulo VII, titulado Del Incendio y otras Destrucciones, de los
Deterioros y Daños establece sanciones como "Reclusión menor de 3 a 6 años contra
quienes causen incendios intencionados, reclusión mayor extraordinaria de 12 a 16 años,
a quienes provoquen daños mayores con el fuego que provoquen, y hasta reclusión mayor
especial de 16 a 25 años, cuando el incendio haya causado la muerte de uno o más
personas"(Ecuador Inmediato , 2009) observando la principal figura legal que es la
detención de los autores en Centros de Rehabilitación Social, sin tener idea de los daños y
efectos que produce un incendio forestal, incluso con los diferentes Planes de Prevención
y Control de Incendios Forestales en el Ecuador se ha logrado crear acciones de
prevención, recordemos que "Hasta agosto de 2014 se registraron 38 incendios forestales
en Quito con 545 hectáreas quemadas. En 2013 hubo 67 casos con 836 hectáreas y en
2012 se quemaron 4.882 hectáreas." (El Telégrafo, 2014), una labor de autoridades del
medio ambiente que han logrado minimizar los daños ambientales logrando una
rehabilitación y regeneración ambiental, tarea realizada por sus propias manos y recursos
pero que no es realizada por el principal culpable ya que se encuentran cumpliendo sus
condenas en los Centros de Rehabilitación Social, tal como los "Dos ciudadanos que
fueron procesados en Quito por ocasionar incendios forestales. E.N. está en prisión
preventiva, mientras a José B. se le dictó un año de reclusión, el pago de una multa y la
siembra de 800 árboles."(El Telégrafo, 2014), se puede observar que estos nuevos
conceptos jurídicos en la actualidad son de importancia, así eliminamos aquel paradigma
de antiguos gobiernos al no dar mayor atención a los delitos contra el medio ambiente.
6
1.2. FORMULACIÓN DEL PROBLEMA.
¿De qué manera los delitos contra la naturaleza determinan la tipificación de la pena por la
provocación directa o indirecta de un incendio forestal en la ciudad de Quito DM. Año
2015?
1.3. DESCRIPCIÓN DEL PROBLEMA.
Los delitos contra la naturaleza y la correcta aplicación de la pena, por la provocación
directa o indirecta de un incendio forestal son temas del siglo XXI, por tal motivo es de
total desconocimiento para la mayaría de las personas, conocer cuáles son los delitos y las
sanciones correspondientes a la hora de vulnerar el medio ambiente por la realización de
un incendio forestal, este fenómeno encierra varios aspectos principalmente económicos,
ahora es necesario preguntarse ¿Por qué se generan? uno de los principales factores es el
"Calentamiento global", ya que en "los años 2014 y 2015 se registraron como los más
calientes según datos de la NASA y la Administración de Océanos y Atmosfera de Estados
Unidos (NOAA)" (Noticias Universia Ecuador, 2016), cuyos efectos y consecuencias se
evidencian en el verano de 2015 en la ciudad de Quito, con una intensa sequía a escala
masiva lo que facilitó una fácil provocación de un incendio forestal en bosques y áreas
naturales colindantes a las viviendas de los ciudadanos que generó pérdidas irrecuperables,
pues se debe tener en cuenta que la mayoría de las personas considera a la naturaleza como
el gran botadero de basura, lo que crea una cultura de irrespeto y de falta de conciencia
sobre los delitos contra la naturaleza, de esta forma se siga irrespetando a la naturaleza, se
siga cometiendo delitos contra ella, el ser humano no aprecia los beneficios que nos brinda
la Pachamama.
El ser humano es experto en destruir a la Madre Tierra cuando se comete un incendio
forestal, pero es incapaz de crear mecanismos de socorro cuando se comete este delito, en
donde existe la carencia de una cultura de colaboración en la rehabilitación y regeneración
ambiental, en donde no se da mayor atención a los efectos y consecuencias que deja un
incendio forestal en las zonas afectadas, porque el ser humano deja que sea la misma
naturaleza quien haga este proceso muy demoroso pero cuando se aplica la sanción por un
incendio forestal, ahí llega el momento de alzar la voz, el momento de quejarnos por la
aplicación de la pena privativa de libertad de uno a tres años para quien provoque o incida
7
un incendio forestal, por lo que la aplicación de esta sanción debe ser analizada, si es vital
encerrar al culpable o los culpables de un incendio forestal en un Centro de Rehabilitación
Social, en vez de aplicar a los principales y secundarios autores una cultura de
colaboración de rehabilitación y regeneración ambiental, en la zonas afectadas así se
logrará una buena rehabilitación social y una mejor rehabilitación ambiental.
Por lo que se pretende dar un alto a esta situación y cambiar los parámetros de la
rehabilitación social y crear una rehabilitación socio-ambiental porque es hora de que la
naturaleza deba regenerarse con ayuda de los principales implicados de un incendio
forestal.
1.4. PREGUNTAS DIRECTRICES:
1. ¿Cuáles son los delitos contra la biodiversidad?
2. ¿Cómo tipifica la Legislación Ecuatoriana los delitos contra la biodiversidad?
3. ¿Cómo sanciona la Legislación Ecuatoriana los delitos contra la biodiversidad?
4. ¿Cómo la Administración de Justicia ha sancionado los incendios forestales y de
vegetación, en la ciudad de Quito en el año 2015?
5. ¿Cuál es el ámbito de aplicación del inciso número 1 del artículo 246 del Código
Orgánico Integral Penal?
1.5. OBJETIVOS
1.5.1. Objetivo General.
Determinar cuáles son las causas para cometer delitos contra la naturaleza ala persona que
provoque directa o indirectamente un incendio forestal o instigue a la comisión de tales
actos.
1.5.2. Objetivos Específicos.
Establecer si el Estado Ecuatoriano aplica de forma correcta las sanciones
ambientales a las personas que realicen directa o indirectamente un incendio
forestal.
8
Dar atención a la vía judicial que sigue las causas sobre áreas naturales vulneradas
por un incendio forestal, para conocer e identificar las etapas de su procedimiento
judicial para observar la solución que se ha aplicado a la hora de sancionar un
incendio forestal.
Cuál es el objeto de aplicar la pena privativa de libertad de uno a tres años, a la
persona que realiza directa o indirectamente un incendio forestal, como medida de
solución a uno de los delitos contra la naturaleza en la ciudad de Quito DM. Año
2015.
9
CAPÍTULO II
2. MARCO GENERAL
2.1. MARCO REFERENCIAL.
Un incendio forestal va tomando identidad y su actuación ya no es ignorada por la
ciudadanía al contrario adquiera ya personería jurídica, es decir, sujeta a derechos,
fenómeno que lo estamos convirtiendo en uno de los principales problemas ambientales del
siglo XXI, es menester comparar y citar a varias legislaciones en especial a la Legislación
de España, país que ha sufrido una mayor destrucción en su superficie a causa de un
incendio forestal, en donde este problema ambiental es tomado con mucha seriedad ya que
afecta a recursos naturales, económicos, culturales de país; por lo tanto sancionan esta
conducta delictiva con una pena hasta de 20 años de prisión, a diferencia de la Legislación
Ecuatoriana que lo sanciona con una pena máxima de 16 años de prisión, es más si
recurrimos a datos judiciales en España según la "Fiscalía de Medio Ambiente y
Urbanismo. En los últimos 10 años más de 160.000 incendios han arrasado en España.
Sin embargo, solo 325 personas han sido condenadas. De estas, solo 8 ingresaron en
prisión."(lainformacion.com, 2015), demostrando que con el transcurso de los años por
más que se tipifique delitos contra la naturaleza no son tomados con la debida seriedad y
responsabilidad cuando se vulnera de un derecho ambiental, por lo tanto en la Legislación
Ecuatoriana podemos afirmar que se ha dado un pequeño cambio en cuanto a la aplicación
de las sanciones ambientales, porque desde que se puso en vigencia el nuevo del (Código
Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014) en el año 2015 se ha podido
observar que "15 personas han sido detenidas como presuntas responsables de incendios
forestales. De los aprehendidos, cinco procesados se encuentran con prisión
preventiva"(El Mercurio, 2015), observando que se está respetando los derechos de la
naturaleza en poco tiempo, cuyos procesos no son tan demorosos como los que vive
España a la hora de sancionar este delito ambiental así mismo con estos datos y cifras
ningún país ha implementado otra sanción favorable para el procesado y la naturaleza, en
donde el fin de la pena de los incendios forestales es el encarcelamiento de él culpable o
los posibles autores, evidenciando que "La vía penal no debe ser la única ni la principal
10
herramienta para prevenir el problema de los incendios forestales, pero resulta
fundamental para combatir esta sensación de impunidad"(GREENPEACE, 2008).
2.2. MARCO TEÓRICO.
Podemos destacar algunos pensamientos que hacen mención al tema de investigación
como el "Manual de aplicación del derecho penal ambiental como instrumento de
protección de las áreas naturales en Galápagos". (2011), en la cual según la (Ley
Orgánica de Régimen Especial para la Conservación y Desarrollo Sustentable de la
Provincia de Galápagos, 11-jun.-2015), fue la pionera en visualizar el importante papel del
derecho penal como instrumento de protección del patrimonio natural, al tipificar delitos
ambientales, que sancionen penalmente actos que infringe las normas de protección de las
áreas naturales. Así como también a (Acosta & Martínez, 2009). "Derechos de la
naturaleza. El futuro es ahora", manifiesta que la Asamblea Nacional Constituyente a
nivel mundial reconoció a la Naturaleza derechos propios, el más importante de ellos es el
derecho a la existencia misma y también a su RESTAURACIÓN. Estos derechos no
pueden ser reglamentados, pero si deben estar reflejados en todos los cuerpos normativos
susceptibles de afectarlos en cualquier sentido.(Andrade L. & Cortéz, 2008)"Derecho
Ambiental Ecuatoriano", pues analiza el contenido de las normas internacionales en
materia ambiental y la importancia de contar con un ordenamiento jurídico en la que existe
un balance entre la prevención y protección de la naturaleza con el desarrollo sustentable
de las actividades económicas.
Pensamientos que hacen mención algunos puntos pero que no tratan el tema en su
desarrollo principal, así podemos citar a(Bulla R., 2012). "Derecho Ambiental & Estatuto
Sancionatorio", quien postra sus raíces y finca sus fundamentos en el deber del Estado de
advertir, vigilar, señalar, alertar e intervenir en los diferentes factores que puedan ocasionar
detrimento, deterioro, peligro, extinción o lesión en cualquiera de los recursos tutelados o
en ambiente incluyendo dentro de él, al ser humano, como también (Abarca Galeas, 2010).
"La protección constitucional del medio ambiente y de los derechos de la naturaleza",
quien sostiene que las obligaciones establecidas en la carta magna referentes a los derechos
de la naturaleza son para conservar el medio ambiente ecológicamente equilibrado con el
objeto de que las personas, comunidades, pueblos o nacionalidades gocen de los derechos
ecológicos; y,(Gallegos E. & Pérez, 2011). "Los derechos de la naturaleza y la naturaleza
11
de los derechos", quienes consideran que la relación del hombre con la naturaleza plantea
problemas éticos y jurídicos cuya relevancia no puede ignorarse en el presente siglo, por el
contrario no se trata de problemas filosóficos de envergadura. En este sentido se pretende
estimular un debate sobre la naturaleza como sujeto de derechos y como objeto directo de
deberes humanos.
Evidenciamos la falta de investigación en sí, pero rescatamos algunos puntos de suma
vitalidad como la doctrina de (Gudynas, 2009). "El mandato ecológico. Derechos de la
naturaleza y políticas ambientales en la nueva Constitución", quien considera que la nueva
Constitución de 2008 presenta notables avances: profundiza los componentes ambientales
de los derechos humanos y simultáneamente innova reconociendo los derechos de la
naturaleza, así como también aborda temas ambientales que van desde la conservación de
la biodiversidad a las tecnologías apropiadas; y, (Narváez & Narváez, 2012)."Derecho
ambiental en clave neo constitucional. Enfoque Político", parten de un enfoque crítico, el
positivismo jurídico ha sido objeto de un escrutinio riguroso. En tales circunstancias
emerge el Derecho Ambiental como un instrumento coadyuvante para la garantía de los
derechos de la naturaleza y fortalecimiento del Estado constitucional de derechos y
plurinacional, así como también de (Prieto M., 2013). "Derechos de la naturaleza.
Fundamento, contenido y exigibilidad jurisdiccional", quien permite ir descubriendo y
construyendo los instrumentos necesarios jurídicos para implementar la reparación integral
de los derechos de la naturaleza, que deben tener a restablecer la regeneración de los ciclos
vitales, estructuras, funcionamiento y procesos evolutivos de la naturaleza.
12
TÍTULO I
LA NATURALEZA & SUS DERECHOS
1.1. La naturaleza desde el punto de vista ecológico.
Dentro de la investigación es necesario señalar en primer lugar que la naturaleza es un
hábitat, un ambiente en donde se cumplen las reglas de la vida, pues aquí uno nace, crece,
reproduce y muere; de esta manera podremos vincular la definición que la otorga el Dr.
Rafael Barla Galván en su obra "Un Diccionario para la Educación ambiental" donde
considera a la naturaleza como aquel "habitad donde confluye la vida animal, vegetal y
mineral", ligándose a lo manifestado por el jurista Néstor Fraume Restrepo que considera a
la naturaleza como:
Es un concepto muy amplio y a la vez ambiguo y se refiere a la esencia y
propiedad de cada ser, la manera de ser de una persona o cosa. En términos
coloquiales se refiere a todo lo que es parte de la ecosfera1, y en especial de la
biosfera 2 . Es la intrínseca red entre los componentes vivos y no vivos.
(Restrepo Frauma, 2008, pág. 301)
Es la vinculación nata de los seres vivos y no vivos con su entorno natural que lo rodea,
pero es necesario señalar la acción del ser humano frente a la naturaleza con relación al
delito ambiental de incendios forestales, en donde la realización de este hecho punitivo
implica una importante alteración en la flora y fauna, que produce una considerable
disminución de biodiversidad y perdida de especies endémicas de las áreas afectadas por el
cometimiento de este delito, así como también la pérdida total o parcial de la vegetación,
ya que su recuperación puede tardar varios años, sin una adecuada intervención de las
autoridades, tampoco de la intervención de las principales figuras de un incendio forestal
(autores).
1 Es la unión entre biosfera y ecosistemas, es decir opera en los organismos de todos los seres vivos del
planeta tierra y el medio físico en el que viven. Es el mayor sistema ecológico autosuficiente. 2 Espacio de aire, tierra y agua apto de dar sustento a la vida, comprende a 10 km de altitud de la atmosfera
hasta lo más profundo de los oceánicos.
13
1.2. La naturaleza desde la cosmovisión jurídica.
Para incorporarnos en una definición jurídica, lo más elemental es acudir a la necesidad
que tuvo que atravesar la sociedad del Estado Ecuatoriano del siglo XXI, de vincular en su
normativa legal el concepto de Naturaleza, ya que dentro de su texto, la Constitución de la
República del Ecuador de 2008 nos brinda una definición concreta y exacta de lo que es,
pues en su marco legal según lo establecido en el capítulo segundo referente a los derechos
de la naturaleza, en su artículo 71 nos señala que: "La naturaleza o Pacha Mama, donde se
reproduce y realiza la vida, tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el
mantenimiento y regeneración de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos."
(Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
En su marco legal, la Naturaleza es considerada como fuente de reproducción y de
desarrollo de la vida, ligada a sus derechos como persona sujeta a derechos, en donde el
legislador platea este paradigma, para reconocer la interrelación entre ser humano y la
madre tierra, creando un ambiente sano y equilibrado para el buen vivir de la humanidad
conocido en sus términos quichua como el "Sumak kawsay". Una definición muy
específica a diferencia de la que nos dice la Dra. María L. Valletta al considerar a la
naturaleza como, "Dícese del conjunto, orden y disposición de todo lo que comprende el
universo, perteneciente a la naturaleza o conforme a la cualidad o propiedad de las cosas."
(Valletta, 2004)
1.3. Como se reconoce a la naturaleza sus derechos.
La naturaleza como buena madre, no es una simple cosa sujeta a propiedad, pues es
necesario establecer que su integridad es agraviada por la desenfrenada obsesión de
acumulación de capital y de desarrollo, la cual a veces no se tiene el límite en realizarla, es
ahí donde debe nacer los derechos de la naturaleza; pues los seres humanos dependemos
mucho de sus recursos, es en este momento que por lo menos se debe dar el crédito de su
existencia, ahora es necesario preguntarnos ¿la naturaleza tiene derechos?
Una pregunta con una fácil respuesta, SI la naturaleza si tiene derechos, es más desde su
creación misma los tiene, aquí es donde nos detendremos para desarrollar cómo, cuándo,
quién reconoce a la naturaleza sus derechos: es necesario que reconozcamos que los seres
humanos, sus hijos ingratos somos los encargados de reconocerlos y de respetarlos. Pero
14
ahora es necesario determinar que no faltarán aquellos ciudadanos que estén en
discrepancia con esta propuesta. Ya que la mayoría de ellos especularan que al reconocer a
la naturaleza sus derechos es un sacrilegio legal ya que sustentaran y manifestaran que los
derechos son inherentes a los seres humanos, más no a las cosas, así:"En el siglo XIX se
oponían a reconocer derechos a los esclavos. El esclavo era a sus ojos una cosa, susceptible de
ser apropiada por el amo ¿cómo podría reconocérsele derechos?" (Melo, 2009).
Con esto podemos evidenciar que la norma jurídica evoluciona, cambia, avanza y se
adecua a las necesidades. El reconocer los derechos de la naturaleza, no es acción resiente
ya que en doctrina jurídica ambiental se realizaban discusiones en varias partes del mundo,
de esta manera como no citar a grandes juristas como a Christopher Stone (Estados
Unidos) y a Godofredo Stutzin (Chile) que con sus aportaciones contribuyeron a pasos
lentos pero seguros al camino hacia el cambio de paradigmas jurídicos en relación a los
derechos de la naturaleza.
Con el progreso del derecho, es necesario que en el siglo XXI se acople y reconozca en
su normativa los derechos de la naturaleza, pues fortalecemos este paradigma con aquellas
normas internacionales para dar mayor peso legal a este nuevo precepto jurídico que cada
día se está vulnerando los derechos de la naturaleza de una manera desesperada, normas
que pretenden hacer un alto a esta violación de derechos, una de ella es la Carta de la
Tierra promovida por Naciones Unidas en el año 2000, quien reconoce que la Madre
Tierra, está llena de existencia y que el cuidado de la vitalidad, la diversidad de la
Pachamama es un deber sagrado, pues con este reconocimiento es vital que por lo menos
los seres humanos reconozcamos que la Naturaleza tiene al menos el derecho a existir y a
no sufrir crimen alguno que ponga en peligro a sus procesos naturales que permitan el
soporte de la misma vida.
Es necesario recordar que el Derecho Ambiental tiene la deber de proteger la integridad
y continuidad de la naturaleza como un bien jurídico trascendente, valido y diferenciable
del interés del ser humano de vivir en un ambiente sano y aprovechar sus recursos
naturales. Varios tratadista reconocidos como Alberto Acosta y Norman Wray se han
pronunciado a favor del reconocimiento de los derechos de la naturaleza, pues inician de
un paradigma indígena ya que recogen una verdad que surge de las profundidades de las
tradiciones ambientales: la Madre Tierra no es "algo", es un "alguien" que nos engendra,
15
nos alimenta y protege, en Ecuador varios movimientos indígenas presionan varios años
para que se establezca en el marco constitucional las garantías de condiciones mínimas del
"Buen Vivir", ya que este trato tradicional entre comunidades ancestrales y la naturaleza,
es una relación personal de filiación. Donde la naturaleza es la Pachamama, un ser, una
persona y como no una madre, donde individuos buscan establecer una relación de unión
basada en el respeto a la integridad de la madre tierra.
La Naturaleza es un ser vivo, y por lo tanto no se debe mezquinar sus derechos, solo
recordemos que al menos tiene el derecho a su existencia misma, ahora quizás muchos
ciudadanos no conciban que la Naturaleza sea un sujeto de derechos, pero es necesario
recordar que gracias a ella el país ha podido crecer cada día gracias a los recursos que ella
misma nos provee, si no respetamos y reconocemos los derechos de la naturaleza todos
esos recursos se perderán de una manera inmediata.
1.3.1. Cuáles son los principales derechos universales de la naturaleza.
En primer lugar el imaginar a la naturaleza como sujeto de derechos, destroza aquellos
ejemplos tradicionales del mundo antiguo, pues es necesario comprender y razonar que
grandes cambios demandan de grandes esfuerzos de personas de mentes abiertas, no
necesitamos críticas, porque estos cambios no están al alcance del entendimiento de
quienes no han logrado superar aquellas limitaciones conceptuales frente a la naturaleza. El
derecho universal de la madre naturaleza la mayoría de los Estados, en unidad consideran
que los principales y fundamentales derechos; es el derecho mismo a su existencia, a su
regeneración, a subsistir, a persistir, a mantener y restablecer sus ciclos vitales que sustente
la existencia misma de la vida, pues este fundamento lo sustenta del principio universal,
referente al "derecho a tener derechos", que a lo largo de la historia se logra este merito,
gracias al desarrollo y el esfuerzo de políticas, que sirvieron para combatir aquellas
normas, leyes y reglamentos que limitaban dichos derechos, es necesario recordar que:
Dotarle de Derechos a la Naturaleza significa, entonces, alentar políticamente
su paso de objeto a sujeto, como parte de un proceso centenario de ampliación
de los sujetos del derecho, como recordaba ya en 1988 Jörg Leimbacher, jurista
suizo. Lo central de los Derechos de la Naturaleza, de acuerdo al mismo
Leimbacher, es rescatar el “derecho a la existencia” de los propios seres
16
humanos. Este es un punto medular de los Derechos de la Naturaleza. (Acosta,
2008)
Para que se llegue a considerar este derecho universal de la existencia misma de la
naturaleza, pues, es necesario recordar que este fenómeno atravesó varios hechos
significativos, ya que a lo largo de la historia se podía observar grandes problemas
ambientales que ha sufrido el planeta Tierra, pues así podemos destacar algunas
organizaciones que comenzaron a tomar conciencia de los problemas ambientales que la
madre naturaleza atravesaba como:
Desde la mitad del siglo XX empezaron a parecer varias instancias
preocupadas por la tierra: la Unión Mundial para la Conservación de la
Naturaleza (UICN), en 1948; la Conferencia para la Conservación y
Utilización de los Recursos, en 1949; el Convenio de Ginebra sobre el
Derecho del Mar, en 1958; o, el Tratado Antártico en 1959. Son ya
varias las conferencias mundiales dedicadas al ambiente, como la de
Rio de Janeiro en 1992 y la de Johannesburgo en 2001.
Las discusiones continuaron en sucesivos encuentros en Ginebra, en
1990, en Sao Paulo, en 1991, hasta que en Wellington, en 1992, no fue
discutido el tema. Sería en el año 1997, en Debrecen, cuando se volvió
a plantear la discusión del tema desde la perspectiva de los Derechos de
la Naturaleza en el marco de la visión bíblica de la creación.
La Declaración Universal de los Derechos de la Tierra, impulsada por
EnAct International; una organización impulsada por Comac Cullinam,
jurista sudafricano, que ha trabajado sobre esta materia y tiene varios
estudios al respecto. (Acosta, 2008).
Necesario es recordar que conferencias, declaraciones o convenios referentes a los
derechos universales de la naturaleza, debían ser estudiados y analizados todos los
métodos, medios y senderos que debían seguirse hasta la actualidad para reconocerlos,
porque el derecho avanza y evoluciona.
Pero debemos tener bien claro el deber primordial de los seres humanos frente a los
derechos de la naturaleza, todos los ciudadanos tenemos la autoridad y la responsabilidad
17
de hacer cumplir estos derechos y respetar según manda la Constitución del Ecuador de
2008, en su Capítulo séptimo referente a los Derechos de la naturaleza que manifiesta:
Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida,
tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y
regeneración de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podrá exigir a la autoridad
pública el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e
interpretar estos derechos se observaran los principios establecidos en la
Constitución, en lo que proceda. El Estado incentivará a las personas naturales y
jurídicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promoverá el
respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.
Art. 72.- La naturaleza tiene derecho a la restauración. Esta restauración será
independiente de la obligación que tienen el Estado y las personas naturales o
jurídicas de Indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los
sistemas naturales afectados. En los casos de impacto ambiental grave o
permanente, incluidos los ocasionados por la explotación de los recursos
naturales no renovables, el Estado establecerá los mecanismos más eficaces
para alcanzar la restauración, y adoptará las medidas adecuadas para eliminar o
mitigar las consecuencias ambientales nocivas.
Art. 73.- EI Estado aplicará medidas de precaución y restricción para las
actividades que puedan conducir a la extinción de especies, la destrucción de
ecosistemas o la alteración permanente de los ciclos naturales. Se prohíbe la
introducción de organismos y material orgánico e inorgánico que puedan alterar
de manera definitiva el patrimonio genético nacional.
Art. 74.- Las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades tendrán derecho
a beneficiarse del ambiente y de las riquezas naturales que les permitan el buen
vivir. Los servicios ambientales no serán susceptibles de apropiación; su
producción, prestación, uso y aprovechamiento serán regulados por el Estado."
(Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
18
1.4. Cuáles son las principales consecuencias de aceptar los derechos de la naturaleza
Al reconocer y aceptar los derechos de la Madre Naturaleza, en primer lugar se forma una
responsabilidad dirigida a la política y gestión ambiental es decir un compromiso para
asegurar la conservación y cuidado de la Naturaleza.
El reconocimiento de los derechos de la Pachamama determina otra forma clara, la
obligación moral de proteger y respetar su total integridad en los diferentes ecosistemas
naturales, así como también conservar y cuidar las especies en peligro y de evitar la
destrucción y derrame ambiental. Pero cabe mencionar que estas principales consecuencias
positivas no debe confundirse con que se dé un alto a su explotación de recursos o mucho
menos que se elimine la agricultura y ganadería.
Si bien es cierto los derechos del ambiente necesariamente requieren crear un balance
entre los usos económicos y la protección ambiental, es decir igualar los ritmos de
extracción junto con la cadena de regeneración ambiental, esta vinculación entre usos
económicos y la protección ambiental crea una limitación de la capacidad de regeneración
que tiene el ecosistema. En base a la frase "¿Qué diferencia hay en tratar a la Naturaleza
como el "medio ambiente" de las personas, o reconocerla como la "madre tierra" de la
cual las personas son parte?" (Martínez, 2009). Planteado este paradigma ahora veremos a
la naturaleza como objeto y como sujeto:
1.4.1. Naturaleza como objeto
Considerada como aquel recurso inagotable donde el ser humano la explota sin límite
alguno, donde no tienen en cuenta las futuras consecuencias por la mala e inadecuada
explotación, considerada como el hábitat de trabajo global, poniendo en peligro de
extinción al territorio, a los habitantes y al mundo entero; un camino que no hay regreso
sino se tiene un control a la hora de utilizar y reutilizar los recursos de la madre naturaleza,
ya que la mayoría de los ciudadanos que miran a la naturaleza como un simple objeto,
cumple inconscientemente el pensamiento de BACON considerado como uno de los
padres del método experimental, pues señala que, "A la naturaleza se la debe arrancar sus
secretos y si es preciso torturarla como se tortura a la mujer, para así dominarla y someterla."
(Monsalvo, 2004)
19
Este pensamiento nos da una simple idea de que el ser humano desea controlar y
explotar a la naturaleza como objeto, aquí se comienza a ver el inicio de que la madre
naturaleza tiene derechos, de esta manera se aparta la fuente de recursos y de las buenas
inversiones.
1.4.2. Naturaleza como sujeto
Necesariamente debemos acudir al proceso que atravesó la Constitución del Ecuador de
2008, para reconocer a la naturaleza como sujeto de derechos, pues este precepto fue
respaldado por la visión de lucha inquebrantable de pueblos y comunidades indígenas, para
que reconozcan al ambiente como "Madre Naturaleza" o "Pachamama" y que fue debatida
por los asambleístas en el foro de la Asamblea Nacional, en junio de 2008; como se señaló
en párrafos anteriormente citados el ambiente tendrá el derecho primordial a su existencia
y a conservar sus ciclos vitales de evolución para sustentar la vida y usar el derecho a la
reparación integral en caso de daño masivo. Es necesario citar que a Esperanza Martínez3,
considera que el reconocimiento de estos derechos se encuentra ligado a los derechos
humanos pues manifiesta que:
El reconocimiento de estos derechos, al igual que los derechos humanos, no
pueden ser limitados por vía de reglamentos y otras leyes, su aplicación es
inmediata. Se trata de derechos ya reconocidos en la Constitución. El
reconocimiento de los Derechos de la Naturaleza plantea, simultáneamente, el
tema de "Titularidad" y de "Tutela". La titularidad tiene que ver con la
condición de ser sujeto de derechos propios y la Tutela con quien representa o
hace aplicables tales derechos. (Martínez, 2009)
De esta manera se observa que se produce un cambio total al paradigma donde la
naturaleza deja de ser objeto de propiedad de los seres humanos y pasa a ser sujeto de
derechos. Pues es necesario recordar que la tutela, en el ámbito del derecho, es creada
como una institución jurídica, que tiene como fin el ayudar al ejercicio y acción de los
derechos de aquellos que no pueden reclamarlos por sí mismos, como por ejemplo los
infantes, como no considera que la naturaleza tenga sus propios derechos ya que en la
3 Miembro de Oilwatch y Acción Ecológica. Coordinadora de la Campaña Amazonía por la Vida.
20
sociedad ecuatoriana esta infestada de sujetos de derechos inanimados como asociaciones,
sociedades comerciales entre otras a las que se les reconoce la personería jurídica.
1.5. En la Legislación Ecuatoriana los seres vivos que tienen voluntad y conocimiento
pueden ser sujetos de derechos
Para comenzar debemos tener bien claro lo que es la voluntad, conocimiento y sobre todo
un sujeto de derechos, para poder lograr adentrarnos con mayor facilidad al tema donde sí
pueden o no tener esta categoría:
- Voluntad.- considera como el "libre albedrío o libre determinación. Disposición
o mandato de una persona. Consentimiento, asentimiento."(Valletta, 2004)
- Conocimiento.- podemos establecer que es aquella "Inteligencia, entendimiento,
razón de los hombres. Reconocimiento, confesión. Comunicación, trato con alguien.
Identificación de una persona." (Cabanellas, Diccionario Jurídico Elemental, 1993)
- Sujeto de derecho o persona jurídica.- para comprender este concepto jurídico
debemos acudir a la norma sustancial ecuatoriana en su artículo 564 que nos da una
definición específica pues la considera como:
Se llama persona jurídica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles, y de ser representada judicial y
extrajudicialmente. Las personas jurídicas son de dos especies: corporaciones, y
fundaciones de beneficencia pública. Hay personas jurídicas que participan de
uno y otro carácter. (Código Civil Ecuatoriano, 24-jun-2005 )
Aclarados estos conceptos podemos demostrar la existencia de diversas formas y
ejemplos de seres que no poseen voluntad y conocimiento, pero de una u otra manera si
gozan de derechos constitucionales, para esta afirmación debemos tomar en cuenta al
ejemplo más notable de niños y niñas, incluso de aquellos que aún no han nacido, donde
cuyos derechos son exigidos a través de sus respectivos representantes o tutores legales, en
donde es preciso determinar que no necesariamente deben ser sus padres, sino que también
pueden ser abogados que los representen.
21
De esta manera efectivamente seres que no tienen conocimiento y voluntad, son
considerados en la Legislación Ecuatoriana como sujetos de derechos, tal como es la
Naturaleza como persona jurídica de derechos, en donde la implementación de los tutores
legales, hace posible el cumplimiento y la velación de la integridad e intereses ambientales,
en donde es necesario aclarar una vez más, que pueden ser o no personas que estén
vinculadas o afiliadas con la Madre Naturaleza, sino que puede ser aquella persona natural,
representante de una institución o una colectividad pues así lo establece el artículo 71 de la
norma positiva del Ecuador pues nos señala:
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podrá exigir a la autoridad
pública el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e
interpretar estos derechos se observaran los principios establecidos en la
Constitución, en lo que proceda. El Estado incentivará a las personas naturales y
jurídicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promoverá el
respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.(Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Como lo señala la Norma Suprema de los ecuatorianos, la tutela de los derechos de la
naturaleza como sujeta de derechos, se lograra por medio de un sistema nacional
descentralizado de gestión ambiental, en donde cuyo sistema está integrada por la
defensoría ambiental y la naturaleza.
1.5.1. La naturaleza tiene o no voz propia.
Debemos recordar que la Madre Naturaleza a pesar de que no tiene voz, tiene otras formas
de comunicarse, mensajes que se los ha venido escuchando a través de los últimos años,
con voz fuerte y clara, donde ningún ciudadano podrá ignorar el delicado hablar de la
Pachamama a través de los diferentes desastres naturales, donde escuchamos sus claros
mensajes, que el globo terráqueo está enfermo, está padeciendo y que necesita la ayuda de
sus hijos para socorrerla. La naturaleza no es muda y según Eduardo Galeano4 nos
manifiesta:
4 Articulo elaborado por la Asamblea Constituyente. Por Eduardo Galeano.
22
La naturaleza tiene mucho que decir, y ya va siendo la hora de que nosotros, sus
hijos, no sigamos haciéndonos los sordos. Y quizás hasta Dios escuche el
llamado que suena desde este país andino, y agregue el undécimo mandamiento
que se la había olvidado en las instrucciones que nos dio desde el monte Sinaí:
"Amarás a la naturaleza de la que formas parte.(Galeano, 2009)
A mi parecer la naturaleza si tiene vos, una voz con tono claro y fuerte, sea que no la
exprese como cualquier ser humano pero busca la manera de expresarse utilizando medios
un poco drásticos, como los desastres naturales, pues el país recibió hace muy poco el
mensaje del 16 de abril de 2016, un terremoto producido en la zona litoral del Ecuador,
donde pedía la unidad y la fortaleza de los ecuatorianos, ya que nos encontrábamos
atravesando tiempos de conflictos entre ciudadanos y ambiente.
La naturaleza tiene voz propia, SI, incluso desde los orígenes de las más antiguas
civilizaciones indígenas que ha albergado el Ecuador. Pues mi criterio es que la naturaleza
tiene LENGUA QUICHUA, idioma de nuestro pueblo que fue mutilado por la conquista
de los españoles al reconocer su lengua y cultura, lo que nos obligó a divorciarnos de la
comunicación entre la naturaleza y la gente. En la Constitución de 2008 se da la gran
novedad jurídica al recordar que la naturaleza tiene voz quichua ya que enmarca en su
normativa constitucional, la armonía entre ciudadanos, la armonía con la naturaleza
resumida en dos simples palabras SUMAK KAWSAI (Buen Vivir).
23
TÍTULO II
LA NATURALEZA EN LA NUEVA CONSTITUCIÓN
2.1. Qué es un incendio forestal.
Al abordar el tema de incendios forestales es necesario comprender, que es uno de los
fenómenos de mayor destrucción para la naturaleza a nivel mundial, porque perturba
recursos económicos, sociales, culturales; según Naciones Unidas para la Agricultura y la
Alimentación sostienen que la propagación de incendios forestales en escala masiva puede
acelerar el Calentamiento Global en estos últimos años. Por lo que un incendio forestal es:
El fuego que afecta vegetación en bosques, selvas y zonas áridas o semiáridas y
aéreas preferentemente forestales, ya sea por causas naturales o inducidas, con
una ocurrencia y propagación no controlada o programada. Un incendio forestal
puede afectar desde una superficie incipiente hasta miles de hectáreas,
ocasionando diversos efectos al suelo, flora y fauna, así como a los bienes y
servicios como agua disponible en el subsuelo, captura de carbono, emisión de
oxígeno, alimentación, recreación y composición de la biodiversidad, así como,
en términos globales, contribuyen al cambio climático mundial a través de las
emisiones.(SEGOB, DOF, 2011)
Un incendio forestal es un arma de doble filo para la sociedad, ya que nace la
denominada trilogía o triangulo del fuego, es decir, que debe existir la presencia de los tres
elementos esenciales, como el combustible, el oxígeno y el calor para que se produzca el
fuego, recordemos que en el caso de los incendios forestales es necesario tener en cuenta
otros elementos esenciales, como el relieve, el tipo de vegetación y sobre todo la velocidad
del viento, en el Distrito Metropolitano de Quito se pudo observar y presenciar la unión de
estos elementos en los grandes desastres y consecuencias que dejo el verano de 2015 de
esta ciudad de Quito.
Por lo tanto acudimos a una definición más corta y clara, que todo ser humano pueda
reconocer y manejar el concepto de incendio forestal por lo tanto es "aquel fuego
descontrolado originado en bosques, campos y otras áreas verdes." (Cuerpo de Bomberos.
Distrito Metropolitano de Quito, s.f.).
24
2.1.1. Clases de incendios forestales
- Superficial.- es aquella que se realiza por encima de la superficie del suelo, con una
altura no superior de 1.5 metros de alto, este incendio provoca daños a la hierba, pasto,
forraje u otra vegetación de la naturaleza.
- Subterráneo.- produce grandes daños a seres vivos subterráneos, a recursos y sobre todo
a la acumulación de materia orgánica, ya que su consumación genera muy poco humo con
una pequeña llama, acción que se realiza por debajo de la superficie del suelo.
- Aéreo.- daña gravemente el ecosistema porque se produce por encima de los 1.5 metros
de alto, afectando a los árboles, que contribuye a una contaminación dañina respiratoria
para los seres vivos y dificulta la visibilidad de la zona afectada.
2.2. Cuáles son los principales factores para que se genere un incendio forestal
Para adentrarnos a los factores principales de la investigación, en primer lugar debemos
tener en cuenta que algunos incendios forestales se forman de manera natural, debido a
diferentes causas como por ejemplo, el incremento de la temperatura, la acumulación
orgánica de materia seca, las características del ambiente y sobre todo el tipo de
vegetación. Pero la mayoría de incendios forestales son causados por las personas de
forma consciente o inconsciente. Por lo tanto existen diversos factores que influyen la
proliferación de un incendio forestal desde su inicio hasta su propagación, según
Infoincendios5 los agrupa en tres principales grupos como:
2.2.1. Factor de tipo topográfico.
Factor donde hace referencia a la morfología del terreno, por lo tanto los más esenciales
son:
Pendiente: en un fuego que asciende, cuanto mayor sea la pendiente
más rápido se propagará el incendio, ya que las llamas se encontrarán
más cerca del combustible y este se precalentará antes. En cuanto a su
influencia en el tiempo atmosférico los cañones y chimeneas de fuerte
5 Grupo de estudiantes de 5° de Ciencias Ambientales de la Universidad de León (España).
25
pendiente son origen de vientos ascendentes intensos que aumentarán la
velocidad de propagación del fuego.
Altitud: tiene una gran influencia sobre la climatología, que a su vez
repercute en el desarrollo vegetal. A más altitud, en general, menor será
la temperatura ambiental y mayor la humedad. El descenso de la
temperatura con la altitud hace que en paralelo también descienda la
cantidad de combustible vegetal.
Exposición: en las laderas de solana la temperatura es más alta y por
tanto la humedad relativa, menor, siendo más favorables para el inicio y
propagación del fuego.
Relieve: tiene especial influencia en los regímenes de vientos y en el
microclima. (INFOINCENDIOS, 2007)
2.2.2. Factor de tipo atmosférico.
Para este factor es necesario aclarar que su desempeño lo hace con el factor topográfico, ya
que se desprende de aquí varios elementos como son los siguientes:
Humedad atmosférica: influye directamente en la humedad del
combustible, que cuanto más húmedo esté más difícilmente arderá, ya
que será necesario invertir más energía en evaporar el agua.
Temperatura ambiente: a mayor temperatura más desecación habrá,
siendo por tanto las condiciones más favorables para el inicio y
desarrollo del incendio.
Viento: favorece la propagación del fuego al aportar oxígeno,
aproximar las llamas al combustible que aún no ha ardido, desplazar
chispas y pavesas y desecar el combustible. (INFOINCENDIOS, 2007)
2.2.3. Factor de tipo biótico.
Hace referencia esencialmente al combustible forestal, como son los siguientes:
Estado del combustible: vivo o muerto. El muerto tendrá menos
humedad y arderá más fácilmente.
Ubicación: subterráneos, superficiales o aéreos. La proporción de cada
uno determinará el tipo de incendio.
26
Disponibilidad: no todo el combustible está en condiciones de arder.
Otras características del combustible a tener en cuenta son la cantidad,
tamaño, forma, compactación, continuidad horizontal y vertical,
densidad, sustancias químicas presentes y humedad.
(INFOINCENDIOS, 2007)
Podemos afirmar que estos factores están vinculados unos con otros expuestos a
cambios en el tiempo y al espacio, dependiendo del momento del día, es decir, su unión
puede realizar o propagar un incendio forestal, donde sus factores pueden modificar el
comportamiento del fuego, es de importancia conocer cuáles son estos factores ya que nos
permite determinar el tipo de incendio que se está generando, lo cual da paso a utilizar
medidas eficaces para enfrentar un incendio forestal. Ahora debemos comenzar diciendo
que el principal culpable de las principales causas del gran número de incendios forestales
en la ciudad de Quito, se debe por la intervención directa o indirecta, intencional o por
negligencia el ser humano. Como la conducta del ser humano provoca un incendio forestal:
2.2.3.1. Provocación directa.
Acción irresponsable del ser humano de provocar quemas no autorizadas con el único fin
de destruir la naturaleza, con fines lucrativos, vandalismo a la sociedad, venganzas
personales o por la eliminación de malezas para la generación de pasto, ya que son
realizadas de manera inmadura y descontrolada que provocar grandes incendios forestales,
representado a un 60% a 70% de los casos. Donde varias legislaciones toman como eje
central ésta provocación para tipificar delitos referentes a la materia.
2.2.3.2. Provocación indirecta.
Se la considera como aquella acción involuntaria que realiza el ser humano al perpetrar o
incitar un incendio, en donde prevalece la negligencia y el desconocimiento del alcance de
la provocación de un incendio forestal, por parte del ser humano, así tenemos por ejemplo;
las quemas agrícolas donde agricultores realizan un incendio controlado pero con los
diversos factores ambientales pasa de controlado a descontrolado, también la quema de
basura, la no correcta utilización y aplicación de programas de reforestación, hogueras mal
27
apagadas y el lanzamiento de colillas de cigarrillo. Esto representa al 15 % y al 20% de los
casos.
El ser humano al hacer uso del fuego debe tener en cuenta que es un elemento inestable,
puede ser contralado como también puede irse el control de sus manos, debemos recordar
que en la Legislación Ecuatoriana en especial, con el Código Orgánico Integral Penal en
su artículo 246 señala claramente que realizado un incendio forestal, el Estado sancionará
al culpable o a los implicados de realizar de forma directa o indirectamente un incendio
forestal, como lo señala la norma penal:
Art. 246.- Incendios forestales y de vegetación.- La persona que provoque
directa o indirectamente incendios o instigue la comisión de tales actos, en
bosques nativos o plantados o páramos, será sancionada con pena privativa de
libertad de uno a tres años.
Se exceptúan las quemas agrícolas o domésticas realizadas por las comunidades
o pequeños agricultores dentro de su territorio. Si estas quemas se vuelven
incontrolables y causan incendios forestales, la persona será sancionada por
delito culposo con pena privativa de libertad de tres a seis meses. (Código
Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
2.2.3.3. Como influye un pirómano en la naturaleza.
En este apartado es necesario primero saber que es un pirómano y poder vincular su
conducta hacia la naturaleza por lo tanto "Los pirómanos sufren un trastorno del control de
los impulsos que les lleva a una conducta repetitiva de provocar incendios, sin motivo
aparente, por una atracción desmedida hacia el fuego; es una enfermedad mental que, en
sentido estricto, sólo la padece el 3 % de los que inician los fuegos deliberadamente." (El
Mundo, 2012). El ser humano es víctima de alteraciones mentales y por tal motivo un
pirómano es aquella persona que tiene dos personalidades dañinas para su propia
integridad y para el ambiente que lo rodea. Pero debemos diferenciar entre lo que es un
incendiario, un pirómano y gente irresponsable:
28
Incendiario.- persona que disfruta al ver las consecuencias y efectos de un incendio,
porque lo realiza de manera intencionada por algún motivo, ya que esta persona no posee
esta enfermedad.
Gente irresponsable.- persona irresponsable que debe contar con asesoramiento del
Ministerio del Ambiente al momento de realizar una quema para la agricultura.
Pirómano.-es aquella persona padece de la enfermedad de piromanía, la persona que
realiza esta actividad sufre mentalmente y se caracteriza por el disfrute de provocar fuego,
y de observar los efectos y consecuencias de su acto. Un pirómano es aquella persona que
no controla sus impulsos por lo tanto veremos a continuación las siguientes características
que evidencian a esta persona:
Provocación deliberada e intencionada de un incendio en más de una
ocasión: una característica del perfil estará basada en la historia
incendiaria del individuo, posiblemente ascendente debido a su
naturaleza.
Tensión o activación emocional antes del acto: difícil de perfilar, ya que
esta activación puede cursar con muchas otras cosas.
Fascinación, interés, curiosidad o atracción por el fuego y su contexto
situacional: así será un individuo asiduo a escenarios de incendios,
posiblemente visto por los servicios forestales o de bomberos de la zona
de residencia, es probable que no viva en zonas urbanas por la
dificultad de ver los incendios.
Bienestar, gratificación o liberación cuando se inicia el fuego o cuando
se observa o se participa en sus consecuencias: será un individuo que se
aproxime a los incendios, que se comporte de forma extraña e incluso
de forma excesivamente valiente y osada, haciéndose pasar por un
voluntario o ayudante de forma falsa, ya que su única intención es
poder verlo desde primera fila. Los sentimientos de gratificación serán
difícilmente objetivables a no ser que los anuncie por sí mismo o se le
capte in fraganti en el estado eufórico.(Criminología y Criminalística)
29
Un pirómano es aquel sujeto que no rinde cuentas a nadie solo a su satisfacción, no
fundamenta su accionar en ideologías socio-políticas, ni mucho menos oculta una actividad
criminal de odio o venganza hacia terceros, sus características son perjudiciales para la
Madre Naturaleza, pues sus acciones provocan pérdidas humanas, su accionar forma una
alteración en los ciclos vitales de regeneración y producción de los recursos de la
naturaleza, perjudicando a la economía del Estado. Un pirómano al tener un autoestima
bajo necesita elevar su nivel de satisfacción por lo que acepta que inicio este flagelo hacia
la madre naturaleza. Uno de los casos en el Ecuador sobre un pirómano sentenciado es el
caso "José B., detenido en el sector del río Machángara, fue sentenciado a un año de
prisión por provocar un incendio forestal en la quebrada Los Molinos, centro de Quito, el
14 de agosto de 2014". (El Telégrafo, 2014).
2.3. El impacto y daño ambiental de un incendio forestal en una zona rural y pradera.
Al hablar de daños e impactos ambientales por un incendio forestal, estamos haciendo
referencia a una esfera global, donde muchos de nosotros consideramos que el verano es
considerada como la mejor estación que un ser humano puede disfrutarla, pero esta va más
allá, pues el impacto que deja un incendio forestal es muy superior a lo que nuestros ojos
pueden logra observar. Un incendio forestal a gran escala, crea mayor daño e impacto
ambiental, mayor es la destrucción de la biodiversidad, la emisión de carbono hacia la
atmosfera ayuda a la proliferación del calentamiento global, generando desequilibrio en un
ecosistema que el ser humano forma parte sea urbano o pradera. Pero debemos aclarar
que el daño que deja un incendio forestal es evidente para la madre naturaleza, pero en
ocasiones es necesario su proliferación ya que nos permite realizar un control ambiental, ya
que nos permite limpiar materia orgánica seco, muerto o en descomposición, lo que
permite una nueva regeneración, así como también lograr un equilibrio del ecosistema al
eliminar plagas, insectos, plantas dañinas que alteren este hábitat. Ahora observemos los
daños y efectos que deja un incendio forestal tanto en una zona rural como en una pradera:
2.3.1. Zona rural.
Los daños que genera un incendio en una zona rural son muy graves ya que afectan a las
estructuras de las viviendas las personas, poniendo el peligro su integridad y dejándolos en
total abandono ante la ira de la madre naturaleza, así como también la pérdida de vidas
30
humanas por las inadecuadas rutas de evacuación, ya que no permite tener una vista amplia
del terrero donde se genera un incendio forestal, además debemos recordar que la mayoría
de personas construyen sus casas con materiales baratos no tan buenos lo que hace fácil la
provocación de un incendio ya que, "Por lo general, poblaciones con un nivel
socioeconómico bajo, con construcciones ligeras, donde los materiales son prácticamente
iguales a los combustibles de una zona rural." (Diario y Radio Uchile, 2015)
2.3.2. Pradera.
Los principales daños ambientales recae en el ambiente, es decir la provocación de un
incendio afecta a los recursos naturales, perturbando al suelo, al agua y sobre todo a la
atmosfera, lo que genera una nefasta contaminación de diversas formas como por ejemplo
la emanación de dióxido de carbono a la atmósfera colaborando al incremento del
calentamiento global además, un incendio producido en una pradera transforma el hábitat
verdoso, en un lugar desolado y de color negrezco, con la desaparición de vegetación
endémica de la zona y la eliminación de animales exóticos.
Indicamos que estos hechos nefastos que vive el Ecuador no son nuevos, sino que
debemos tomar conciencia de sus consecuencias y efectos que genera en la sociedad y en
el ambiente por lo que se señalamos que:
No es darles miedo sobre lo que sucede con los incendios forestales, si no
llamar a la reflexión y a cuidar los bosques. Los incendios forestales han
existido siempre, y en algunos casos supone una respuesta natural del
ecosistema, sin embargo en la actualidad casi el 90 por ciento de los incendios
forestales son causados por el hombre, de manera que los hábitats boscosos no
pueden recuperarse naturalmente. (Guioteca, 2012)
2.4. Naturaleza, derechos de tercera generación.
Con el avance, el desarrollo y la evolución de los Derechos Humanos, hemos podido
observar que algunos derechos se han incorporado a las necesidades de las diferentes
legislaciones del mundo, ya que estos derechos han sido aceptados a lo largo de la historia
por largos debates y también de las incansables luchas sociales; gracias a estos hechos
significativos podemos clasificar los Derechos Humanos en grupos, anteriormente solo
31
existían "tres primeras generaciones"6, pero por la demanda de necesidades que cada esta
atravesaba, se han incorporado otras dos quedando de la siguiente manera; primera,
segunda, tercera, cuarta, quinta generación, por lo tanto analizaremos en breves rasgos las
dos primeras para luego centrarnos en la tercera y un poco de la cuarta y quinta generación.
Antes de adentrarnos a este mundo nuevo de conceptos jurídicos, primero debemos
entender en cortas palabras que son los Derechos Humanos, para así observar el papel
importante de este concepto jurídico distribuido en generaciones, de esta manera lo
entendemos como: "Los derechos humanos son todas aquellas facultades y prerrogativas
fundamentales que tiene una persona por el simple hecho de serlo, sin las cuales, no se puede vivir
como ser humano." (Chuchullo Cruz, 2011).
Existen diversos testimonios de grandes tratadistas sobre la clasificación de los
Derechos Humanos, ya sea por motivo de su materia, origen, contenido, naturaleza, pero la
mayoría de argumentos sostienen que estas generaciones tienen un carácter histórico, su
reconocimiento surge con la normativa jurídica de cada país.
2.4.1. Primera generación.
A estos derechos se los denomina como "derechos civiles y políticos, también
denominados "libertades clásicas". Fueron los primeros que exigió y formuló el pueblo en
la Asamblea Nacional durante la Revolución francesa".(Chuchullo Cruz, 2011). Esta
generación apareció a finales del siglo XVIII, por causa de las independencias de Estados
Unidos y de la Revolución Francesa, donde este grupo garantiza y protege a los ser
humanos frente a los abusos del Estado, a continuación citamos algunos derechos que
integra este primer grupo:
Toda persona tiene derechos y libertades fundamentales sin distinción de raza,
color, idioma, posición social o económica. - Todo individuo tiene derecho a la
vida, a la libertad y a la seguridad jurídica. - Los hombres y las mujeres poseen
iguales derechos. - Nadie estará sometido a esclavitud o servidumbre. - Nadie
será sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, ni
se le podrá ocasionar daño físico, psíquico o moral. - Nadie puede ser molestado
6Esta primera división sigue las nociones centrales de la Revolución Francesa de 1789. Se respetó la
Libertad, Igualdad y Fraternidad.
32
arbitrariamente en su vida privada, familiar, domicilio o correspondencia, ni
sufrir ataques a su honra o reputación. - Toda persona tiene derecho a circular
libremente y a elegir su residencia. - Toda persona tiene derecho a una
nacionalidad. - En caso de persecución política, toda persona tiene derecho a
buscar asilo y a disfrutar de él, en cualquier país. - Los hombres y las mujeres
tienen derecho a casarse y a decidir el número de hijos que desean. (Chuchullo
Cruz, 2011)
2.4.2. Segunda generación.
Este grupo está relacionado a la equidad más conocida como "derechos económicos,
sociales y culturales, debidos a los cuales, el Estado de Derecho pasa a una etapa
superior, es decir, a un Estado Social de Derecho."(Chuchullo Cruz, 2011). Esta
generación aparece a finales del siglo XIX y comienzos del siglo XX, ya que promueve un
trato de igualdad, es decir, el Estado debe ofrecer las mismas oportunidades para cada
habitante, para lograr y alcanzar una mejor calidad de vida, a continuación los principales
derechos de esta clasificación:
Toda persona tiene derecho a la seguridad social y a obtener la satisfacción de
los derechos económicos, sociales y culturales. - Toda persona tiene derecho al
trabajo en condiciones equitativas y satisfactorias. - Toda persona tiene derecho
a formar sindicatos para la defensa de sus intereses. - Toda persona tiene
derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure a ella y a su familia la salud,
alimentación, vestido, vivienda, asistencia médica y los servicios sociales
necesarios. - Toda persona tiene derecho a la salud física y mental. - Durante la
maternidad y la infancia toda persona tiene derecho a cuidados y asistencia
especiales. - Toda persona tiene derecho a la educación en sus diversas
modalidades. - La educación primaria y secundaria es obligatoria y gratuita.
(Chuchullo Cruz, 2011)
2.4.3. Tercera generación.
Al plantear la temática Naturaleza, derechos de tercera generación, debemos tener en
cuenta que el Ecuador analizó y aplicó esta tercera generación de los Derechos Humanos,
porque en su contexto a más de encontrar valores básicos, encontramos aspectos
supranacionales los más evidentes son; el derecho a la paz, el desarrollo y el derecho al
33
medio ambiente, ya que estos derechos no son negociables y que son la base fundamental
para permitir la aplicación, el ejercicio y promoción de una legislación ambiental donde
deben ser salvaguardados y exigidos. Por lo tanto es necesario recordar que esta generación
implementa nuevos derechos a causa de las necesidades que la sociedad demanda, es decir,
se apega más a la realidad de la sociedad, por lo que debemos tener en cuenta que:
Los derechos fundamentales no los crea la Constitución u otra legislación
adjetiva, sino que estos derechos se imponen al Estado para que establezca los
mecanismos necesarios para asegurar su protección, es decir, que la
Constitución se limita a reconocer los derechos fundamentales, pero no los crea.
(Graciano, 2013)
La tercera generación de los Derechos Humanos los conocemos comúnmente como
Derechos de Solidaridad o de los Pueblos, ya que surgen con el único fin de regular la
cooperación entre Estados y de los seres vivos que las conforman, por lo tanto:
Los derechos de tercera generación suponen una mayor participación por parte
del gobierno para lograr que efectivamente sean respetados, en muchos de los
casos implican una intervención positiva a diferencia de los de primera
generación, que generalmente exigen del gobierno una abstención, es decir que
se limite a respetarlos. (Graciano, 2013)
2.4.3.1. Antecedentes de los Derechos Humanos de tercera generación.
Como es vital debemos conocer cómo surge esta rama de derechos y observar que la
naturaleza ya no es objeto sino sujeto, pues recordemos que la evolución del derecho va de
la mano de la historia de las personas que lo crean, así podemos citar sus antecedentes:
- La creación de la carta de las Naciones Unidas (1945) que establecía la
cooperación internacional en la solución de problemas de carácter económico,
social, cultural y humanitario, así como la promoción de los derechos del
hombre y sus libertades fundamentales.
- La adopción por la Organización de Naciones Unidades (ONU-1948) de la
declaración universal de los derechos del hombre donde que constituidos los
derechos de tercera generación.
34
- La proclamación por la ONU (el 4 de julio de 1976) de la Declaración
Universal de los Derechos de los Pueblos, donde consagró los derechos de los
pueblos. (Graciano, 2013)
2.4.3.2. Características de los Derechos Humanos de tercera generación.
La aceptación de esta generación va más allá de los preceptos jurídicos tradicionales, la
Naturaleza o Pachamama como influencio para este grupo:
Comprende tres tipos de derechos: civiles y políticos; económicos, sociales y
culturales; y de cooperación entre los pueblos. Pertenecen a los distintos grupos
que conforman una nación y a las naciones entre sí.
Para su cumplimiento requieren de prestaciones positivas: dar y hacer, y
negativas: no hacer ni dar. Su titular es el Estado, pero también pueden ser
reclamados ante el propio Estado por los grupos pertenecientes al mismo, y ante
otro Estado, en el caso de la comunidad internacional: de nación a nación"
(abc-COLOR, 2008)
La madre naturaleza es fuente primordial de recursos y por tal motivo debe existir un
alto a su explotación, eliminar aquellas relaciones sociales de desigualdad, donde esta
generación debía dar respuesta a estas nuevas realidades económicas, jurídicas, culturales,
sociales y tecnológicas, a continuación algunos derechos que conforma este grupo:
- Derecho a la autodeterminación - Derecho a la independencia económica y
política - Derecho a la identidad nacional y cultural - Derecho a la paz -
Derecho a la coexistencia pacífica - Derecho a el entendimiento y confianza -
La cooperación internacional y regional - La justicia internacional - El uso de
los avances de las ciencias y la tecnología - La solución de los problemas
alimenticios, demográficos, educativos y ecológicos - El medio ambiente - El
patrimonio común de la humanidad - El desarrollo que permita una vida
digna.(Cubaencientro-Derechos Humanos , 2016)
35
De esta manera podemos observar que dentro de esta lista de derechos de tercera
generación, algunos son tomados por la Legislación Ecuatoriana para incorporarlos en su
normativa interna para la regulación y control entre el Estado y sus ciudadanos, de esta
manera tenemos los siguientes ejemplos:
Art. 14.- Se reconoce el derecho de la población a vivir en un ambiente sano y
ecológicamente equilibrado, que garantice la sostenibilidad y el buen vivir,
Sumak kawsay. Se declara de interés público la preservación del ambiente, la
conservación de los ecosistemas, la biodiversidad y la integridad del patrimonio
genético del país, la prevención del daño ambiental y la recuperación de los
espacios naturales degradados.
Art. 15.- El Estado promoverá, en el sector público y privado, el uso de
tecnologías ambientalmente limpias y de energías alternativas no contaminantes
y de bajo impacto. Se prohíbe el desarrollo, producción, tenencia,
comercialización, importación, transporte, almacenamiento y uso de armas
químicas, biológicas y nucleares, de contaminantes orgánicos persistentes
altamente tóxicos, agroquímicos internacionalmente prohibidos, y las
tecnologías y agentes biológicos experimentales nocivos y organismos
genéticamente modificados perjudiciales para la salud humana o que atenten
contra la 25 soberanía alimentaria o los ecosistemas, así como la introducción
de residuos nucleares y desechos tóxicos al territorio nacional.
Art. 32.- La salud es un derecho que garantiza el Estado, cuya realización se
vincula al ejercicio de otros derechos, entre ellos el derecho al agua, la
alimentación, la educación, la cultura física, el trabajo, la seguridad social, los
ambientes sanos y otros que sustentan el buen vivir. La prestación de los
servicios de salud se regirá por los principios de equidad, universalidad,
solidaridad, interculturalidad, calidad, eficiencia, eficacia, precaución y
bioética, con enfoque de género y generacional.
Art. 66.- Se reconoce y garantizará a las personas:
Núm. 27. EI derecho a vivir en un ambiente sano, ecológicamente
equilibrado, libre de contaminación y en armonía con la naturaleza.
36
Núm. 28. El derecho a la identidad personal y colectiva, que incluye tener
nombre y apellido, debidamente registrados y libremente escogidos; y
conservar, desarrollar y fortalecer las características materiales e inmateriales de
la identidad, tales como la nacionalidad, la procedencia familiar, las
manifestaciones espirituales, culturales, religiosas, lingüísticas, políticas y
sociales
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos,
sin perjuicio de otros previstos en la Constitución y la ley:
1. Acatar y cumplir la Constitución, la ley y las decisiones legítimas de
autoridad competente.
3. Defender la integridad territorial del Ecuador y sus recursos naturales.
4. Colaborar en el mantenimiento de la paz y de la seguridad.
5. Respetar los derechos humanos y luchar por su cumplimiento.
6. Respetar los derechos de la naturaleza, preservar un ambiente sano y
utilizar los recursos naturales de modo racional, sustentable y sostenible.
7. Promover el bien común y anteponer el interés general al interés
particular, conforme al buen vivir. (Constitución de la República del
Ecuador, 20 de octubre de 2008)
2.4.4. Cuarta y Quinta generación.
Hemos observado el avance y la evolución de la generación de los Derechos Humanos,
gracias a la intervención de varios tratadistas y juristas señalan que en el siglo XXI, se
requiere incorporar nuevas generaciones ya que se está viviendo una verdadera revolución
tecnológica, pero es necesario señalar que no existe una explicación claro referente a ellas,
por el motivo de que son nuevas en este mundo, ya que varios expertos en la materia
incorporan algunos derechos de la tercera generación. Con la intervención del periodista
Helio Néstor Cruz Chuchullo podemos definir cada uno de estas generaciones como:
La cuarta generación de derechos humanos no es estrictamente conferida o
atribuible a seres humanos, sino que son los derechos de los animales no-
humanos. La quinta generación de derechos humanos tampoco será
estrictamente extensible a seres humanos, sino a maquinas, artefactos, robots y
software inteligente. (Chuchullo Cruz, 2011)
37
Tanto la cuarta como la quinta generación hacen más hincapié a la necesidad del ser
humano de proteger a los animales y tipificar el uso de nuevas tecnologías, a continuación
algunos derechos de estas dos generaciones:
El derecho a existir digitalmente - El derecho a la reputación digital - La estima
digital - La libertad y responsabilidad digital - La privacidad virtual, el derecho
al olvido, el derecho al anonimato - El derecho al big-reply - El derecho al
domicilio digital - El derecho a la técnica, al update, al parche - El derecho a la
paz cibernética y a la seguridad informática - El derecho al testamento
digital.(Enciclopedia, Wikipedia, 2016)
Podemos así demostrar que las primeras tres generaciones, el elemento central son los
seres humanos ya que consideran a los ser vivos como miembros de la sociedad, por lo
tanto los derecho civiles y políticos nacen por la necesidad de la clase burguesa, mientras
que los derechos económicos, sociales y culturales son atribuidos a las necesidades de los
movimientos obreros, en cambio los derechos de los pueblos o solidarios se vinculan a las
luchas de descolonización y los derechos ambientales que nacen para contrarrestar
necesidades futuras.
2.5. El derecho a la restauración, rehabilitación y la reparación ambiental.
Un ambiente perturbado por un incendio forestal puede, en cierta medida, recuperarse
mediante acciones de intervención del ser humano dirigido a ese fin. La restauración y
rehabilitación de ecosistemas o ambientes degradados por el cometimiento de este delito,
implica medidas de mejoramiento del medio físico, de equipo técnico, y planes de gestión
ambiental.
2.5.1. El derecho a la restauración.
Propia de la naturaleza, donde está debe retornar a su estado original previo a un impacto
ambiental, es decir, es la recuperación de un ecosistema antes de la degradación es:"La
recuperación y adecuación morfológica y ecológica de un área afectada por actividades que hayan
introducido modificaciones considerables al paisaje y efectos graves a los recursos naturales."
(Restrepo Frauma, 2008, pág. 390)
38
Es necesario afianzar que la restauración ambiental, merece un estudio individual ya
que surge como un derecho propio de la madre naturaleza, este concepto tiene bastante uso
en las ciencias ambientales ya que está vinculado a la ecología de la reparación, es decir se
lo relaciona al proceso de ayudar en la recuperación de ecosistemas que han sido dañados o
destruidos. Ahora según la Constitución de la República del Ecuador de 2008 reconoce a la
Naturaleza, el derecho a la restauración ambiental, por lo tanto la Carta Magna de los
ecuatorianos ofrece una innovación sorprendente; pues considera que la Pachamama o
Madre Tierra tienen "derecho" a una restauración integral, según el Capitulo Séptimo.
Derechos de la naturaleza, artículos 72:
La naturaleza tiene derecho a la restauración. Esta restauración será
independiente de la obligación que tienen el Estado y las personas naturales o
jurídicas de Indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los
sistemas naturales afectados. En los casos de impacto ambiental grave o
permanente, incluidos los ocasionados por la explotación de los recursos
naturales no renovables, el Estado establecerá los mecanismos más eficaces
para alcanzar la restauración, y adoptará las medidas adecuadas para eliminar o
mitigar las consecuencias ambientales nocivas.(Constitución de la República
del Ecuador, 20 de octubre de 2008).
Del artículo pertinente se desprenden varios puntos de interés, uno de ellos es sobre la
tarea que el Estado adoptara mecanismos más eficientes y eficaces para conseguir la
restauración. Citada la Carta Magna es necesario señalar, la sección de la Biodiversidad y
Recursos Naturales, que aborda los daños ambientales, en donde se establece que más allá
de las sanciones también es obligatorio restaurar integralmente los ecosistemas, artículo
396:
El Estado adoptará las políticas y medidas oportunas que eviten los impactos
ambientales negativos, cuando exista certidumbre de daño. En caso de duda
sobre el impacto ambiental de alguna acción u omisión, aunque no exista
evidencia científica del daño, el Estado adoptará medidas protectoras eficaces y
oportunas. La responsabilidad por daños ambientales es objetiva. Todo daño al
ambiente, además de las sanciones correspondientes, implicará también la
obligación de restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las
personas y comunidades afectadas. Las acciones legales para perseguir y
39
sancionar por daños ambientales serán imprescriptibles.(Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
2.5.2. Rehabilitación ambiental.
Se la puede considerar como aquella modalidad de recuperación. Por lo tanto es la
"recuperación de un ecosistema específico o hábitat que fue degradado". (Restrepo
Frauma, 2008, pág. 380). Por lo tanto es la disminución del deterioro, trasladando a los
entornos afectados a un escenario de menor destrucción, a su vez, esta rehabilitación
ambiental contiene la llamada "remediación", que la podemos entender como:
La aplicación de una técnica o conjunto de técnicas en un sitio contaminado,
tendiente a la remoción o contención de los contaminantes presentes, de manera
de asegurar una utilización para la zona, con límites aceptables de riesgo para
los a bienes proteger7.(Sánchez, 2011).
De esta manera señalamos que remediación es la actividad que involucre corregir,
ratificar, reparar, enmendar cualquier espacio o medio ambiente que fuere dañado su
integridad. En México remediación se la conoce como:
El conjunto de medidas a las que se someten los sitios contaminados para
eliminar o reducir los contaminantes hasta un nivel seguro para la salud y el
ambiente o prevenir su dispersión en el ambiente si modificarlos.8(Sánchez,
2011)
Es necesario diferenciar que derecho a la restauración y rehabilitación ambiental son
términos netamente diferentes pues la rehabilitación ambiental es la disminución del
deterioro, trasladando a los entornos afectados a un escenario de menor destrucción
mientras que la restauración ambiental es retornar al estado original silvestre o natural,
conceptos originales de la Legislación Ecuatoriana de 2008, donde a la falta de uno de
ellos no se conseguiría tener una adecuada rehabilitación ambiental por causa de un
incendio forestal, ni mucho menos se lograría alcanzar una recuperación integral del
7 "Bienes a proteger" es la terminología adoptada en el Manual de Zonas Contaminadas de la CETESB, la
agencia ambiental del Estado de Sao Paulo. Corresponden a los recursos ambientales definidos en la Ley de
Política Nacional del Medio Ambiente, para la salud y el bienestar públicos. 8Ley General para la Prevención y Gestión Integral de los Residuos de 28 de abril de 2003, art. 5 XXVIII
40
ecosistema afectado por este delito ya que de esta manera no se lograría aplicar técnicas de
manejo, tendientes a transformar un ambiente degradado en apto para un nuevo uso
productivo, en tanto sea sustentable.
2.5.3. Reparación ambiental.
Es necesario en primer lugar señalar que restauración y rehabilitación ambiental nada tiene
que ver con los conceptos plateados pues la reparación ambiental se refiere en específico a
órdenes de compensación o indemnización que reciben personas o comunidades afectadas
por impactos ambientales, en este caso de un incendio forestal. Por lo tanto es necesario
aclarar que el dinero que reciben las personas o comunidades no necesariamente significa
que la Pachamama o Madre Naturaleza serán restauradas en su total integridad. De esta
manera la norma constitucional reconoce la reparación integral que se encuentra tipificado
en el artículo 78:
Las víctimas de infracciones penales gozarán de protección especial, se les
garantizará su no revictimización, particularmente en la obtención y valoración
de las pruebas, y se las protegerá de cualquier amenaza u otras formas de
intimidación. Se adoptarán mecanismos para una reparación integral que
incluirá, sin dilaciones, el conocimiento de la verdad de los hechos y la
restitución, indemnización, rehabilitación, garantía de no repetición y
satisfacción del derecho violado. Se establecerá un sistema de protección y
asistencia a víctimas, testigos y participantes procesales. (Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Por lo tanto, es necesario distinguir los campos de acción de un incendio forestal, donde
la reparación ambiental concierne al ámbito de los derechos y garantías de las personas,
mientras que la restauración y rehabilitación ambiental se enfoca en su totalidad a los
ecosistemas o ambientes afectados por un impacto ambiental. Necesaria es esta aclaración
ya que estos mecanismos no son diferentes, sino que son complementarios, el uno con el
otro. Planteada esta circunstancia es necesario no confundirse, ya que mucha gente piensa
que de esta manera solo es necesario plantear un procedimiento de reparación, para que se
piense que se está cumpliendo la norma suprema de la Constitución del Ecuador referente a
los derechos de restauración y rehabilitación ambiental.
41
2.6. Los derechos de la naturaleza, de que derechos hablamos.
En la actualidad en el marco legislativo podemos observar un gran cambio en materia
ambiental, pues en el contexto de la Constitución de la República del Ecuador de 2008,
presenta una cantidad enorme de artículos que están directa o indirectamente vinculados a
temas ambientales. Este nuevo contexto legislativo de derechos y temas ambientales
contiene diferentes secciones tales como aquella que se refiere a los "derechos de la
naturaleza", conjuntamente a otra sección sobre "derechos ambientales de base ciudadana",
cuyo enfoque se encuentra bajo el punto central del "Sumak Kawsay", es decir, una
relación entre ser humano y naturaleza para alcanzar el buen vivir. Del margen principal
sobre los derechos de la naturaleza, debemos señalar el desprendimiento de tres elementos
fundamentales, que vincula a la siguiente pregunta; ¿De qué derechos hablamos?, de esta
manera nos centrarnos en sus elementos:
De esta manera señalamos al elemento Ético, el cual genera un gran debate, cuyo eje
central es los valores que encierra el ambiente no-humano; seguido de su elemento Moral,
del cual se desprende las diversas obligaciones frente a la madre naturaleza, tales como la
de asegurar la preservación de la biodiversidad; y su elemento Político, pues este elemento
se basa en el aspecto sancionatorio de la Constitución, que va hasta la elaboración de un
nuevo marco legal referente al ambiente. Estos derechos reconocidos por la Constitución,
nos obliga a acordarnos las perspectivas "biocéntricas", es decir, es el reconocimiento
sustancial de los valores inherentes de la naturaleza, que pretende eliminar con aquellas
posturas antropocéntricas propias de la modernidad del siglo XXI, es decir, la abolición de
la autoridad de la ética de la utilidad y el provecho, sobre el manejo del espacio de los
valores instrumentales en donde los precios giran alrededor del mundo del beneficio y la
renta. Por lo tanto estamos hablamos, de las obligaciones de las personas como también de
las obligaciones del mismo Estado, donde cuyas acciones deben concentrarse en
emprendimientos, en regulaciones que deben seguirse a cabalidad para el cumplimiento de
los derechos de la naturaleza.
42
TÍTULO III
LA CIUDADANÍA Y LA JUSTICIA AMBIENTAL
3.1. El campo de la justicia ambiental en el Ecuador.
El planteamiento de los derechos de la naturaleza en el Ecuador, es un tema nuevo que se
debe acoplar a una concepción de justicia y participación ciudadana, pues dentro de la
justicia social es necesario incorporar a la justicia ambiental. En efecto cualquier contexto
que sea dirigido a renovar la justicia social o que profundice la participación ciudadana,
obligatoriamente debe incorporar los derechos de la naturaleza, para que de esta manera no
se excusen funcionarios judiciales que la Madre Naturaleza tiene valores propios, valores
sostenibles a una adecuada justicia ambiental. Dentro de la justicia ambiental debemos
diferenciar dos tendencias que se vincula al tema:
La primera tendencia se encamina a los diversos impactos y riesgos ambientales que en
forma desigual se realiza en diversos grupos de seres humanos, más conocido como el
"racismo ambiental", es decir, que diversas comunidades campesinas, indígenas y afro-
ecuatorianas del Ecuador viven en habitas de pésima calidad ambiental, que no son actos
para el desarrollo humano, a más de la inhumana calidad de vida que llevan, sufren de un
mayor impacto ambiental.
La segunda tendencia no rechaza esta desigualdad, ya que incorpora estos problemas de
injustica a la justica propia de la Naturaleza, es decir, que analiza y aplica situaciones más
apropiadas a la hora de reclamar justicia ambiental, justicia vinculada a un acceso de
igualdad de beneficios como "justicia distributiva" y una igualdad en la toma de decisiones
ambientales como "justicia participativa".
La justicia ambiental genera además obligaciones morales, según las cuales las
personas están compelidas a corregir y cambiar aquellas estructuras que
originan injusticias ambientales, sea por medio de la dominación como a través
de distribuciones distorsionadas de los bienes y servicios ambientales. De este
modo, la justicia ambiental no es solo la búsqueda de una distribución justa,
sino que genera tanto un mandato para la acción ciudadana como obligaciones
para la acción gubernamental. (Gudynas, 2009)
43
Como podemos observar el término justicia ambiental, a más que genera obligaciones
morales, nos obliga a profundizar el tema referente a una justicia social, es decir, disminuir
las desigualdades e inequidades ambientales. Por lo tanto, debemos comprender que una
justicia ambiental no permite la justificación de acciones que destruyan la biodiversidad,
incluso de aquellas que se inclinan a fines sociales, económicos y culturales. Recordemos
que la justicia ambiental no solo hace referencia a la distribución equitativa de bienes y
recursos, ya que es más que eso porque va de la mano con un justo equilibrio distributivo
de recursos y de desarrollo, de esta manera podemos aplicar aquellos principios
fundamentales señalados por la Sra. Vandana Shiva9 para poder asegurar la justicia, el
desarrollo sustentable y la paz:
Democracia ecológica - democracia para todo lo que es vivo
Valor intrínseco de todas las especies, la gente y el planeta
Diversidad en naturaleza y cultura
Los derechos naturales al desarrollo sustentable
La economía de la tierra se basa en democracia económica y economía
viva
Las economías vivas se construyen en economías locales
Democracia viva
Conocimiento vivo
Los derechos se nivelan con responsabilidad
Globalizando la paz, el cuidado y la compasión. (Shiva, 2009)
La justicia ambiental en el Ecuador es un tema de gran envergadura, por tal motivo
toma como ejemplo a la Agencia de Protección Ambiental de los Estados Unidos (EPA),
que lleva a cabo una estrategia de justicia ambiental, donde manifiesta que:
El gobierno federal mantiene desde hace años un programa de justicia
ambiental, definiéndola como el trato justo y el involucramiento significativo de
todas las personas, independientemente de su raza, color, origen nacional, o
nivel de ingreso, en los temas de desarrollo, implementación y aplicación de las
políticas, leyes y regulaciones ambientales. (Gudynas, 2009).
9 Científica, filosofa y escritora india, miembro del movimiento Chipco. Líder del Foro internacional sobre
Globalización.
44
La aplicabilidad de agencias de protección ambiental, así como también principios de
producción tradicional deben ser prácticos e introducidos a la conducción diversificada y
multinacional de los bosques, para proteger y conservar la flora y fauna que forma parte de
ella, y poder alcanzar la tan anhelada justicia ambiental en el Ecuador por una parte, pero
por otra parte debemos reconocer que en el Estado Ecuatoriano la justicia ambiental, por
ser un concepto nuevo del siglo XXI, sufre de algunos vacíos legales y no es muy bien
adecuada a la hora de resolver la vulneración de los derechos de la naturaleza a causa de un
incendio forestal, por lo tanto es necesario observar diferentes normas, principios,
ordenanzas y reglas que sean necesarias para alcanzar una adecuada y útil justicia
ambiental en el Ecuador.
3.2. Como el Estado Ecuatoriano determina la tipificación de delitos ambientales.
Para este apartado comenzaremos señalando que la tipificación de delitos ambientales
constituye para la sociedad ecuatoriana del siglo XXI, uno de los avances más
significativos en la normativa interna del país, ya que tiende a garantizar varios derechos
como por ejemplo el derecho de la población a vivir en un ambiente sano y ecológicamente
equilibrado; así como también reconoce el principio fundamental de garantizar la
preservación de la naturaleza y de sus ciclos vitales, para poder lograr un buen manejo de
los recursos naturales y adquirir una buena administración, tales como la gestión de
protección de la flora y fauna, así también del manejo de armas químicas, de los desechos
y sustancias radioactivas, y sobre todo sancionar el incumplimiento de estos derechos.
De acuerdo con la doctrina, el tratadista peruano Diethell Columbus Murata, “el
delito ambiental es un delito social, pues afecta las bases de la existencia social
económico, atenta contra las materias y recursos indispensables para las
actividades productivas y culturales, y pone en peligro las formas de vida
autóctonas en cuanto implica destrucción de sistemas de relaciones hombre-
espacio.(Morales Valenzuela, 2015)
Debemos decir que la legislación ecuatoriana su principal característica se fundamenta
en una tradición romano-germana, por lo tanto la tipificación de delitos ambientales, parte
de varios aspectos para tipificar delitos ambientales:
45
- Para iniciar se debe señalar que la responsabilidad penal requiera de un elemento
esencial subjetivo, es decir, exclusivamente recae a la persona natural pues recordemos que
el derecho penal se emplea más a personas naturales que a personas jurídicas.
- Otro elemento esencial es el peligro abstracto, es decir, que el legislador introduce una
presunción basada en cuestiones de política criminal, pues solo es suficiente la simple
amenaza para que el tipo legal se configure, así señalamos que:
Se trata de una verificación –como en el caso del narcotráfico, simplemente
constatable por el juez con prueba aportada por el Ministerio Público Fiscal. No
es menos cierto que, para justificar lo que puede ser un delito de lesión o
resultado, se invocaba el art. 437D, esto era en caso de que el delito ambiental
produzca lesiones o muerte de alguna persona, pero era claro que esta norma
constituía solo un agravante de las tipificaciones, no un tipo
autónomo.(Gómez, 2014)
- Otro elemento es la remisión de la norma, la cual nos permite impedir que la
integración del tipo penal quede obsoleta con el paso de los años, donde la remisión
aparece en normas penales en blanco, en este caso hace referencia a delitos ambientales.
Las normas que dan la característica de estupefaciente en los delitos de
narcotráfico no están incorporadas en el tipo sino que generalmente se sujetan a
convenios internacionales – como el Convenio de Rotterdam sobre sustancias
tóxicas, suscrito por Ecuador en 1998- o a disposiciones del poder ejecutivo.
Ocurre lo mismo con los delitos ambientales. Pero de modo alguna esta
remisión puede configurar una delegación jurisdiccional o mucho menos una
mutilación del tipo penal. (Gómez, 2014)
- Ahora bien la remisión de la norma contraviene a una norma vigente, ya no cabe duda de
que pueda ser atacada de inconstitucional, es decir, no especifica cuál norma es, no
determinan el rango de esa norma ni el orden de prevalencia, esto lo prevé la norma penal
“Art. 256 la autoridad Nacional Ambiental determinará para cada delito contra el
ambiente y la naturaleza definiciones técnicas y alcances de daño grave”(Código
Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014). Por lo que podemos concluir debe
exigir la presencia de una “daño grave”, donde la norma penal exige un resultado para que
el hecho se configure.
46
- Otro elemento esencial de los delitos ambientales para su tipificación es la
imprescriptibilidad de la acción penal ambiental, es decir, la función del bien jurídico
tutelado que es la Naturaleza. Ahora un delito ambiental
El juez tiene que aplicar la proporcionalidad de la pena, considerando el daño
ocasionado a la víctima, la peligrosidad de la persona que está cometiendo la
infracción y, en este caso, si tiene que ver con el medio ambiente, entre más
afecte a la flora, a la fauna, al suelo, al aire… la pena podría ser
mayor.(Benalcázar Benavides, 2013).
Los delitos ambientales sea la manera que estén configurados, debemos tener en cuenta
la pena que se aplica, ya que a veces solo depende determinar la gravedad de la conducta
básica, para no afectar a tres principios esenciales:
Legalidad o de reserva; el de irretroactividad, donde el juez decidirá si el hecho
es criminoso o no, luego de producido; y la tipicidad, ya que la ley penal, al
crear delitos y penas, debe referirse directamente a los hechos que constituyen
aquellos, y a la naturaleza y límites de éstos. (...). Al tiempo que provocan la
criminalización de los denunciantes, tanto el Derecho Penal Ambiental como el
Derecho Procesal Penal Ambiental no son materias que se enseñen en las
carreras de Derecho ni en posgrados universitarios y, por ende, no hay
capacitación específica. Hay cierta resistencia u oposición de la doctrina
jurídica y que el Derecho Ambiental abreva en el Derecho Civil, Administrativo
y por cierto Constitucional. Y también no es menos cierto que en el ámbito
internacional está escasamente legislado, afortunadamente no es el caso de
Ecuador.(Gómez, 2014)
3.3. Los delitos ambientales contra la biodiversidad reconocidos por el Código
Orgánico Integral Penal.
Los delitos contra la naturaleza o Pachamama motivo de este estudio, debemos señalar que
todos estos delitos están agrupados en el Capítulo Cuarto, en cinco Secciones del Primer
Libro del Código Orgánico Integral Penal, pero se dará más atención a la sección de delitos
contra la biodiversidad. Peor antes de sumergirnos a cada uno de estos delitos recordemos
que:
47
Los delitos medioambientales fueron incorporados por primera vez a la
legislación penal ecuatoriana en el Capítulo X-A, De los Delitos contra el
Medio Ambiente, por la Ley N° 49 publicada en el Registro Oficial 2 del 25 de
Enero del 2000, en siete normas jurídicas, las que son reproducidas en algunos
casos con modificaciones en el proyecto de Código Orgánico Integral Penal in
comento.(Morales Valenzuela, 2015)
3.3.1. Delitos contra la biodiversidad.
Para iniciar debemos conocer que es la biodiversidad pues “el conjunto de organismos
vivos incluidos en los ecosistemas terrestres, marinos, acuáticos y del aire. Comprende la
diversidad dentro de cada especie, entre varias especies y entre los ecosistemas.", según él
(Convenio sobre Diversidad Biológica, aprobado en la llamada Cumbre de la Tierra,
realizada en Río de Janeiro, Brasil, en junio de 1992, 6 de marzo de 1995), el
reconocimiento de los delitos ambientales contra la biodiversidad constituyen tipos penales
creados para garantizar la supervivencia y existencia misma de los organismos vivos que
se reproducen y desarrollan en los diferentes ecosistemas. Dentro de los delitos contra la
biodiversidad se desprende cuatro delitos ambientales como la invasión de áreas de
importancia ecológica, el delito de incendios forestales y de vegetación, los delitos contra
la flora y fauna silvestre, y, los delitos contra los recursos del patrimonio genético
nacional:
Art. 245.- Invasión de áreas de importancia ecológica.- La persona que invada
las áreas del Sistema Nacional de Áreas Protegidas o ecosistemas frágiles, será
sancionada con pena privativa de libertad de uno a tres años. Se aplicará el
máximo de la pena prevista cuando:
1. Como consecuencia de la invasión, se causen daños graves a la biodiversidad
y recursos naturales. 2. Se promueva, financie o dirija la invasión
aprovechándose de la gente con engaño o falsas promesas. (Código Orgánico
Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
La diversidad de áreas ecológicas, es importante para el Sistema Nacional de Áreas
protegidas, ya que nos permite cuidar y proteger ecosistemas frágiles, para evitar el
48
aprovechamiento de recursos naturales y promover su financiamiento ya que esos recursos
son del Estado.
Art. 246.- Incendios forestales y de vegetación.- La persona que provoque
directa o indirectamente incendios o instigue la comisión de tales actos, en
bosques nativos o plantados o páramos, será sancionada con pena privativa de
libertad de uno a tres años.
Se exceptúan las quemas agrícolas o domésticas realizadas por las comunidades
o pequeños agricultores dentro de su territorio. Si estas quemas se vuelven
incontrolables y causan incendios forestales, la persona será sancionada por
delito culposo con pena privativa de libertad de tres a seis meses.
Si como consecuencia de este delito se produce la muerte de una o más
personas, se sancionará con pena privativa de libertad de trece a dieciséis años.
(Código Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
Los incendios forestales deben ser analizados desde diferentes puntos de vista, ya que
no señala correctamente la acción de culpa, porque el cometimiento de este delito señala la
forma directa o indirecta de la persona que realizó un incendio forestal, es decir, culpable o
no debe afrontar la pena de uno a tres años en el caso de inciso primero, pero la aplicación
de la pena de 13 a 16 años, también debe ser analizada porque aquí a más de los daños
ambientales ya existe la pérdida de vidas humanas.
Art. 247.- Delitos contra la flora y fauna silvestres.- La persona que cace,
pesque, capture, recolecte, extraiga, tenga, transporte, trafique, se beneficie,
permute o comercialice, especímenes o sus partes, sus elementos constitutivos,
productos y derivados, de flora o fauna silvestre terrestre, marina o acuática, de
especies amenazadas, en peligro de extinción y migratorias, listadas a nivel
nacional por la Autoridad Ambiental Nacional así como instrumentos o tratados
internacionales ratificados por el Estado, será sancionada con pena privativa de
libertad de uno a tres años. Se aplicará el máximo de la pena prevista si
concurre alguna de las siguientes circunstancias:
1. El hecho se cometa en período o zona de producción de semilla o de
reproducción o de incubación, anidación, parto, crianza o crecimiento de las
49
especies. 2. El hecho se realice dentro del Sistema Nacional de Áreas
Protegidas.
Se exceptúan de la presente disposición, únicamente la cacería, la pesca o
captura por subsistencia, las prácticas de medicina tradicional, así como el uso y
consumo doméstico de la madera realizada por las comunidades en sus
territorios, cuyos fines no sean comerciales ni de lucro, los cuales deberán ser
coordinados con la Autoridad Ambiental Nacional. (Código Orgánico Integral
Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
Dos elementos de suma importancia para el Estado Ecuatoriano, flora y fauna
elementos esenciales para el desarrollo económico, social y cultural por lo tanto el Estado
necesita de normativas para regular la actividad de flora y fauna, para lograr así un
equilibrio de los recursos de la naturaleza y mantener una relación económica estable.
Art. 248.- Delitos contra los recursos del patrimonio genético nacional. El
atentado contra el patrimonio genético ecuatoriano constituye delito en los
siguientes casos:
1. Acceso no autorizado: la persona que incumpliendo la normativa nacional
acceda a recursos genéticos del patrimonio nacional que incluya o no
componente intangible asociado, será sancionada con pena privativa de libertad
de tres a cinco años de prisión. La pena será agravada en un tercio si se
demuestra que el acceso ha tenido finalidad comercial. 2. Erosión genética: la
persona que con sus acciones u omisiones ingrese, reproduzca, trafique o
comercialice organismos o material orgánico e inorgánico que puedan alterar de
manera definitiva el patrimonio genético nacional, que incluyan o no
componente intangible asociado, será sancionada con pena privativa de libertad
de tres a cinco años, tomando en consideración el valor de los perjuicios
causados. 3. Pérdida genética: la persona que con sus acciones u omisiones
provoque pérdida del patrimonio genético nacional, que incluya o no
componente intangible asociado será sancionada con pena privativa de libertad
de tres a cinco años, tomando en consideración el valor de los perjuicios
causados. (Código Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
Los recursos del patrimonio genético nacional juegan un papel muy importante y
crucial en la seguridad alimentaria ya que desempaña la parte vital, es decir, permite el
50
desarrollo a los cultivos, al ganado, a la naturaleza en sí misma, garantizando a sus
ciudadanos mejores condiciones de vida y una mejor calidad de recursos naturales, y por
tal motivo plantea sanciones para quienes alteren su composición ya que resultan
prejudiciales para los ciudadanos.
El Código Orgánico Integral Penal es verdad que tipifica y sanciona los delitos en
contra de la biodiversidad, pero es evidente que los legisladores quedaron en deuda con la
población ecuatoriana, al no tipificar estos delitos de la manera más adecuada ya que existe
algunos vacíos legales referentes a incendios forestales, recordemos que el bosque
constituye un ecosistema de extraordinaria biodiversidad, pues aquí alberga cantidad de
mamíferos, reptiles diversa flora, fauna; ahora bien es importante cuidar y proteger al
conjunto de flora y fauna que podemos encontrar en los diferentes ecosistemas o habit con
el único fin de garantizar la existencia de la diversidad de cada especie que comparten un
mismo ecosistema. Los delitos ambientales debemos reconocer que todavía están en
construcción y de muy difícil tipificación, esperemos que nuestra querida Asamblea
Nacional se tome el tiempo en irlos mejorando.
3.4. Sanciones ambientales sobre incendios forestales según el Código Orgánico
Integral Penal.
Para adentrarnos a este apartado debemos iniciar señalando que es el Estado quien tiene la
plena potestad sancionatoria para imponer una sanción ambiental, en donde observa la
acción u omisión que constituya el incumplimiento de normas ambientales. Pero debemos
hacer énfasis ya que el Estado no señala claramente qué clase de sanción puede aplicar,
cuando se vulnera un derecho ambiental, puede aplicar como por ejemplo una sanción
pecuniaria (multas), sanciones penales, aplicar también trabajo comunitario, restitución de
flora y fauna, entre otros. Pero si debemos tener bien claro que debemos respetar la
naturaleza, por lo tanto:"La gente ya debe tomar conciencia de proteger a la naturaleza, así,
cuando creemos esa cultura de respeto a la naturaleza, entonces creceremos también como
personas y, lo que es más, garantizaremos la vida para las futuras generaciones." (Benalcázar
Benavides, 2013)
Creo que el Estado Ecuatoriano debe realizar una aclaración sobre las sanciones
ambientales, saber que sanciones son las correctas a la hora condenar un delito ambiental,
no todas las sanciones deben ser la pena privativa de libertad, como se ve en la mayoría de
51
los casos, como se señaló existen otros medios de sanción que no son utilizados a la hora
de combatir un incendio forestal, pues solo recordemos que el Código Orgánico Integral
Penal señala pena privativa de libertad:
Art. 246.- Incendios forestales y de vegetación.- La persona que provoque
directa o indirectamente incendios o instigue la comisión de tales actos, en
bosques nativos o plantados o páramos, será sancionada con pena privativa de
libertad de uno a tres años.
Se exceptúan las quemas agrícolas o domésticas realizadas por las comunidades
o pequeños agricultores dentro de su territorio. Si estas quemas se vuelven
incontrolables y causan incendios forestales, la persona será sancionada por
delito culposo con pena privativa de libertad de tres a seis meses.
Si como consecuencia de este delito se produce la muerte de una o más
personas, se sancionará con pena privativa de libertad de trece a dieciséis años.
(Código Orgánico Integral Penal- COIP, 10 de febrero de 2014)
Por lo tanto vemos claramente que el Estado Ecuatoriano aplica solo la pena privativa
de libertad a la persona que haya participado directa o indirectamente en realizar o instigar
un incendio forestal. Pues se debe realizar una labor titánica para contrarrestar este hecho
ambiental, por ejemplo homologar la pena privativa de la libertad e incrementar la pena
pecuniaria. Dar mayor sentido de coercibilidad a la existencia de los delitos ambientales,
para de esta manera poder regular las conductas antisociales contra el ambiente y lograr
sistematizar en un solo cuerpo legal todos los delitos ambientales, para poder cambiar estos
delitos en delitos oficiosos, mero trámite observando siempre las condiciones y agravantes
de un incendio forestal, para así poder reforzar la normativa ambiental y los instrumentos
de política ambiental con el único fin de establecer penas adicionales acordes a la
naturaleza de los delitos ambientales y tener una adecuada coordinación con las
autoridades encargadas de perseguir e investigar los delitos ambientales.
3.4.1. Rehabilitación social.
Para emprender este apartado debemos en primer lugar conocer cuál es la organización o
entidad encarga de brindar dicha rehabilitación social, pues esta labor es encargada al
52
Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, que es el responsable de brindar un
buen Sistema de Rehabilitación Social para el país, es decir, brindar una adecuada y
correcta custodia a las personas privadas de libertad (PPL), que por orden judicial cumplen
alguna medida privativa de su libertad, así demostramos que la Carta Magna de los
ecuatorianos garantiza este principio de rehabilitación social:
La Constitución de la República considera a las personas privadas de libertad
como grupos de atención prioritaria y por ello deben recibir la debida atención
amparados en el marco jurídico nacional como internacional, siendo mandato
constitucional que el sistema de rehabilitación social tenga como finalidad la
rehabilitación integral de las personas sentenciadas penalmente para
reinsertarlas en la sociedad, así como la protección y la garantía de sus
derechos, siendo prioritario el desarrollo de las capacidades de las personas
sentenciadas penalmente para ejercer sus derechos y cumplir sus
responsabilidades al recuperar la libertad. (El Telégrafo, 2016)
Ahora bien debemos señalar que los ecuatorianos vivimos en un país de derechos y de
justicia, aplicables para cada ser humano y de esta manera debemos señalar que la actual
corriente filosófica debe responder al delito, es decir, aplicar la Justicia Restaurativa, pero
la triste realidad es otra ya que no permite que los procesados que cumplen sus condenas
en centros de rehabilitación social, no es la adecuada incluso existe una dura circunstancia,
por la no presencia de la reintegración del condenado a la sociedad, el ámbito de la
privación de la libertad no es regla general, es decir, la pena establecida depende mucho
del delito que ha realizado, y el caso de un incendio forestal de uno a tres años es muy alta,
creo que aplicar las penas más altas mejorar la conducta del procesado, por lo que el
Código Orgánico Integral Penal considera que la prisión preventiva puede ser sustituida
por medidas cautelares o puede suspenderse cuando se rinda caución observamos medidas
de sanción que no necesariamente incluye prisión en centros de rehabilitación social.
En Derecho Penal, cuando el autor de un delito ha sido condenado a pena que
lleve aparejada la inhabilitación, absoluta o especial, puede ser rehabilitado; es
decir, restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado,
si cumplida una parte de la condena se ha comportado correctamente. Con
carácter más amplio, es la reintegración de la confianza y estima públicas, tras
53
cualquier pena cumplida y cierto plazo adicional, que permita cerciorarse del
retorno del condenado a la convivencia social adecuada. No se les concede a los
reincidentes, ya que prueban que no la merecían. (Ossorio, 2013)
Las medidas de privación de libertad se las aplica para garantizar la comparecencia de
la persona procesada al proceso y el cumplimiento de la pena, pues el proceso de cambio
en el sistema de rehabilitación social hace evidente sin lugar a dudas, la plena aplicabilidad
del garantismo constitucional y la protección de los derechos humanos.
3.4.2. Rehabilitación ambiental.
Se la puede considerar como la acción de restablecer un ambiente afectado por un incendio
forestal a su estado original, donde puede ser mejorado o mantenerse en las condiciones
que anteriormente poseía antes del flagelo, pero debemos entender que la rehabilitación no
necesariamente restablece la condición natural, se centra más en los procesos, en la
productividad y los servicios ofrecidos por el ecosistema, por lo que su extensión
conceptual se conforma por la restauración ecológica ya que posee un "un elemento en
común con la restauración ecológica al hablar de restauración ambiental. Este elemento
en común es el contar con un lugar de referencia para plantear la recuperación, ya sea un
ecosistema histórico o preexistente." (IBERO-REST, 2016). Por lo tanto debemos
comprender que la restauración ecológica, también centra todos sus esfuerzos en el
restablecimiento de la composición de especies y estructura de la comunidad, es decir,
busca la reparación integral de toda la zona que fue afectado por un incendio forestal,
combatiendo los efectos y consecuencias del flagelo. Básicamente el tema de la
rehabilitación ambiental se fundamenta en el conocimiento de los principios y las causas
de degradación de los sistemas naturales, para que el resultado sea la obtención de un
ecosistema completamente diferente del natural, porque los objetivos de la reclamación
ambiental por causa de un incendio forestal deben tener siempre un propósito útil al
espacio dentro del contexto regional, para así poder mejorar la calidad de vida de la
sociedad humana con el desarrollo de proyectos que recuperen los espacios alterados y/o
degradados. Por lo tanto se observaron varias circunstancias para poder establecer el
terreno, para alcanzar a asegurará la seguridad pública y mejorar estéticamente por el
proceso de la re-vegetación.10
10
Esta re-vegetación normalmente se realizaría con una o pocas especies.
54
3.4.3. Rehabilitación socio-ambiental.
Es una nueva tendencia, con el desarrollo de esta propuesta de investigación se pretender
realizar la unión de estos dos conceptos jurídicos, es decir unir estas rehabilitaciones, con
el único fin de lograr una verdadera rehabilitación socio-ambiental favorable tanto para el
procesado como para el principal afectado que es la naturaleza. Dentro de la sociedad
ecuatoriana del siglo XXI estos dos conceptos son dos circunstancias muy diferentes, pues
estamos hablando en primer lugar del campo penal (rehabilitación social) y la segunda
estamos hablando del campo de la naturaleza (rehabilitación ambiental). Por lo tanto como
ya se logra dilucidar los dos conceptos anteriormente estableciendo que la rehabilitación
social, es aquello que posea la custodia de las personas privadas de libertad (PPL), que
mediante orden judicial cumplen alguna medida privativa de su libertad, bajo la tutela del
Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, que es el responsable del brindar un
buen Sistema de Rehabilitación Social para el país, como se señala es la responsable de dar
una buena rehabilitación social y como se puede ver no se está aplicando este principio del
Ministerio de Justicia, Derechos Humanos y Cultos, pues dicha rehabilitación que viven
los ya sentenciados por el cometimiento del delito de un incendio forestal, no es tan bueno
acaso aplicar las sanciones más altas es sinónimo de una buena rehabilitación, pues si es
así debemos entender que estamos aplicando mal aquel paradigma de un Estado social de
derechos. En el segundo punto y dentro de la rehabilitación ambiental pues se la considera
como la acción de restablecer un ambiente afectado, donde se busca la reparación integral
de toda la zona que fue afectada, para poder mejorar la calidad de vida de la sociedad
humana con el desarrollo de proyectos que permitan recuperar espacios alterados y/o
degradados, es decir, que los principales causantes de las consecuencias y efectos del daño
ambiental por un incendio forestal solo ellos cumplen con su "rehabilitación social"
dejando sus principales obligaciones y responsabilidades a autoridades ambientales o
instituciones ambientalistas para que ellos realizan la rehabilitación ambiental, porque en
vez de cambiar este paradigma no se logra vincular al culpable o culpables y sustituir la
rehabilitación social por la rehabilitación socio-ambiental que beneficie a ambos. La
rehabilitación puede definirse como el "proceso de evaluación de una persona con
deficiencias, y las intervenciones destinadas a esa persona la participación social."
(Blouin & Vallejo Echeverri, 2010)
55
3.5. Las pasadas políticas ambientales sobre incendios forestales.
Para adentrarnos a las antiguas políticas ambientales debemos tener claro que desde las
décadas de 1980 y 1990, se dio el fenómeno más grande en la historia de los Estados
Sudamericanos entre ellos el Ecuador, al realizar varias reformas en el campo de la
legislación ambiental, pues esta ampliación de derechos ambientales tuvo su origen en la
evolución de los Derechos Humanos de tercera generación al añadir temas en materia
ambiental. Pues la naturaleza y el entorno que lo rodea, adquiere el valor de la vida según
lo manifiesta Eduardo Gudynas11
:
Los derechos de la naturaleza se desenvuelven alrededor del valor de la vida.
Ésta se convierte en un derecho en sí misma, y desde allí se justifican y
construyen las políticas ambientales y la gestión ambiental. Este reconocimiento
en lugar de generar problemas, en realidad constituye un punto de encuentro
entre las perspectivas occidentales y las experiencias de las naciones originales
y pueblos indígenas en las Américas. (Gudynas, 2009)
Por diversos factores climáticos, económicos y sociales que atraviesa la sociedad
ecuatoriana del siglo XXI, podemos verificar que cada año se han ido implementando,
reformando o creando nuevas políticas ambientales sobre incendios forestales, como se
manifestó anteriormente el derecho evoluciona y se ajusta cada día más a la realidad que el
Estado Ecuatoriano vive, de igual manera lo hacen los incendios forestales ya que es muy
fácil realizar su provocación en estos tiempos, ya sea por diversos factores, como por
ejemplo el incremento de la temperatura global, el descuido del ambiente por parte del ser
humano, el no acatamiento de las sanciones ambientales, entre otras causas, por lo tanto
observaremos las principales políticas ambientales que se han implementado para
contrarrestar este delito ambiental, que son los incendios forestales:
MAE lidera reunión interinstitucional para mejorar capacidad de
respuesta ante incendios forestales en Tungurahua, 2 agosto, 2013: Ante los
incendios forestales que se produjeron en la ciudad de Ambato en las últimas
semanas y con el fin de fortalecer las capacidades de respuesta, el Ministerio del
Ambiente (MAE) tomó la iniciativa de coordinar acciones de trabajo, combate y
11
Eduardo Gudynas investigador de la CLAES (Centro Latino Americano de Ecología Social), en
Montevideo, Uruguay ([email protected])
56
prevención de incendios forestales, en una reunión interinstitucional que se
desarrolló en la Gobernación de Tungurahua, el pasado 31 de julio. En la
asamblea participaron representantes de la Secretaría Nacional del Agua,
Ministerio del Interior, Secretaría Nacional de Gestión de Riesgos, Cuerpo de
Bomberos de Tungurahua y la Policía Nacional del Ecuador, quienes plantearon
la elaboración de un Plan de Acción que contenga un protocolo de actuación
para atender emergencias de flagelos forestales a nivel local, de acuerdo a las
capacidades y competencias institucionales.
MAE capacitó sobre prevención de incendios forestales a personal del
Batallón de Infantería Macará, Loja 6 agosto, 2013.- El objetivo de esta
capacitación fue concienciar sobre la importancia de prevenir los incendios
forestales y conocer más sobre las medidas preventivas y métodos para
combatir flagelos. Los temas tratados fueron incendios forestales, definición de
fuego, elementos del fuego, causas de incendios forestales, consecuencias de los
incendios forestales y primeros auxilios. Asimismo, se realizaron reuniones de
coordinación con las autoridades a nivel Cantonal para fomentar la réplica de
estos talleres a nivel cantonal y parroquial, en las jurisdicciones de Zapotillo,
Macará y Sozoranga.
MAE socializó sobre Plan de Prevención de Incendios Forestales y Plan
Nacional de Restauración Forestal en Imbabura. 22 julio, 2014.- El
Ministerio del Ambiente de Ecuador (MAE), a través de la Dirección Provincial
del Ambiente de Imbabura, organizó una reunión con los representantes de 36
GAD parroquiales de la provincia, con el objetivo de socializar el Plan de
Prevención de Incendios Forestales y Plan Nacional de Restauración Forestal.
Se dio inicio al evento que tuvo como finalidad la de socializar dichos planes y
así poder llegar a acuerdos y compromisos con cada uno de los GAD, en
especial en materia de incendios forestales, que en esta época se intensifican en
toda el país. Además se firmó un acta de acuerdos relacionados a la
implementación de plan de Contingencias, mesas temáticas cantonales, Gestión
de Riesgos y la elaboración de los planes de desarrollo y ordenamiento
territorial parroquiales.
Plan de Contingencia de Incendios Forestales buscar prevenir, mitigar y
controlar este fenómeno natural, 31 julio, 2014.- Por esta razón, el Ministerio
del Ambiente, como Autoridad Ambiental Nacional, cuenta con un Plan de
57
Contingencia de Incendios Forestales que tiene como objetivo implementar
medidas que permitan prevenir, mitigar y controlar este fenómeno natural, sobre
todo en zonas frágiles como el Sistema Nacional de Áreas Protegidas, páramos
y bosques. En el 2012 por ejemplo, los incendios afectaron a 21 570 hectáreas,
mientras que en el 2013 se redujeron a 4 216 hectáreas, apenas el 19,55% del
total del 2012. Si bien estas cifras son alentadoras, la Autoridad Ambiental
continuará trabajando para reducir este fenómeno que afecta a los ecosistemas.
MAE socializó plan para combatir incendios forestales en Azuay, 11
agosto, 2014.- el Ministerio del Ambiente (MAE), la Secretaría de Gestión de
Riesgos y el Cuerpo de Bomberos de Cuenca, en rueda de prensa, anunciaron
los acuerdos interinstitucionales que ejecutarán en la provincia de Azuay,
especialmente en estas fechas (agosto – octubre), que es cuando se intensifican
los flagelos. Luego del acto oficial, se realizó una casa abierta en la cual se
difundieron las acciones del Ministerio del Ambiente y otras instituciones en
torno a la prevención de incendios forestales y sobre las medidas que se toman
para mitigar y controlar este fenómeno natural, sobre todo en zonas frágiles.
Asimismo, como parte de esta campaña, la Dirección Provincial del Ambiente
de Azuay, elabora y difunde un plan participativo para evitar flagelos forestales
en áreas protegidas y bosques protectores, el mismo que servirá como una
herramienta para combatir situaciones de riesgo.
MAE monitorea los incendios forestales ocurridos fuera de las áreas
protegidas, en Chimborazo, 7 octubre, 2014.- Como parte del plan de
contingencia para evitar incendios forestales, técnicos forestales de la Dirección
Provincial del Ambiente de Chimborazo realizó una inspección con el propósito
de verificar y evaluar el incendio ocurrido el pasado sábado en San Miguel de
Pungal de la Parroquia la Esperanza del cantón Guano. El Ministerio del
Ambiente de Ecuador realizó el monitoreo y control en el área del flagelo para
evitar la reactivación del incendio y la propagación a plantaciones de pino
aledañas al sector. Las autoridades competentes realizan el proceso
administrativo para dar con los responsables que atentaron la naturaleza. El
MAE continúa con la campaña cero fuegos con la finalidad de prevenir
los incendios forestales, con el apoyo de instituciones públicas.
MAE presenta Plan de Conservación de Áreas Naturales y la
homogenización de la ley forestal, 22 diciembre, 2014.- El pasado 19 de
58
diciembre de 2014 el Ministerio del Ambiente realizó el Taller Forestal,
Capacitación y normativa calidad para los Directores Provinciales de la Nación.
En este espacio se dio conocer sobre la sustanciación de procesos
administrativos, homogenización de aplicación de la Ley Forestal y de
Conservación de Áreas Naturales y Vida Silvestre. Para el próximo año el MAE
ha planificado implementar 5 puntos desde la Dirección Nacional Forestal:
Un proceso de monitoreo a superficies de bosques y vegetación
protectores declarados.
Asegurar la correcta aprobación de Programas de manejo Forestal a
nivel nacional mediante el Sistema de Administración Forestal SAF2.
En este marco, la Ing. Lorena Sánchez Viceministra del Ministerio del
Ambiente señaló: “Con la visión de la implementación y certificación
de un Sistema de Gestión de Calidad en el Ministerio del Ambiente,
para el año 2015; es necesario introducir conocimientos básicos de la
norma ISO 9001 e Incrementar la efectividad en la gestión del
Patrimonio Forestal del Estado, Bosques y Vegetación Protectoras
mediante un proceso integral de manejo forestal sostenible y valoramos
los esfuerzos de quienes conforman esta cartera de esta en Pro de
Ecuador Verde.
El MAE enseñó sobre prevención de incendios forestales a niños en el
parque Itchimbía. 29 julio, 2016.- Según Mabel Cadena, Especialista en
Incendios Forestales del MAE, “la mayor causa de incendios en las zonas
rurales es la quema agrícola, mientras que en zonas urbanas es la piromanía.
También aseguró que los páramos, los bosques secos y las plantaciones
forestales son los ecosistemas que corren más riesgo de incendios en esta
temporada. Los asistentes aprendieron que en caso de identificar un incendio
forestal pueden marcar al 1800-DELITO (335486), opción 8. En el evento que
arrancó a las 08:00 y se extendió hasta el mediodía también estuvieron
presentes otras instituciones convocadas por la Secretaría Nacional de Gestión
de Riesgos, como: el Cuerpo de Bomberos de Quito, la Policía Nacional, el
Ejército Nacional, el ECU 911, el INAMHI y la Cruz Roja
Ecuatoriana.(Ministerio del Ambiente, 2016)
Del estudio y análisis de estas políticas obsoletas podemos concluir, que a simple vista
es evidente que el mismo mandamiento ecológico constitucional, debe de alguna manera
59
pulir y superar diversas limitaciones que arroja cada política ambiental sobre incendios
forestales, es decir, pulir tanto sus manifestaciones prácticas. Ya que uno de los elementos
principales de este problema global de incendios forestales es la presencia o ausencia de
una verdadera voluntad política para desarrollar, implementar y sobre todo aplicar una
correcta política ambiental.
3.6. El tiempo de una nueva política ambiental.
Los incendios forestales del siglo XXI, demanda a la sociedad ecuatoriana a implementar
una nueva política ambiental, para contrarrestar los efectos y consecuencias que son cada
día más graves para los seres vivos a causa de un incendio forestal, por lo tanto requiere
de una respuesta más eficaz y de pronto llamado, por lo tanto la Constitución del Ecuador
de 2008 permite la apertura de nuevas políticas; donde la misma Constitución deja bien
claro las líneas de políticas de acción, porque en su misma normativa legal contiene los
diferentes marcos de referencia para resolver esas dificultades, por lo tanto podemos decir
que: "Una nueva constitución no crea una nueva sociedad, sino que es la sociedad la que crea el
nuevo texto constitucional y por lo tanto refleja en buena medida su diversidad, y hasta sus
contradicciones".(Acosta, 2008).
Por lo tanto desde esa perspectiva, la nueva política ambiental que necesita la sociedad
ecuatoriana del siglo XXI, debe contener una red de mandatos, de derechos y de
obligaciones, donde cuyos cimientos se encuentran apoyados en tres esenciales principios;
los derechos propios de la madre naturaleza, el desarrollo dirigido al Sumak Kawsay (buen
vivir) y los derechos ciudadanos a un ambiente sano y, es decir, el bien común
(Naturaleza) es ampliado y profundizado para combatir a los incendios forestales y
alcanzar el buen vivir. Los temas ambientales, encierran diversas normas, decisiones,
gestión y administración. Por lo tanto la Constitución del Ecuador claramente indica que
una política pública en materia ambiental debe estar apegada al Sumak Kawsay (vivir bien)
de las personas y el propio bien de la madre naturaleza. Por lo tanto su marco legal,
determina las normas para obtener una política pública ambiental apegada a derecho
referente a un incendio forestal la cual debe contener:
Transversalidad.- el asunto ambiental forma parte ineludible de la gestión de cada una de
las áreas de acción del Estado ya que tiene carácter obligatorio, es decir, tanto a nivel del
60
gobierno central como también gobiernos municipales, según lo establece la Constitución
del Ecuador donde señala:
Art. 395.- La Constitución reconoce los siguientes principios ambientales: Núm.
2. Las políticas de gestión ambiental se aplicarán de manera transversal y serán
de obligatorio cumplimiento por parte del Estado en todos sus niveles y por
todas las personas naturales o jurídicas en el territorio nacional.(Constitución
de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Participación y control.- dentro de una política ambiental, debe existir una relación
activa, permanente y amplia por parte de la participación ciudadana, por lo que la
proyección de los contenidos en materia ambiental se encuentran respaldados por la
función de transparencia y control social, según lo establece el artículo 395 numeral 3 de la
Constitución del Ecuador que nos señala:
Art. 395.- La Constitución reconoce los siguientes principios ambientales: Núm.
3 El Estado garantizará la participación activa y permanente de las personas,
comunidades, pueblos y nacionalidades afectadas, en la planificación, ejecución
y control de toda actividad que genere impactos ambientales.(Constitución de
la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Consulta.- es una acción que vincula a la autoridad estatal y a sus ciudadanos, pues las
decisiones que tome el Estado Ecuatoriano que puedan dañar el ambiente deben ser
comunicadas en el lugar y el momento oportuno, según lo establece la Constitución del
Ecuador que señala:
Art. 398.- Toda decisión o autorización estatal que pueda afectar al ambiente
deberá ser consultada a la comunidad, a la cual se informará amplia y
oportunamente. El sujeto consultante será el Estado. La ley regulará la consulta
previa, la participación ciudadana, los plazos, el sujeto consultado y los criterios
de valoración y de objeción sobre la actividad sometida a consulta. El Estado
valorará la opinión de la comunidad según los criterios establecidos en la ley y
los instrumentos internacionales de derechos humanos. Si del referido proceso
de consulta resulta una oposición mayoritaria de la comunidad respectiva, la
decisión de ejecutar o no el proyecto será adoptada por resolución debidamente
61
motivada de la instancia administrativa superior correspondiente de acuerdo con
la ley. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Aplicación de la tutela y principios.- es de conocimiento que el Estado Ecuatoriano
reconoce y permite realizar acciones legales a personas naturales o jurídicas, grupos o
comunidades para garantizar el pleno cumplimiento de la tutela efectiva en la temática
ambiental, según lo establece la Constitución del Ecuador que señala:
Art. 397.- En caso de daños ambientales el Estado actuará de manera inmediata
y subsidiaria para garantizar la salud y la restauración de los ecosistemas: Núm.
1. Permitir a cualquier persona natural o jurídica, colectividad o grupo humano,
ejercer las acciones legales y acudir a los órganos judiciales y administrativos,
sin perjuicio de su interés directo, para obtener de ellos la tutela efectiva en
materia ambiental, incluyendo la posibilidad de solicitar medidas cautelares que
permitan cesar la amenaza o el daño ambiental materia de litigio. La carga de la
prueba sobre la inexistencia de daño potencial o real recaerá sobre el gestor de
la actividad o el demandado. (Constitución de la República del Ecuador, 20
de octubre de 2008)
La sociedad ecuatoriana por Mandato Constitucional debe articular un sistema
descentralizado de gestión ambiental para lograr una adecuada tutela ambiental, que
integrara medios de defensa para la naturaleza así como también de una defensoría del
medio ambiente como lo señala la Constitución del Ecuador:
Art. 399.- El ejercicio integral de la tutela estatal sobre el ambiente y la
corresponsabilidad de la ciudadanía en su preservación, se articulará a través de
un sistema nacional descentralizado de gestión ambiental, que tendrá a su cargo
la defensoría del ambiente y la naturaleza. (Constitución de la República del
Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Niveles de competencia.- nos encontramos con aquella pirámide legal conformado por
aquel sistema nacional descentralizado, donde nos indica el régimen de competencia
ambiental, en primer lugar tenemos al gobierno central, a los gobiernos regionales, a los
gobiernos provinciales, a los gobiernos municipales y a los gobiernos parroquiales, como
lo señala la norma suprema, teniendo así:
62
Art. 261.- El Estado central tendrá competencias exclusivas sobre: 1. La defensa
nacional, protección interna y orden público. 2. Las relaciones internacionales.
3. El registro de personas, nacionalización de extranjeros y control migratorio.
4. La planificación nacional. 6. Las políticas de educación, salud, seguridad
social, vivienda.
Art. 262.- Los gobiernos regionales autónomos tendrán las siguientes
competencias exclusivas, sin perjuicio de las otras que determine la ley que
regule el sistema nacional de competencias: 1. Planificar el desarrollo regional y
formular los correspondientes planes de ordenamiento territorial, de manera
articulada con la planificación nacional, provincial, cantonal y parroquial. 2.
Gestionar el ordenamiento de cuencas hidrográficas y propiciar la creación de
consejos de cuenca, de acuerdo con la ley.
Art. 263.- Los gobiernos provinciales tendrán las siguientes competencias
exclusivas, sin perjuicio de las otras que determine la ley: 1. Planificar el
desarrollo provincial y formular los correspondientes planes de ordenamiento
territorial, de manera articulada con la planificación nacional, regional, cantonal
y parroquial. 2. Planificar, construir y mantener el sistema vial de ámbito
provincial, que no incluya las zonas urbanas. 4. La gestión ambiental
provincial.
Art. 264.- Los gobiernos municipales tendrán las siguientes competencias
exclusivas sin perjuicio de otras que determine la ley: 1. Planificar el desarrollo
cantonal y formular los correspondientes planes de ordenamiento territorial, de
manera articulada con la planificación nacional, regional, provincial y
parroquial, con el fin de regular el uso y la ocupación del suelo urbano y rural.
2. Ejercer el control sobre el uso y ocupación del suelo en el cantón. 3.
Planificar, construir y mantener la vialidad urbana
Art. 267.- Los gobiernos parroquiales rurales ejercerán las siguientes
competencias exclusivas, sin perjuicio de las adicionales que determine la ley:
2. Planificar, construir y mantener la infraestructura física, los equipamientos y
los espacios públicos de la parroquia, contenidos en los planes de desarrollo e
incluidos en los presupuestos participativos anuales. 3. Planificar y mantener,
en coordinación con los gobiernos provinciales, la vialidad parroquial rural."
(Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
63
Pertinencia y motivación.- un aspecto esencial a la hora de reclamar un derecho
vulnerado ya que si no existe en los actos administrativos, resoluciones o fallos la debida
motivación y que no esté debidamente sustanciado serán objeto de nulidad, según la norma
legal suprema del Ecuador al señalar en su normativa:
Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida,
tiene derecho a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y
regeneración de sus ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos.
Toda persona, comunidad, pueblo o nacionalidad podrá exigir a la autoridad
pública el cumplimiento de los derechos de la naturaleza. Para aplicar e
interpretar estos derechos se observaran los principios establecidos en la
Constitución, en lo que proceda.(Constitución de la República del Ecuador,
20 de octubre de 2008)
Patrimonio natural, biodiversidad y recursos naturales.- son temas netamente distintos,
ya que por una parte tenemos que el patrimonio natural son aquellos componentes físicos y
biológicos del Estado Ecuatoriano, pero como vemos no hace ninguna diferencia del
alcance de estos términos, pues así nos ubicamos en la norma legal para saber que el
patrimonio natural forma parte del Estado:
Art. 404.- El patrimonio natural del Ecuador único e invaluable comprende,
entre otras, las formaciones físicas, biológicas y geológicas cuyo valor desde el
punto de vista ambiental, científico, cultural o paisajístico exige su protección,
conservación, recuperación y promoción. Su gestión se sujetará a los principios
y garantías consagrados en la Constitución y se llevará a cabo de acuerdo al
ordenamiento territorial y una zonificación ecológica, de acuerdo con la ley.
(Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
El centro de la soberanía nacional del Ecuador se encuentra en la biodiversidad que es
propiedad del Estado, que incluye recursos naturales, además prohíbe derechos derivados
de la propiedad intelectual sobre productos que forme parte de la biodiversidad, como lo
señala la Constitución del Ecuador:
64
Art. 404.- El patrimonio natural del Ecuador único e invaluable comprende,
entre otras, las formaciones físicas, biológicas y geológicas cuyo valor desde el
punto de vista ambiental, científico, cultural o paisajístico exige su protección,
conservación, recuperación y promoción. Su gestión se sujetará a los principios
y garantías consagrados en la Constitución y se llevará a cabo de acuerdo al
ordenamiento territorial y una zonificación ecológica, de acuerdo con la ley.
Art. 408.- Son de propiedad inalienable, imprescriptible e inembargable del
Estado los recursos naturales no renovables y, en general, los productos del
subsuelo, yacimientos minerales y de hidrocarburos, substancias cuya
naturaleza sea distinta de la del suelo, incluso los que se encuentren en las áreas
cubiertas por las aguas del mar territorial y las zonas marítimas; así como la
biodiversidad y su patrimonio genético y el espectro radioeléctrico. Estos bienes
sólo podrán ser explotados en estricto cumplimiento de los principios
ambientales establecidos en la Constitución.(Constitución de la República
del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
El tema de los recursos naturales es un problema, ya que permite el Estado su
explotación siempre que cumplan los principios ambientales señalados en la Constitución
del Ecuador y que el Estado forme parte del aprovechamiento de sus beneficios, de esta
manera tenemos:
Art. 408.- Son de propiedad inalienable, imprescriptible e inembargable del
Estado los recursos naturales no renovables y, en general, los productos del
subsuelo, yacimientos minerales y de hidrocarburos, substancias cuya
naturaleza sea distinta de la del suelo, incluso los que se encuentren en las áreas
cubiertas por las aguas del mar territorial y las zonas marítimas; así como la
biodiversidad y su patrimonio genético y el espectro radioeléctrico. Estos bienes
sólo podrán ser explotados en estricto cumplimiento de los principios
ambientales establecidos en la Constitución. El Estado participará en los
beneficios del aprovechamiento de estos recursos, en un monto que no será
inferior a los de la empresa que los explota. El Estado garantizará que los
mecanismos de producción, consumo y uso de los recursos naturales y la
energía preserven y recuperen los ciclos naturales y permitan condiciones de
vida con dignidad. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de
octubre de 2008)
65
Áreas protegidas.- la tarea primordial del Estado Ecuatoriano es la de proteger y
administrar de la manera más adecuada las áreas protegidas, donde el Sistema Nacional de
Áreas Protegidas será la encargada de conservar la biodiversidad y del mantenimiento de
las funciones ecológicas, así no señala la norma suprema:
Art. 408.- Son de propiedad inalienable, imprescriptible e inembargable del
Estado los recursos naturales no renovables y, en general, los productos del
subsuelo, yacimientos minerales y de hidrocarburos, substancias cuya
naturaleza sea distinta de la del suelo, incluso los que se encuentren en las áreas
cubiertas por las aguas del mar territorial y las zonas marítimas; así como la
biodiversidad y su patrimonio genético y el espectro radioeléctrico. Estos bienes
sólo podrán ser explotados en estricto cumplimiento de los principios
ambientales establecidos en la Constitución. El Estado participará en los
beneficios del aprovechamiento de estos recursos, en un monto que no será
inferior a los de la empresa que los explota. El Estado garantizará que los
mecanismos de producción, consumo y uso de los recursos naturales y la
energía preserven y recuperen los ciclos naturales y permitan condiciones de
vida con dignidad. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de
octubre de 2008)
Ambiente urbano.- dentro de una política ambiental es vital no hacer a un lado a la zona
urbana ya que existen normas constitucionales que aborda esta cuestión, porque regula el
crecimiento urbano, para de esta manera no tener un problema de un incendio forestal, es
decir, tener la debida distancia entre urbe y naturaleza, pues así no demuestra la
Constitución del Ecuador:
Art. 415.- El Estado central y los gobiernos autónomos descentralizados
adoptarán políticas integrales y participativas de ordenamiento territorial urbano
y de uso del suelo, que permitan regular el crecimiento urbano, el manejo de la
fauna urbana e incentiven el establecimiento de zonas verdes. Los gobiernos
autónomos descentralizados desarrollarán programas de uso racional del agua, y
de reducción reciclaje y tratamiento adecuado de desechos sólidos y líquidos.
Se incentivará y facilitará el transporte terrestre no motorizado, en especial
mediante el establecimiento de ciclo vías. (Constitución de la República del
Ecuador, 20 de octubre de 2008)
66
Impacto y daño ambiental.- las medidas de protección ambiental, es tarea neta del
Estado, pues debe plantear políticas favorables para evitar impactos ambientales negativos
por causa de un incendio forestal, una tarea ambiciosa ya que aluden acciones como
omisiones, es decir, se debe aplicar incluso por la falta de evidencia científica de daño.
Necesario es recordar que personas, comunidades tienen responsabilidad directa de
prevenir, mitigar y reparar los daños producidos por un impacto ambiental, y en este caso
la principal persona que realiza un incendio forestal debe sujetarse a este principio de
prevenir, mitigar y reparar, como lo manda la Norma suprema:
Art. 396.- El Estado adoptará las políticas y medidas oportunas que eviten los
impactos ambientales negativos, cuando exista certidumbre de daño. En caso de
duda sobre el impacto ambiental de alguna acción u omisión, aunque no exista
evidencia científica del daño, el Estado adoptará medidas protectoras eficaces y
oportunas. La responsabilidad por daños ambientales es objetiva. Todo daño al
ambiente, además de las sanciones correspondientes, implicará también la
obligación de restaurar integralmente los ecosistemas e indemnizar a las
personas y comunidades afectadas. Las acciones legales para perseguir y
sancionar por daños ambientales serán imprescriptibles.
Art. 397.- En caso de daños ambientales el Estado actuará de manera inmediata
y subsidiaria para garantizar la salud y la restauración de los ecosistemas.
Además de la sanción correspondiente, el Estado repetirá contra el operador de
la actividad que produjera el daño las obligaciones que conlleve la reparación
integral, en las condiciones y con los procedimientos que la ley establezca.
(Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
La Constitución requiere de suma urgencia que se integren mecanismos efectivos para
prevenir, controlar, asegurar la restauración ambiental, y el manejo sustentable de los
recursos. Porque el Estado debe actuar de forma inmediata a la hora de producirse un daño
ambiental por lo tanto necesita de estos mecanismos más efectivos.
Ordenamiento territorial.- factor esencial para una política pública ambiental referente a
un incendio forestal, ya que como se señalo debe existir un ordenamiento territorial en
equidad y equilibrado, es decir, que debe existir el espacio correcto para la urbanización y
el ambiente, para que de esta manera cuando se realice un incendio forestal las
67
consecuencias no afecten a la urbanización, sino que se quede en el sito del flagelo y evitar
consecuencias aún más graves, así podemos ubicar en la norma legal:
Art. 276.- El régimen de desarrollo tendrá los siguientes objetivos: Núm. 6.
Promover un ordenamiento territorial equilibrado y equitativo que integre y
articule las actividades socioculturales, administrativas, económicas y de
gestión, y que coadyuve a la unidad del Estado. (Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Cambio climático.- principal herramienta para reducir las emisiones de residuos de
fábricas y automotores para ya no poder dañar bosques o praderas y no fomentar a una
fácil provocación de un incendio forestal, porque la emisión de estos residuos destruyen la
flora de nuestra madre naturaleza, dejándola indefensa ante un incendio forestal, por lo que
este precepto se basa en la norma legal:
Art. 414.- El Estado adoptará medidas adecuadas y transversales para la
mitigación del cambio climático, mediante la limitación de las emisiones de
gases de efecto invernadero, de la deforestación y de la contaminación
atmosférica; tomará medidas para la conservación de los bosques y la
vegetación, y protegerá a la población en riesgo.(Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Riesgos y desastres naturales.- precepto que no debemos pasar por alto, porque al final de
todo un incendio forestal genera riesgos para los seres vivos en especial atención a los
seres humanos también genera varios desastres naturales para el ecosistema, y poder tener
un buen mecanismo de respuesta ante este hecho del siglo XXI, como lo señala la ley:
Art. 397.- En caso de daños ambientales el Estado actuará de manera inmediata
y subsidiaria para garantizar la salud y la restauración de los ecosistemas. Para
garantizar el derecho individual y colectivo a vivir en un ambiente sano y
ecológicamente equilibrado, el Estado se compromete a: Núm. 5. Establecer un
sistema nacional de prevención, gestión de riesgos y desastres naturales, basado
en los principios de inmediatez, eficiencia, precaución, responsabilidad y
solidaridad. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de
2008)
68
El reconocimiento de la madre naturaleza como Pachamama, garantiza el pleno
ejercicio de sus propios derechos, crea una innovación dimensional al incorporar este
nuevo concepto a la normativa interna del Ecuador. El mandato ecológico es claro y
nuestro deber es defenderlo y ponerlo en práctica. Pero así mismo debemos comprender
que el núcleo de la política pública sobre incendios forestales gira al entorno de la
profundidad y extensión de los derechos de la naturaleza, de los ciudadanos, de los
principales y secundarios autores de un incendio forestal, donde busca la delimitación del
daño ambiental y sobre todo de la participación de los ciudadanos frente a esta
problemática, pues cada uno de estos aspectos que encierra la política pública sobre
incendios forestales, es posible aclararlos por los contenidos de la ley a los cuales podemos
apelar para buscar minimizar y debilitar todos sus avances legislativos.
69
TÍTULO IV
LA LEGISLACIÓN DEL ECUADOR & DERECHOS DE LA NATURALEZA
4.1. La naturaleza como sujeto de derechos. Constitución de la República del Ecuador
2008.
Dentro de este apartado debemos señalar en primer lugar que la Madre Naturaleza su idea
inicial como sujeto de derechos, tiene su origen en la Asamblea Nacional de Montecristi
(Manabí), por lo tanto nuestra Constitución garantista de derechos de 2008, determina la
prescripción de los derechos de la naturaleza, basado en principios, conceptos y lógicas
autónomas de los nuevos enfoques de las ciencias jurídicas, pretendiendo de esta manera
incorporar aspectos relevantes que no han sido tratados por esta, para no contraponerse a
las instituciones de la tradición jurídica. Este es el punto central para que se desprendan las
complementariedades que encierran los derechos de la naturaleza con otros derechos, para
determinar condiciones de igual jerarquía con el único fin de evitar contradicciones. La
naturaleza como sujeto de derechos goza de la aplicación del principio de inmediatez, al
igual que los demás derechos reconocidos por la Constitución de la República del Ecuador
de 2008, según lo establece su norma legal:
Art. 10.- Las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos son
titulares y gozarán de los derechos garantizados en la Constitución y en los
instrumentos internacionales. La naturaleza será sujeto de aquellos derechos que
le reconozca la Constitución.
Art. 11.- EI ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes principios:
1. Los derechos se podrán ejercer, promover y exigir de forma individual o
colectiva ante las autoridades competentes; estas autoridades garantizarán su
cumplimiento.
3. Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los
instrumentos internacionales de derechos humanos serán de directa e inmediata
aplicación por y ante cualquier servidora o servidor público, administrativo o
judicial, de oficio o a petición de parte. Para el ejercicio de los derechos y las
garantías constitucionales no se exigirán condiciones o requisitos que no estén
70
establecidos en la Constitución o la ley. Los derechos serán plenamente
justiciables. No podrá alegarse falta de norma jurídica para justificar su
violación o desconocimiento, para desechar la acción por esos hechos ni para
negar su reconocimiento.
4. Ninguna norma jurídica podrá restringir el contenido de los derechos ni de
las garantías constitucionales.
6. Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables,
indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía.
9. El más alto deber del Estado consiste en respetar y hacer respetar los
derechos garantizados en la Constitución. El Estado, sus delegatarios,
concesionarios y toda persona que actúe en ejercicio de una potestad pública,
estarán obligados a reparar las violaciones a los derechos de los particulares por
la falta o deficiencia en la prestación de los servicios públicos, o por las
acciones u omisiones de sus funcionarias y funcionarios, y empleadas y
empleados públicos en el desempeño de sus cargos.(Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Como observamos la Carta Magna del pueblo Ecuatoriano, provee los mecanismos
para cumplir y hacer respetar los derechos de la naturaleza, ya que se encuentra a
disposición varias leyes sustantivas, dentro de las cuales existen los conceptos
fundamentales y preceptos necesarios que facilitan el adecuado manejo de los derechos de
la naturaleza, es decir, nos abre el camino para acceder a la justicia y a la tutela de estos
derechos. De esta manera la protección de los derechos de la naturaleza, no puede servir
como excusa para disminuir el nivel de protección a los derechos de la madre naturaleza en
la sociedad ecuatoriana del siglo XXI. A continuación observaremos algunos preceptos
legales de interpretación de los derechos de la naturaleza:
Acceso a la información.- deber del Estado de garantizar, el libre acceso de la
información pública sobre el estado de la naturaleza y sus elementos constitutivos para
todos los ciudadanos que la requieran.
Autonomía.- precepto legal que permite la aplicación de principios y mecanismos de
tutela, propios del ejercicio efectivo de los derechos de la naturaleza, sin alterar ni
perjudicar la interrelación del resto de derechos e instrumentos previstos en el
ordenamiento jurídico del Estado Ecuatoriano.
71
Derechos tutelados de la naturaleza.- en el marco jurídico de los derechos de la
naturaleza se desprende la restauración de sus ecosistemas y elementos constitutivos
basados en el respeto integral de su propia existencia; así como también del mantenimiento
y regeneración de sus ciclos vitales y procesos evolutivos.
In Dubio Pro-natura.- principio a favor de la naturaleza que se aplicará en el sentido
más favorable a la protección de la naturaleza, en el caso de presencia de duda sobre el
alcance de las disposiciones legales en materia ambiental.
Integralidad.- es aquel precepto legal que nos permite defender, proteger y cuidar
todos y cada uno de los procesos, sistemas y elementos naturales de los derechos de la
naturaleza, respetándolos y protegiéndolos ya que forma parte de un todo.
Participación.- acción de participación de toda persona, comunidad, pueblo o
nacionalidad con el único propósito, de exigir la tutela de los derechos de la naturaleza.
Precaución.- deber primordial del Estado Ecuatoriano en buscar y aplicar todas las
medidas necesarias para evitar la alteración de los ciclos naturales, la extinción,
destrucción de especies o ecosistemas, con el único fin de suspender o restringir las
actividades que puedan conllevar a esta daño.
Prevención.- es aquella que nos permite realizar varios estudios técnicos y poder
pronosticar medidas más seguras para contrarrestar todo proyecto o actividad que genere
grandes riesgos a la madre naturaleza, la cual deberá contar cifras que demuestren un
manejo adecuado de los mismos.
Progresividad y complementariedad.- para la plena aplicación y protección del
ambiente se debe sujetar a normas preexistentes, es decir que ninguna ley, norma o
reglamento que no se sujete a la protección de los derechos de la naturaleza podrá ser
interpretada como regresiva a favor de los derechos de la naturaleza.
Relación con otros derechos.- el Estado Ecuatoriano se sujeta al principio igualitario
de derechos, es decir, en caso de confrontaciones legales que garantizan y regulan derechos
de la naturaleza se aplicará el proceso de ponderación, ya que los derechos de la
72
naturaleza son indivisibles e interdependientes y gozan de igual jerarquía que el resto de
derechos contemplados en la Constitución de la República del Ecuador, donde exista un
debido equilibrio entre el beneficio y el sacrificio constitucional.
Responsabilidad objetiva.- es aquella que determina las sanciones correspondientes
para el o los causantes directos, que hayan generado grave daño a la madre naturaleza, sin
tener en cuenta la determinación de dolo, culpa, caso fortuito o fuerza mayor; donde el
Estado aplicara las sanciones necesarias para restaurar integralmente los ecosistemas y de
indemnizar a las personas, pueblos o comunidades.
Restauración.- derecho constitucional netamente ambiental reconocido por el Estado
Ecuatoriano, el cual nos permite tomar varias medidas encaminadas a orientar y a
recuperar hábitats o ecosistemas afectados por la intervención inadecuada y dañina del ser
humano, con el fin de devolverles a su estado original, es decir, volver al inicio de las
estructuras y condiciones ambientales de la flora, fauna, agua, vegetación, clima, suelo.
4.2. El principio Pro Natura reconocido por la Constitución de la República del
Ecuador.
Dentro del marco normativo de la Constitución de la República del Ecuador de 2008uno de
los elementos sobresalientes en materia ambiental, es la presencia del principio Pro
Natura, es decir, en caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales en materia
ambiental, se aplicara en el sentido más favorable a la protección de la naturaleza, un
cambio de 180° en el positivismo jurídico del Estado de derecho de 1998, donde sostenían
que la fundamental premisa, era que para ser sujeto de derechos debía ser aquella persona
que tenga capacidad moral para comprometerse en hacer o no hacer algo, por tal motivo la
naturaleza nunca podía serlo. El principio Pro Natura está garantizado y se lo puede exigir
basándonos en los principios ambientales reconocidos dentro de la norma de la
Constitución
Art. 395.- La Constitución reconoce los siguientes principios ambientales:
1. El Estado garantizará un modelo sustentable de desarrollo, ambientalmente
equilibrado y respetuoso de la diversidad cultural, que conserve la biodiversidad
73
y la capacidad de regeneración natural de los ecosistemas, y asegure la
satisfacción de las necesidades de las generaciones presentes y futuras.
2. Las políticas de gestión ambiental se aplicarán de manera transversal y serán
de obligatorio cumplimiento por parte del Estado en todos sus niveles y por
todas las personas naturales o jurídicas en el territorio nacional.
3. El Estado garantizará la participación activa y permanente de las personas,
comunidades, pueblos y nacionalidades afectadas, en la planificación, ejecución
y control de toda actividad que genere impactos ambientales.
4. En caso de duda sobre el alcance de las disposiciones legales en materia
ambiental, éstas se aplicarán en el sentido más favorable a la protección de la
naturaleza. (Constitución de la República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
La Pachamama o Madre Naturaleza es tomada muy enserio en la legislación
ecuatoriana, sea por diferentes factores económicos, sociales o ambientales, por lo tanto
nos apegamos a los derechos y justica ambiental, observamos que los derechos de la
naturaleza pertenecen a la orden supra-estatal de derechos fundamentales, por lo tanto son
judiciales y exigibles con la utilización de estos principios que respaldan garantías
normativas, políticas y jurisdiccionales de rango constitucional, para alcanzar la justicia
socio-ambienta, ya que no se puede alegar la renuncia de algunos de estos principios, como
lo manda la norma suprema:
Art. 11.- EI ejercicio de los derechos se regirá por los siguientes principios:
3. Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los
instrumentos internacionales de derechos humanos serán de directa e inmediata
aplicación por y ante cualquier servidora o servidor público, administrativo o
judicial, de oficio o a petición de parte. Para el ejercicio de los derechos y las
garantías constitucionales no se exigirán condiciones o requisitos que no estén
establecidos en la Constitución o la ley. Los derechos serán plenamente
justiciables. No podrá alegarse falta de norma jurídica para justificar su
violación o desconocimiento, para desechar la acción por esos hechos ni para
negar su reconocimiento.
74
6. Todos los principios y los derechos son inalienables, irrenunciables,
indivisibles, interdependientes y de igual jerarquía. (Constitución de la
República del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
El reconocimiento de los principios ambientales y en especial el principio Pro Natura,
son muy útiles para la sociedad, porque podemos observar que la naturaleza no está
indefensa y la ley la respalda y reconoce principios de directa e inmediata aplicación ante
la vulneración de derechos naturales, como se señaló anteriormente la Constitución de
2008, señala principios constitucionales para hacer uso por cualquier persona o comunidad,
así como también principios reconocidos por la Ley de Gestión Ambiental, que cumple la
misma función de proteger y cuidar los derechos de la naturaleza de forma directa e
inmediata utilizando cualquiera de estos principios:
ÁMBITO Y PRINCIPIOS DE LA GESTIÓN AMBIENTAL:
Art. 1.- La presente Ley establece los principios y directrices de política
ambiental; determina las obligaciones, responsabilidades, niveles de
participación de los sectores público y privado en la gestión ambiental y señala
los límites permisibles, controles y sanciones en esta materia.
Art. 2.- La gestión ambiental se sujeta a los principios de solidaridad,
corresponsabilidad, cooperación, coordinación, reciclaje y reutilización de
desechos, utilización de tecnologías alternativas ambientalmente sustentables y
respecto a las culturas y prácticas tradicionales.
Art. 3.- El proceso de Gestión Ambiental, se orientará según los principios
universales del Desarrollo Sustentable, contenidos en la Declaración de Río de
Janeiro de 1992, sobre Medio Ambiente y Desarrollo.
Art. 4.- Los reglamentos, instructivos, regulaciones y ordenanzas que, dentro
del ámbito de su competencia, expidan las instituciones del Estado en materia
ambiental, deberán observar las siguientes etapas, según corresponda: desarrollo
de estudios técnicos sectoriales, económicos, de relaciones comunitarias, de
capacidad institucional y consultas a organismos competentes e información a
los sectores ciudadanos.
75
Art. 5.- Se establece el Sistema Descentralizado de Gestión Ambiental como un
mecanismo de coordinación transectorial, interacción y cooperación entre los
distintos ámbitos, sistemas y subsistemas de manejo ambiental y de gestión de
recursos naturales.
En el sistema participará la sociedad civil de conformidad con esta Ley.
Art. 6.- El aprovechamiento racional de los recursos naturales no renovables en
función de los intereses nacionales dentro del patrimonio de áreas naturales
protegidas del Estado y en ecosistemas frágiles, tendrán lugar por excepción
previo un estudio de factibilidad económico y de evaluación de impactos
ambientales. (Ley de Gestión Ambiental, 10-sep-2014)
Por lo tanto los principios ambientales y el principio Pro Natura, implica a la sociedad
demandar nuevas y complejas normativas, así como también reformar y verificar nuevas
políticas públicas como por ejemplo, despachar y expedir nuevas leyes de: gestión
ambiental, de biodiversidad, bosques relacionadas a incendios forestales. Encerrando
aspectos que en verdad son útiles para la sociedad, se necesita la creación de una
Defensoría ambiental y una Superintendencia ambiental, que brinde y apoye a empoderar
el control social de la gestión ambiental pública, para planificar ambientalmente desde una
racionalidad no cortoplacista y poder fortalecer el nivel institucional ambiental de los
gobiernos locales o de mancomunidades y lograr invertir en recursos económicos en la
investigación técnico-científica ambiental.
4.3. Hasta qué punto se considera que se ha violentado derechos de la naturaleza.
Para poder establecer la definición y conocer los límites de violación de los derechos de la
naturaleza en la nueva Constitución de 2008, se debe tener en cuenta que esta tarea
depende mucho de los ecuatorianos, ya que debe tratarse y discutirse entre la sociedad
ecuatoriana y el bloque de asambleístas, para que de forma unánime puedan llegar a un
acuerdo sobre el alcance y límite de una persona pueda violentar los derechos ambientales.
Algunos tratadistas como asambleístas nacionales sugieren una limitación, pues establecen
que el límite, es el punto del cual un ecosistema pueda mantener su capacidad de auto
sustentarse, de auto regenerarse y de auto rehabilitarse. Pero la mayoría considera que
efectuado el daño ambiental a causa de un incendio forestal, debe determinarse la
responsabilidad por daños ambientales, y de la cual ponemos establecer dos clases:
76
4.3.1. Responsabilidad subjetiva.
La reparación y/o rehabilitación recae únicamente al daño ocasionado, donde la
responsabilidad será atribuida ante la existencia debidamente probada por la parte afectada,
observando y determinando una conducta negligente o culposa del demandado.
4.3.2. Responsabilidad objetiva.
Es aquella que permite desplazar la conducta subjetiva del ser humano como autor
material, hacia el daño resarcible, es decir el autor del daño está obligado a repararlo,
aunque no se determine su culpa a consecuencia de su actuación, donde el titular de la
propiedad dañada no tenga el deber jurídico de observar y soportar el daño causado. Entre
la relación naturaleza-ser humano existe la presencia de un contrato, aunque no este escrito
físicamente generan términos o cláusulas de cumplimiento, como por ejemplo, la no
destrucción de su entorno, por lo tanto la responsabilidad ambiental, nace de la conducta
contemplada o no de los términos de un contrato, para lo cual debemos comprender que
nos encontramos en la responsabilidad civil extracontractual:
La institución “responsabilidad civil extracontractual”, cuando emerge para
proteger derechos ambientales o bienes del patrimonio ambiental, bajo un
régimen objetivo, se torna en un atributo jurídico que persigue a todo aquel que
incursione en actividades potencialmente dañosas para el ambiente, y por
supuesto al agente dañoso. El Art. 396 de la Carta Magna introduce la
excepción al sistema de responsabilidad subjetiva cuando la temática es
ambiental, al prescribir que: “la responsabilidad por daños ambientales es
objetiva”, y contiene básicamente la obligación de restaurar los daños causados
contra el medio ambiente, así como de indemnizar los daños y perjuicios
generados colateralmente a patrimonios particulares (...). Esta obligación recae
sobre el sujeto activo del daño ambiental, que puede ser una persona natural o
jurídica o grupo humano, nacional o extranjero, pero en última instancia es el
sujeto activo de la infracción, contravención (civil-administrativo) o delito
ambiental conforme lo establece el Código Penal23 y sobre el cual también
versarán las acciones civiles. (Narváez & Narváez, 2012)
77
4.4. ¿Son suficientes las leyes existentes en el Ecuador para proteger la vulneración de
los derechos de la naturaleza?
Debemos comenzar diciendo que el Ecuador abarca un sin número de leyes, pero muy
pocas en materia ambiental, más aun cuando se trata de combatir incendios forestales, pero
las consecuencias y efectos que arrojo los incendios forestales del verano de 2015, el
Distrito Metropolitano de Quito comenzó a implantar políticas para combatir los
acontecimientos, más no se ha logrado crear leyes ambientales específicamente sobre
incendios forestales, pues reconocer los derechos de la naturaleza y a los ecosistemas, fue
una tarea titánica de la Legislación Ecuatoriana que aún debe ser pulida y adecuada
debidamente a las necesidades que la sociedad del siglo XXI demanda. Observamos que
algunas leyes aún establecen sistemas que favorecen más a los derechos de las grandes
corporaciones, es decir, tiene más peso, que los mismos derechos de las personas naturales
o jurídicas. La triste realidad es que debería ser al contrario, ya que estos sistemas
contribuyen a proteger los derechos de estas corporaciones pues consideran que la madre
naturaleza, sigue siendo aquella fuente de recursos inagotables, que es objeto de
explotación de una manera irresponsable, debemos reconocer que los derechos de la
naturaleza si bien es cierto la Carta Magna los reconoce y los protege, no es sinónimo que
se detendrá el desarrollo, el crecimiento de la economía, sino que permitirá y exigirá un
desarrollo sostenible que no amenace la existencia de los ecosistemas, para poder así
garantizar a las futuras generaciones una naturaleza digna con recursos, con paisajes y
poder disfrutar de sus habitas de la mejor manera.
4.4.1. La ley penal es la única normativa que neutraliza un incendio forestal
Antes de adentrarnos a este apartado debemos en primer lugar señalar que "La teoría
penal establece que el Derecho penal es un mecanismos de control social, requerido frente
a la falla de otros, de ahí su definición como derecho de última ratio. Es un conjunto de
mecanismos mediante los cuales la sociedad obtiene de sus miembros el acatamiento a los
diversos niveles normativos vigentes." (Narváez & Narváez, 2012). El incumplimiento de
la norma legal implica como consecuencia un control social duro, donde la normativa
penal nos obliga a observar el ordenamiento jurídico interno del país y conocer las
sanciones para quienes se salen de la normativa legal, como bien se ha señalado incumplir
la norma penal provoca un control social, integrado por un control formal, es decir utilizar
78
a policía, a tribunales, a reclusorios y en el caso al encarcelamiento como fase del proceso
fiscalizador.
Un incendio forestal no necesariamente debe seguir algunos de los preceptos que se
señaló anteriormente (tribunales, reclusorios y el encarcelamiento) pues necesariamente
debemos analizar que in incendio forestal abarca varias circunstancias, como determinar si
la culpa es directa o indirectamente de la persona que realizo este delito tipificado en el
Código Orgánico Integral Penal, como se señaló en párrafos anteriores, incorporar los
derechos de la naturaleza en la normativa interna del Estado, fue una tarea titánica de la
Asamblea Nacional y por ende existe algunos vacíos en esta materia, y que debe ser tratada
más a profundidad el tema de incendios forestales. Porque en vez de cambiar el paradigma
del actual sistema penal ecuatoriano sobre incendios forestales de utilizar tribunales,
reclusorios y el encarcelamiento no se aplica control blando e informal que prevé varias
alternativas, que ayudaran al implicado o implicados de un incendio forestal al observar
que su rehabilitación es mejor, observando en vez de un guardia de un centro penitenciario
a su propia familia o utilizar un control social que el mismo Estado brinda a través de
instituciones como escuela, organizaciones laborales, partidos políticos, iglesias, etc. El
control social puede ser utilizado como otra norma para combatir los incendios forestales,
pues debe estar amparada al desarrollo y eficacia basada en estrategias fundamentales
como: socialización, prevención y reparación, ahora debemos tener en cuenta que:
El control social penal, por ejemplo, es un subsistema en el sistema total del
control social. Su especificidad, derivada del objeto a que se refiere, no a toda
conducta desviada, sino sólo al delito tipificado, así como sus fines, prevención,
represión y a los medios que utiliza para ello: las penas, medidas de seguridad
adoptadas con una rigurosa formalización y correspondientes a la legalidad. Lo
propio sucede en el sector ambiental, tal cual consta en el Código Orgánico
Integral Penal ecuatoriano respecto a los delitos ambientales. (Narváez &
Narváez, 2012)
El control social permite alcanzar la convivencia, la paz social y la preservación de la
naturaleza, mientras que el control social penal adquiere limitaciones estructurales sobre la
Pachamama en donde, no se trata de castigar por castigar, ni prohibir por prohibir ya que
79
está inmerso a un sistema particular normativo, que busca moldear conductas inherentes
para la Madre Naturaleza, atribuyendo al ciudadano mandatos y prohibiciones preventiva.
No es posible un derecho penal ambiental desconectado de las demás instancias
del control social, de ahí que el derecho penal ambiental y en general tiene
sentido si se le considera dentro del conjunto de instituciones públicas y
privadas, cuya tarea consiste igualmente en socializar determinadas pautas de
comportamiento ambiental, social y educar para la convivencia pacífica de los
individuos en un marco de relación de equilibrio entre los seres humanos y la
naturaleza. (Narváez & Narváez, 2012)
En la temática ambiental la misma Administración Pública establece mecanismos de
protección ambiental, pero debemos aclara que la misma administración se encarga de
llenarle de vicios al de contenido ético de la naturaleza, donde la aplicación de dichos
mecanismos de protección ambiental depende más de la decisión política, que de la
disposición legal de los derechos de la naturaleza. (Constitución de la República del
Ecuador). Debemos aclarar que la ley penal, es aquella ley más vulnerable para mantener
el sistema de valores, por la misma dimensión preventiva que la caracteriza ya que por el
simple hecho de ser punitiva, induce a retorcer la comisión da la conducta desviada.
El Derecho penal ambiental (...) Su misión más importante es la reafirmación y
el aseguramiento de las normas penales ambientales y en general fundamentales
de la sociedad y la cultura jurídica; y si bien es cierto que la sociedad tiene
derecho a defender sus intereses recurriendo a mecanismos punitivos, una
misión del Derecho penal es limitar el poder represivo del Estado, bogando por
las garantías mínimas de las personas y de la naturaleza y por la aplicación de
los principios y de la proporcionalidad. (Narváez & Narváez, 2012)
La ley penal es la única normativa que neutraliza un incendio forestal, es una
afirmación errónea, pues el Estado Ecuatoriano ofrece a la ciudadanía varios mecanismos o
instrumentos para que los ciudadanos y ciudadanas de forma individual o colectivamente,
ejercen su derecho constitucional de participación y control social en la gestión ambiental
y más aún sobre gestión y prevención de incendio forestales que realiza la Administración
Pública, pues acordémonos que los procedimientos aplicables en materia ambiental son los
80
mismos que se aplican en general a las demás ramas del Derecho, ya sea en el campo
penal, civil o administrativo.
Recordemos que el delito de incendios forestales, es de conocimiento de los jueces y
tribunales penales, por la tanto aplican las correspondientes sanciones, es decir, en el caso
de que la persona provocado directa o indirectamente o instiga un incendio forestal, el juez
o tribunal penal, aplicara su cuerpo normativo, para hacer un alto a este problema, por solo
esa norma se la considera aplicable para la persona que haya o no haya sido culpable, por
lo tanto observaremos varias formas para hacer un alto aquel paradigma de que la ley
penal es la única normativa que neutraliza un incendio forestal:
4.4.1.1. Vía Constitucional.
La acción de protección.- Debemos comprende si la vulneración de los derechos de la
naturaleza por causa de un incendio forestal afecta a la colectividad, nos encontramos con
el derecho difuso que se caracteriza porque la titularidad del bien es colectiva, social, ya
que no posee alguna titularidad específica y pueden ser defendidos por representante vía
acción de protección para remediar el daño ambiental en los ecosistemas afectados, es
decir se podrá presentar Acción de protección contra los particulares, cuando su conducta
afecte grave y directamente a un interés comunitario, colectivo o un derecho difuso, así lo
señala:
Art. 88.- La acción de protección tendrá por objeto el amparo directo y eficaz de
los derechos reconocidos en la Constitución, y podrá interponerse cuando exista
una vulneración de derechos constitucionales, por actos u omisiones de
cualquier autoridad pública no judicial; contra políticas públicas cuando
supongan la privación del goce o ejercicio de los derechos constitucionales; y
cuando la violación proceda de una persona particular, si la violación del
derecho provoca daño grave, si presta servicios públicos impropios, si actúa por
delegación o concesión, o si la persona afectada se encuentra en estado de
subordinación, indefensión o discriminación. (Constitución de la República
del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
Junto con la Constitución del Ecuador de 2008 y la ley de garantías jurisdiccionales y
control constitucional, nos permiten realizar una neutralización a la vulneración de los
81
derechos de la naturaleza a causa de un incendio forestal, vía constitucional que garantiza
la plena vigencia de los derechos del medio ambiente, pues así nos señala:
Art. 1.- Objeto y finalidad de la ley.- Esta ley tiene por objeto regular la
jurisdicción constitucional, con el fin de garantizar jurisdiccionalmente los
derechos reconocidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales
de derechos humanos y de la naturaleza; y garantizar la eficacia y la supremacía
constitucional. (Ley Orgánica de Garantías Jurisdiccionales y Control
Constitucional, 22 de octubre de 2009)
Como podemos ver la materia constitucional abarca medios para contrarrestar los
incendios forestales, que implica otras sanciones y ya no como lo señala el Código
Orgánico Integral Penal cuya figura principal es la detención del o los culpables, así mismo
podemos hacer inca píe sobre la norma legal que determina:
Art. 72.- La naturaleza tiene derecho a la restauración. Esta restauración será
independiente de la obligación que tienen el Estado y las personas naturales o
jurídicas de Indemnizar a los individuos y colectivos que dependan de los
sistemas naturales afectados. En los casos de impacto ambiental grave o
permanente, incluidos los ocasionados por la explotación de los recursos
naturales no renovables, el Estado establecerá los mecanismos más eficaces
para alcanzar la restauración, y adoptará las medidas adecuadas para eliminar o
mitigar las consecuencias ambientales nocivas. (Constitución de la República
del Ecuador, 20 de octubre de 2008)
4.4.1.2. Vía Civil.
Es otra vía donde la principal función de la responsabilidad civil, es eminentemente
indemnizatoria y reparadora del daño causado, no se sujeta a un sistema de prevención,
donde el deber reparatorio se configura cuando la persona que realizo el daño no pueda
alegar caso fortuito o fuerza mayor en el origen del daño, como lo estipula según ley de
Gestión Ambiental:
Art. 43.- Las personas naturales, jurídicas o grupos humanos, vinculados por un
interés común y afectados directamente por la acción u omisión dañosa podrán
interponer ante el Juez competente, acciones por daños y perjuicios y por el
82
deterioro causado a la salud o al medio ambiente incluyéndola biodiversidad
con sus elementos constitutivos.
Sin perjuicio de las demás acciones legales a que hubiere lugar, el juez
condenará al responsable de los daños al pago de indemnizaciones a favor de la
colectividad directamente afectada y a la reparación de los daños y perjuicios
ocasionados.
Además condenará al responsable al pago del diez por ciento (10%) del valor
que represente la indemnización a favor del accionante.
Sin perjuicio de dichos pagos y en caso de no ser identificable la comunidad
directamente afectada o de constituir ésta el total de la comunidad, el juez
ordenará que el pago, que por reparación civil corresponda, se efectúe a la
institución que deba emprender las labores de reparación conforme a esta Ley.
En todo caso, el juez determinará en sentencia, conforme a los peritajes
ordenados, el monto requerido para la reparación del daño producido y el monto
a ser entregado a los integrantes de la comunidad directamente afectada.
Establecerá además la persona natural o jurídica que deba recibir el pago y
efectuar las labores de reparación. Las demandas por daños y perjuicios
originados por una afectación al ambiente, se tramitarán por la vía verbal
sumaria. (Ley de Gestión Ambiental, 10-sep-2014)
La reparación civil operará posterior a la cuantificación del daño de la infracción del
orden jurídico, con el resarcimiento del precio de la cosa agraviada y que se completa con
la indemnización de perjuicios. Pero debemos hacer mención que también se puede utilizar
la responsabilidad civil extracontractual donde debe existir un daño cierto y real, pero
también una actividad humana que lo provoca por acción u omisión.
83
CAPÍTULO III
3. MARCOMETODOLÓGICO
3.1. NIVEL DE INVESTIGACIÓN
3.1.1. Exploratoria.
Para adaptar la información con el proyecto de investigación debemos acudir a los efectos
y consecuencias de los incendios forestales del verano de 2015, y de las acciones penales
que se llevó a cabo para quien o quienes realicen un incendio forestal que son los
componentes que nos permite familiarizarnos ante este nuevo delito ambiental reconocido
en la Legislación Ecuatoriana de 2008, ya que se puede observar la existencia de vacíos
legales en materia ambiental; donde el principal beneficiado de aplicar la norma penal es el
condenado que realizo o incidió un incendio forestal.
3.1.2. Descriptivo.
La principal característica recae sobre la no correcta rehabilitación y regeneración
ambiental por parte de él o las personas que realizaron o incidieron un incendio forestal,
incurriendo en los elementos del Código Orgánico Integral Penal artículo 246 inc. 1 al
mencionar la condena para quien provoque o incida un incendio forestal será sancionado
con pena privativa de libertad de uno a tres años; reflejando que solo el o los principales
autores de este delito ambiental son los únicos que reciben su "rehabilitación social" más
no la naturaleza.
3.1.3. Explicativo.
La investigación genera una gran aportación y un gran beneficio no solo para la
naturaleza, ni para las personas implicadas por un incendio forestal sino que servirá para la
sociedad en general, convirtiéndose en una guía de información ya que nos permite
identificar cual es la falencia que el Ecuador atraviesa a la hora de condenar un incendio
forestal, conocer cuál es la correcta sanción ambiental que se debe aplicar, nos ayuda de
esta manera a abrir los ojos sobre que la materia penal no es la única ni la principal ley que
ayuda a contrarrestar este problema ambiental.
84
3.2. MÉTODOS
Dentro del proyecto de investigación es necesario adecuar y utilizar todos los métodos
necesarios para verificar que los resultados que arroje la indagación, sea lo más claro
posible, así utilizaremos el Método científico para basarnos en datos reales para así
"minimizar la influencia de la subjetividad del científico en su trabajo" (Definición.ed,
2012),también el Método histórico que nos permitirá realizar una comparación desde sus
orígenes hasta la actualidad, para demostrar que "cada pueblo tiene en cada época de su
vida, leyes e instituciones adecuadas a las costumbres y tradiciones hasta convertirse en
normas jurídicas de aplicación coercitiva"(Cabanellas, 1993),seguido del Método
exegético cuyo uso nos permita construir y aplicar análisis prácticos a cuerpos positivos
donde su interpretación y sistematización lo requiera, y por último el Método jurídico que
nos permite acudir a investigaciones de casos judiciales referentes a incendios forestales
para así poder interpretar las fuentes del derecho y las técnicas que anteriormente se han
aplicado a estos casos y conocer las estructuras de difusión de la ley ambiental referente a
la correcta aplicabilidad de las sanciones ambientales referentes a incendios forestales.
3.3. TÉCNICAS E INSTRUMENTOS DE INVESTIGACIÓN.
Para tener una buena interacción entre los diferentes métodos de investigación y el tema a
desarrollar deberemos utilizar diferentes herramientas, técnicas e instrumentos de
investigación como el Análisis documental que nos permitirá seleccionar ideas
informativas referentes a documentos relacionados al proyecto, para poder estandarizar e
integrar al proceso de investigación la recopilación de datos mediante la utilización del
Cuestionario para de esta manera identificar los datos que necesitaremos, para su
desarrollo y poder acoplar los resultados que arroje la respectiva Encuesta a realizarse con
el único fin de saber cuáles son las opiniones, reacciones y actitudes de los ciudadanos
frente al proyecto de investigación conjuntamente la Observación que es la acción natural
del ser humano para recoger datos reales en base a hechos y circunstancias que encierran
los incendios forestales.
85
3.4. UNIVERSO O POBLACIÓN.
Cuadro 1. Universo o Población
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
3.5. OPERACIONALIZACIÓN DE VARIABLES.
Cuadro 2. Operacionalización de las Variables
Variable
Dependiente
Dimensión Indicador Número de ITEM Técnicas /
Instrumentos
Menor
información de
la naturaleza y
sus derechos
- Ámbito
ambiental
- Ámbito
penal
- Ámbito
constitucional
Falta de medios
de comunicación
que informen de
la naturaleza y sus
ventajas
- 5 abogados en libre
ejercicio
- 2 docentes de la
materia
- 5 miembros del
cuerpo de Bomberos
DM. Quito
- Análisis
documental
- Encuesta
-Ficha personal
- Observación
Variable
Independiente
Dimensión Indicador Número de ITEM Técnicas /
Instrumentos
Menor descuido
de la naturaleza
- Ámbito
ambiental
- Ámbito
penal
- Ámbito
constitucional
La naturaleza es
un ente social y
jurídico; adquiere
la calidad de una
persona jurídica
de derechos
- 5 abogados en libre
ejercicio
- 2 docentes de la
materia
- 5 miembros del
cuerpo de Bomberos
DM. Quito
- Análisis
documental
- Encuesta
-Ficha personal
- Observación
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Población Cantidades / Integrantes
Juristas 3
Expertos ambientales 2
Ciudadanos afectados por un incendio forestal 50
Miembros del cuerpo de Bomberos, DM de Quito 5
Público en general 40
Total 100
86
CAPÍTULO IV
4. ANÁLISIS DE LA INVESTIGACIÓN DE CAMPO
1. ¿Conoce o a escuchado sobre lo que es un incendio forestal?
Tabla 1. Pregunta N° 1
Pregunta N° 1
Si 90%
No 10%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 1. Pregunta N° 1
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Podemos observar que el 90%de las personas encuestadas conocen lo que es un
incendio forestal, es decir, este concepto está familiarizado, evidenciando el grave daño
que puede causar en la vida de los seres vivos, pero un 10% desconoce o no comprende
que es un incendio forestal, ya que algunos no comprende o no distinguen el
significado de un incendio, ya que este cifra confunde su significado cuando existe la
presencia de viviendas y vegetación.
0%
90 %
10%
Si No
87
2. ¿Sabe Usted si la intervención de la mano del hombre es el principal factor para
provocar un incendio forestal?
Tabla 2. Pregunta N° 2
Pregunta N° 2
Si 88%
No 12%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba
Gráfico 2. Pregunta N° 2
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
De la pertinente pregunta se señala que el 88% de los ciudadanos encuestados,
considera que efectivamente el ser humano, es el principal causante de realizar o
provocar un incendio forestal ya sea por aprovechar su terreno o por mejorar su
economía propia, evidenciando así el interés común de cada persona, mientras que el
12% considera que existen otras causas que no involucra la intervención de la mano del
hombre para provocar dicha acción, ya que reconocen que dentro de la misma
naturaleza existen causas que pueden provocar un incendio forestal.
88%
12%
Si No
88
3. ¿Conoce a perfección cuales son los efectos y consecuencias que deja un incendio
forestal?
Tabla 3. Pregunta N° 3
Pregunta N° 3
Si 83%
No 17%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba
Gráfico 3. Pregunta N° 3
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba
Análisis e interpretación:
De la siguiente pregunta lo que podemos deducir, los efectos y consecuencias que deja
un incendio forestal, efectivamente son graves no solo para la misma naturaleza, sino
que también involucra a varias factores, como económicos, sociales, patrimoniales; así
tenemos por ejemplo a las víctimas de las áreas afectadas, a la afectación de su
economía, o a la del sector, pues esta afirmación lo fundamenta el 83% de las personas
encuestadas, pero nos encontramos con un 17% de ciudadanos que no observan más
allá de la superficie afectada por un incendio forestal.
83%
17%
Si No
89
4. ¿Piensa que realizar o instigar un incendio forestal es considerado como delito en
el Ecuador?
Tabla 4. Pregunta N° 4
Pregunta N° 4
Si 90%
No 10%
Total 100
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 4. Pregunta N° 4
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Podemos observar que el 90% de las personas encuestadas efectivamente cree que un
incendio forestal es considero como delito, evidenciando el garantismo que el Estado
aplica para proteger la vulneración de derechos de la naturaleza, es decir, estamos ante
un Estado sancionatoria (IUS PUNIENDI) en cambio el 10% cree que no es delito,
sino que es una acción que solo afecta a la naturaleza y por tal motivo no se sujeta a
una acción que vulnere o contradiga a la ley.
90%
10%
Pregunta N°4
Si
No
90
5. ¿Sabe acerca de las sanciones sobre incendios forestales?
Tabla 5. Pregunta N° 5
Pregunta N° 5
Si 20%
No 80%
Total 100
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 5. Pregunta N° 5
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Sanciones sobre incendio forestales el 80% de los ciudadanos encuestados, desconocen
cuáles son estas penas, evidenciando que las publicidades que se realiza o la
información que brinda los medios de comunicación referentes al tema, no son tan
efectivas, preguntándonos ¿Qué hace falta?, pero el 20% conocen o familiariza las
sanciones por incendios forestales, conocen las penas que la Administración de Justicia
aplica en caso de vulneración de los derechos de la naturaleza por incendios forestales.
20%
80%
Si
No
91
6. ¿Identifica en que ley se encuentran las sanciones ambientales sobre incendios
forestales?
Tabla 6. Pregunta N° 6
Pregunta N° 6
Si 14%
No 86%
Total 100
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 6. Pregunta N° 6
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Uno de los datos más relevantes en esta encuesta ya que el 86% de los encuestados, no
ubica la norma legal que tipifica las sanciones por incendios forestales, ya que en datos
anteriores consideran que es un delito un incendio forestal, evidencian un total o parcial
desconocimiento de la norma legal que aplica la Administración de Justicia, pero un 14%
si ubica a la norma legal que determina estas sanciones, es decir, conocen o se familiarizan
con la norma del Código Orgánico Integral Penal.
14%
86%
Si No
92
7. ¿Cree que las sanciones ambientales que aplica el Estado son las correctas para
combatir un incendio forestal?
Tabla 7. Pregunta N° 7
Pregunta N° 7
Si 83%
No 17%
Total 100
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 7. Pregunta N° 7
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Nos encontramos con un paradigma ambiental de sanciones ya que el 83% de los
encuestados creo que si efectivamente las sanciones que aplica el Estado para
contrarrestar un incendio forestal son las correctas y adecuas, ya que ellos mismo en
preguntas anteriores desconocen de estas sanciones, de la norma legal que los tipifica,
es decir, que el Estado aplique nomas la sanción que el creyere conveniente, pero el
17% no creo que estas penas son las mejores y adecuadas para contrarrestar un
incendio forestal, porque piensan que existen otra forma de sancionar este delito.
83%
17%
Si
No
93
8. De las siguientes opciones seleccione cual sanción debería imponer el Estado para
contrarrestar un incendio forestal:
Tabla 8. Pregunta N° 8
Pregunta N° 8
Sanción pecuniaria (Multa) 14%
Sanción penal (Prisión) 15%
Reparación y rehabilitación ambiental 71%
Otras 0%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 8. Pregunta N° 8
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
De la pregunta anterior se puede deducir que la mayoría de encuestados piensa que el
Estado aplica sanciones favorables para quien realiza un incendio forestal, pues
observamos que el 71% de los encuestados creen que la Reparación y Rehabilitación
ambiental es la sanción que debería imponer el Estado para contrarrestar un incendio
forestal, ya que actualmente se está aplicando otra, por lo que el 15% cree que se debe
seguir aplicando la pena privativa de libertad por este hecho, pero un dato curioso el
14% cree que debe solo aplicarse una sanción pecuniaria, evidencian un total
desacuerdo de las sanciones sobre incendio forestal.
14%
15%
71%
0%
Sanción pecuniaria
(Multa)
Sanción penal (Prisión)
Reparación y
rehabilitación ambiental
Otras
94
9. ¿Cree que la Madre Naturaleza o Pachamama tiene derechos?
Tabla 9. Pregunta N° 9
Pregunta N° 9
Si 90%
No 10%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 9. Pregunta N° 9
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
El 90% de las personas encuestadas sostiene que si tiene derechos de la naturaleza, y
por lo tanto aplicamos la regla fundamental de respetarlos, mis derechos terminan,
cuando comienzan de los demás; pero el 10% no cree que los tenga, y por tal motivo
observamos algunas violaciones a sus derechos que por sí misma los tiene.
0%
90%
10%
Si No
95
10. ¿Conoce si el Estado Ecuatoriano garantiza los derechos de la naturaleza?
Tabla 10. Pregunta N° 10
Pregunta N° 10
Si 50%
No 50%
Total 100%
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Gráfico 10. Pregunta N° 10
Elaborado por: Fabricio David Simbaña Guamba.
Análisis e interpretación:
Ahora bien nos encontramos en una balanza donde el soporte de la báscula, es si el
Estado Ecuatoriano garantiza los derechos de la naturaleza, pues el 50% considera que
si los garantiza, pero el 50% no los garantiza, logramos evidenciar que la materia de
derechos de la naturaleza no es impartida de la mejor manera, ya que es un tema de
actualidad pero que urge expandirla, y poder cambiar este paradigma y lograr inclinar
la balanza a un sí con un 100%.
50% 50%
Si No
96
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES
CONCLUSIONES
Con el aumento, el desarrollo y el mejoramiento de la sociedad industrial en el Ecuador, no
existen controles adecuados para contrarrestar los efectos invernaderos, lo que provoca el
incremento de la temperatura, perjudiciales para todos y cada uno de los seres vivos de la
República del Ecuador, en especial a la integridad de la Pachamama, evidenciando así la
vulneración de los derechos de la Naturaleza.
La mayoría de ciudadanos creen que los derechos de la naturaleza fueron incorporados
en el contexto de la Constitución de la República del Ecuador de 2008, de manera general
sin tener un adecuado estudio y análisis particular de cada derecho que integra la Madre
Naturaleza, evidenciando una falta de desconocimiento de los legisladores a la hora de
determinar sanciones ambientales.
Los incendios forestales que se producen en el Distrito Metropolitano de Quito, se han
convertido en un problema ambiental de temporada, es decir, que la mayoría de incendios
se generan en el verano, donde los efectos y consecuencias del calentamiento global no son
tomados en cuenta por las Autoridades para comenzar a procesar al culpable o posibles
culpables, ya que las Autoridades ambientalistas dan mayor prioridad a la responsabilidad
que genera un incendio forestal sin tener en cuenta en la temporada que se produce.
Por otro lado las sanciones penales que aplica la Administración de Justicia a causa de
un incendio forestal, para los ecuatorianos consideran que son factibles, aun cuando
desconocen de estas mismas sanciones, pero a la vez aceptan que la Administración de
Justicia aplique otras sanciones favorables para el procesado y la naturaleza.
97
RECOMENDACIONES
Que se creen organismos de control para eliminar o disminuir los efectos que generan los
gases de invernadero, y fomentar, mejorar a los sectores de la producción para que realicen
un buen desarrollo industrial, regulado bajo los parámetros de prevención y protección a la
integridad de la Madre Naturaleza.
Que el bloque legislativo comience a presentar nuevas políticas ambientalistas que
integren derechos y obligaciones claras y precisas a la hora de proteger y sancionar delitos
ambientales, y sobre todo que se analice de manera específica todo lo relacionado al delito
ambiental de incendio forestal, observando más el beneficio de los derechos de la
Naturaleza.
Que tanto las autoridades conjuntamente con el Cuerpo de Bomberos de Quito, realicen
un estudio profundo de las verdaderas causas que envuelve la provocación de un incendio
forestal, teniendo en cuenta a la temporada que más incendios forestales genera, para así
poder determinar circunstancias agravantes como eximentes y poder observar beneficios
para la integridad de los ecosistemas que fueron perjudicados por un incendio forestal.
Que los diferentes organismos ambientales conjuntamente con los diferentes medios de
comunicación sociabilicen a las ecuatorianas y ecuatorianos sobre las sanciones
ambientales, para determinar la forma de accionar del Estado Punitivo frente a la
vulneración de los derechos de la Naturaleza, teniendo en cuenta la principal figura "penas
privativas de libertad" que sanciona un incendio forestal y reemplazarla con nuevas formas
de castigar donde no se observe solo la responsabilidad de llevar un incendio forestal, sino
que se observe en forma total la restauración al ambiente, creando así una buena justicia
ambiental.
98
CAPÍTULO V
5. PROPUESTA
5.1. PROPUESTA DE SOLUCIÓN AL PROBLEMA.
Los incendios forestales a más de que se considerados como el fuego descontrolado
originado en bosques, campos y otras áreas verdes, generan efectos y consecuencias de
gran magnitud que atenta la integridad del medio ambiente, por lo tanto es necesario crear
una Unidad Especial de Control de Incendios Forestales ( UECIF ), integrada por
miembros del Cuerpo de Bomberos del Ilustre Distrito Metropolitano de Quito, técnicos
del Ministerio del Ambiente, Policía Nacional, peritos especializado en daños ambientales
designado por Fiscalía que me mediante un trabajo operativo de acción rápida estén
concentrados de manera permanente en Unidades descentralizadas en aproximadamente 50
parques que están dispersados en el Distrito Metropolitano de Quito, y que a través de un
sistema de monitoreo y tecnología de punta den resultados efectivos en el tratamiento y
solución del problema.
También propongo que se integre una Comisión Tripartita integrada por representantes
del Ilustre Municipio del Distrito Metropolitano de Quito, Ministerio del Ambiente y
Fiscalía a fin de que se corrija la norma y se aplique la correspondiente sanción ambiental
pecuniaria y/o rehabilitación y regeneración ambiental, la cual se la ubicara en el cuerpo
normativo del Código Orgánico del Ambiente en su apartado titulado de Incendios
Forestales, como sanción de inmediata aplicación y respuesta a esta problemática
ambiental.
5.1.1. Título de la Propuesta.
Delitos contra la naturaleza y la determinación de la pena, por la provocación directa o
indirecta de incendios forestales en la ciudad de Quito DM. Año 2015
99
5.2. DATOS INFORMATIVOS.
5.2.1. Localización.
El presente proyecto de investigación se implementara en primer lugar en el Distrito
Metropolitano de Quito en las zonas de mayor riesgo a la hora de realizarse o investigar un
incendio forestal, además esta propuesta podrá expandirse al resto del país ya que un
incendio forestal no solo lo vive la ciudad de Quito.
5.2.2. Beneficiarios.
Este proyecto de investigación no solo beneficiara a los principales autores de realizar un
incendio forestal, ni tampoco a los perjudicados por dicho acto, esta propuesta beneficiara
a todos y cada uno de los habitantes de la República del Ecuador, pero en especial cuidado
beneficiara en su totalidad a la Madre Naturaleza o Pachamama
5.3. ANTECEDENTES DE LA PROPUESTA.
Lo que busca este proyecto de investigación es hacer un alto a la aplicación inadecuada de
las sanciones ambientales por incendios forestales, y ya no observar más que se siga
vulnerando el derecho de la naturaleza a su rehabilitación y regeneración ambiental, tal
como se observa en los procesos existentes sobre este hecho, donde se sanciona al culpable
de realizar o instigar un incendio forestal, evidenciando así solo la justicia social, pero no
aplicamos una justicia ambiental.
5.4. JUSTIFICACIÓN
Debemos recordar que la época que deja más vulnerable a la Madre Naturaleza, es la época
del verano, por lo tanto, es aquí donde se debe tener más control de las principales zonas
para generar un incendio forestal, es aquí donde debemos ser más consientes, pues la
solución a este fenómeno no es principalmente encarcelar a los principales autores de estos
hechos, sino la tarea primordial es que una vez observado los efectos y consecuencias que
dejo un incendio forestal es aplicar el derecho primordial de la Naturaleza, que es su
regeneración y rehabilitación ambiental.
100
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2016.
107
ANEXOS
Anexo 1. Constitución de la República del Ecuador
Artículos aprobados en los que reconocen a la Naturaleza como sujeto de derecho
Capítulo primero:
Principios de aplicación de los derechos
Art. 10.- Las personas, comunidades, pueblos, nacionalidades y colectivos son titulares y
gozarán de los derechos garantizados en la Constitución y en los instrumentos
internacionales.
La naturaleza será sujeto de aquellos derechos que le reconozca la Constitución.
Capítulo séptimo:
Derechos de la naturaleza
Art. 71.- La naturaleza o Pacha Mama, donde se reproduce y realiza la vida, tiene derecho
a que se respete integralmente su existencia y el mantenimiento y regeneración de sus
ciclos vitales, estructura, funciones y procesos evolutivos. Toda persona, comunidad,
pueblo o nacionalidad podrá exigir a la autoridad pública el cumplimiento de los derechos
de la naturaleza. Para aplicar e interpretar estos derechos se observaran los principios
establecidos en la Constitución, en lo que proceda. El Estado incentivará a las personas
naturales y jurídicas, y a los colectivos, para que protejan la naturaleza, y promoverá el
respeto a todos los elementos que forman un ecosistema.
Art. 72.- La naturaleza tiene derecho a la restauración. Esta restauración será independiente
de la obligación que tienen el Estado y las personas naturales o jurídicas de Indemnizar a
los individuos y colectivos que dependan de los sistemas naturales afectados. En los casos
de impacto ambiental grave o permanente, incluidos los ocasionados por la explotación de
los recursos naturales no renovables, el Estado establecerá los mecanismos más eficaces
para alcanzar la restauración, y adoptará las medidas adecuadas para eliminar o mitigar las
consecuencias ambientales nocivas.
Art. 73.- EI Estado aplicará medidas de precaución y restricción para las actividades que
puedan conducir a la extinción de especies, la destrucción de ecosistemas o la alteración
permanente de los ciclos naturales. Se prohíbe la introducción de organismos y material
orgánico e inorgánico que puedan alterar de manera definitiva el patrimonio genético
nacional.
108
Art. 74.- Las personas, comunidades, pueblos y nacionalidades tendrán derecho a
beneficiarse del ambiente y de las riquezas naturales que les permitan el buen vivir. Los
servicios ambientales no serán susceptibles de apropiación; su producción, prestación, uso
y aprovechamiento serán regulados por el Estado.
Capítulo noveno:
Responsabilidades
Art. 83.- Son deberes y responsabilidades de las ecuatorianas y los ecuatorianos, sin
perjuicio de otros previstos en la Constitución y la ley:
6. Respetar los derechos de la naturaleza, preservar un ambiente sano y utilizar los recursos
naturales de modo racional, sustentable y sostenible.
TÍTULO VI
RÉGIMEN DE DESARROLLO
Capítulo primero
Principios generales
Art. 277.-Para la consecución del buen vivir, serán deberes generales del Estado:
1. Garantizar los derechos de las personas, las colectividades y la naturaleza.
Capítulo quinto Sectores estratégicos, servicios y empresas públicas.
Capítulo quinto:
Sectores estratégicos, servicios y empresas públicas.
Art. 318.- El agua es patrimonio nacional estratégico de uso público, dominio inalienable e
imprescriptible del Estado, y constituye un elemento vital para la naturaleza y para la
existencia de los seres humanos. Se prohíbe toda forma de privatización del agua.
Capítulo sexto:
Trabajo y producción.
Sección primera Formas de organización de la producción y su gestión
Art. 319.- Se reconocen diversas formas de organización de la producción en la economía,
entre otras las comunitarias, cooperativas, empresariales públicas o privadas, asociativas,
familiares, domésticas, autónomas y mixtas. El Estado promoverá las formas de
producción que aseguren el buen vivir de la población y desincentivará aquellas que
atenten contra sus derechos o los de la naturaleza; alentará la producción que satisfaga la
demanda interna y garantice una activa participación del Ecuador en el contexto
internacional.
109
Sección octava:
Ciencia, tecnología, innovación y saberes ancestrales.
Art. 387.- Será responsabilidad del Estado:
4. Garantizar la libertad de creación e investigación en el marco del respeto a la ética, la
naturaleza, el ambiente, y el rescate de los conocimientos ancestrales.
Sección novena:
Gestión del riesgo
Art. 389.- El Estado protegerá a las personas, las colectividades y la naturaleza frente a los
efectos negativos de los desastres de origen natural o antrópico mediante la prevención
ante el riesgo, la mitigación de desastres, la recuperación y mejoramiento de las
condiciones sociales, económicas y ambientales, con el objetivo de minimizar la condición
de vulnerabilidad.
Art. 399.- El ejercicio integral de la tutela estatal sobre el ambiente y la corresponsabilidad
de la ciudadanía en su preservación, se articulará a través de un sistema nacional
descentralizado de gestión ambiental, que tendrá a su cargo la defensoría del ambiente y la
naturaleza.
Capítulo segundo:
Biodiversidad y recursos naturales.
Sección segunda:
Biodiversidad.
Art. 403.- El Estado no se comprometerá en convenios o acuerdos de cooperación que
incluyan cláusulas que menoscaben la conservación y el manejo sustentable de la
biodiversidad, la salud humana y los derechos colectivos y de la naturaleza.
110
Universidad Central del Ecuador
Facultad de Jurisprudencia, Ciencias Políticas y Sociales
Carrera de Derecho
Anexo 2. Encuesta
La presente encuesta tiene por objeto conocer si la Legislación Ecuatoriana, está aplicando
de forma correcta las sanciones ambientales sobre incendios forestales, de la presente
encuesta observe las siguientes reglas:
1. Lea detenidamente cada pregunta y observe las opciones
2. Responda las siguientes preguntas marcando con una "X" dentro del casillero que
creyere conveniente.
3. La encuesta consta de 10 preguntas.
Desarrollo:
Género: Masculino Femenino
1. ¿Conoce o a escuchado sobre lo que es un incendio forestal?
Sí No
2. ¿Sabe Usted si la intervención de la mano del hombre es el principal factor para
provocar un incendio forestal?
Sí No
3. ¿Conoce a perfección cuales son los efectos y consecuencias que deja un incendio
forestal?
Sí No
4. ¿Piensa que realizar o instigar un incendio forestal es considerado como delito en el
Ecuador?
Sí No
111
5. ¿Sabe acerca de las sanciones sobre incendios forestales?
Sí No
6. ¿Identifica en que ley se encuentran las sanciones ambientales sobre incendios
forestales?
Sí No
7. ¿Cree que las sanciones ambientales que aplica el Estado son las correctas para
combatir un incendio forestal?
Sí No
8. De las siguientes opciones seleccione cual sanción debería imponer el Estado para
contrarrestar un incendio forestal:
Sí No
9. ¿Cree que la Madre Naturaleza o Pachamama tiene derechos?
Sí No
10. ¿Conoce si el Estado Ecuatoriano garantiza los derechos de la naturaleza?
Sí No
Gracias....
