Proceso: Accin de Tutela - Radicacin: 2013-0049Accionante: ANA
ISABEL SANJUAN DE FERNANDEZ
Asunto: Fallo Concede Tutela
JUZGADO TERCERO PROMISCUO DEL CIRCUITO
SABANALARGA-ATLANTICO RAD: 08-638-31-89-003-2013-0049Sabanalarga
Atlntico, veintisis (26) de abril de dos mil trece (2013).
ANTECEDENTES:La Sra. ANA ISABEL SANJUAN DE FERNANDEZ, es una
seora de la tercera edad, en la actualidad cuenta con 78 aos de
edad, quien se encuentra sufriendo una penosa enfermedad que le
imposibilita caminar libremente, la cual le produce fuertes dolores
en su columna y extremidades inferiores, despus de una cita con el
mdico general en la clnica san Rafael, est la remiti donde el
especialista , en la EPS-S Barrios unidos de Quibd le dieron la
orden para el instituto de neurociencias clnica del sol, donde fue
atendida por el Dr. JAIME PERNA ROMERO, mdico especialista, quien
dictamino que la paciente haba que practicarle una ciruga de
carcter urgente, que consista en realizar Reseccin con Aspiracin
Ultrasnica y Potenciales Evocados y electromiografa
Transoperatoria, por lesin Medular.
Una vez la seora ANA ISABEL SANJUAN tena en sus manos el
diagnstico mdico que le haba entregado el especialista de la clnica
del sol, est a travs de uno de sus familiares de nombre ILBA
VILLAFAE PATIO, procedi a llevarlo el da siete(7) de marzo de 2013
la EPS-S Barrios unidos de Quibd, para que le autorizaran la
prctica de la ciruga, esta era un formato marcado con el N 919687-
consulta neurociruga, del da 7 de marzo de 2013, donde el
diagnostico entregado lesin medular y firmado por el
especialista.El da 8 de marzo de 2013, la seora en mencin regresa
nuevamente a la EPS-S, y le entregan un formato de servicios mdicos
no POS, para que ella se lo llevara al mdico especialista de la
clnica del sol, que haba atendido a mi cliente, para que lo
transcribiera ya que l haba entregado a mi cliente no era el
indicado para el respectivo tramite.
Ese mismo 8 de marzo la accionante le hace llegar el formulario
o formato de servicios mdicos no POS, al Dr. JAIME PARA ROMERO,
mdico especialista de la clnica del sol, quien de buena gana lo
diligencio y se lo devolvi a la portadora para que nuevamente lo
llevara a la EPS en mencin, ese mismo da la pariente de mi cliente
lo llevo y lo entrego.
Posteriormente el da 19 de marzo la seora ILBA VILLAFAE PATIO,
regresa a la EPS para que le entregaran la orden para la ciruga, y
la persona que la atiende, le manifiesta que debe ir nuevamente a
la clnica del sol para que el mdico especialista le llene una vez
ms el formulario, ya que este no aparece la justificacin clnica
(cientfica) del procedimiento, que explicara cual era el
procedimiento POS con el cual se homologo. Ese mismo da la seora en
mencin se traslad hasta la clnica del sol, y le entrego el segundo
formulario al mdico, quien atendi lo requerido por la EPS, procede
a diligenciarlo nuevamente y entregrselo a la familiar de mi
cliente, quien ese mismo da lo llevo y lo entrego a un funcionario
de la EPS-S barrios unidos de Quibd.
La seora en mencin regresa el da 22 por la orden en mencin
cuando fue atendida se le manifest que no le autorizaba la orden
por que el mdico especialista no haba registro justificado, le
entregaron otro formulario el cual medico especialista no quiso
llenar y enterado procedi a llamar al Dr. LUIS CARLOS ABISAMBRA,
funcionario de la EPS en mencin, quien le manifest que le dijera a
la accionante que se trasladara una vez ms hasta las instalaciones
de la EPS con todos los documentos que l se encargara de
solucionarle el problema.
El da 27 de marzo de 2013, la seora ILBA VILLAFAE PATIO, llevo
nuevamente los documentos a la EPS-S Barrios unidos y los entrego
le dijeron que primero (1) de abril por la respectiva orden.Llegado
el da primero de abril se acerca a la EPS y le fue manifestado por
parte de un mdico que no conoca del caso que no le haba sido
solucionado nada, y que interpusiera accin de tutela porque eso ya
se le sala de sus manos, y que hasta la fecha tras un largo ppelo
an no daban orden para practicar la ciruga. Teniendo en cuenta que
es una persona de la tercera edad y se debe brindar prioridad y en
especial en la salud.
Por lo anterior solicito muy respetuosamente seor juez tutelar,
los derechos fundamentales: a la SALUD en conexidad con el derecho
a la VIDA.
Se ordene a la EPS-S autorice la ciruga que consiste en realizar
Reseccin con Aspiracin ultrasnica y potenciales evocados y
electromiografa transoperatotia, por lesin medular, y as cortar con
el sufrimiento que da a da padece la accionante, quien cada da se
descompensa ms en su salud por no haberse practicado esta ciruga.La
tutela fue admitida por auto de fecha 12 de abril de dos mil trece,
ordenndose requerir a los tutelados para que rindiera informe
detallado sobre los hechos de la tutela.
- La entidad tutelada Secretaria de Salud Departamental, fue
notificada del auto admisorio y a travs de su representante rindi
el informe pedido.
Dentro de su informe, la Secretaria de Salud Departamental Dr.
DAVID ALFONSO PELAEZ PEREZ, manifiesta que la presente accin de
tutela es improcedente contra la secretaria de salud del atlntico
por competencia legal-acuerdo 027-11.
Que el accionante no se encuentra a cargo del Departamento del
Atlntico- Secretaria de salud, que no ha sido atendido a cargo del
departamento del Atlntico- Secretaria de Salud.
Dentro de su escrito de contestacin, manifiestan que el seora
ANA ISABEL SANJUAN DE FERNANDEZ , se encuentra asegurado dentro del
sistema general de seguridad social en salud, afiliado al rgimen
subsidiado a travs BARRIOS UNIDOS DE QUIBDO ESPE-S, y su estado es
Activo.Indica que la patologa que presenta el accionante es
denominada de alto costo y se encuentra cubierta integralmente por
el POS-S de conformidad con lo establecido en el articulo 61
numeral 3 literal A del Acuerdo 008 de 2009 expedido por la Comisin
de Regulacin en Salud CRES.Que en consecuencia el seor JOSE ANTONIO
SARMIENTO OLIVARES, se encuentra asegurado dentro del sistema como
afiliado al rgimen subsidiado, a travs de BARRIOS UNIDOS DE QUIBDO
EPS-S, entidad responsable dentro del sistema de seguridad social
en salud de la prestacin del servicio de salud de sus afiliados,
tiene unificado el plan obligatorio de salud, por lo que, tiene
derecho al plan de beneficios del rgimen contributivo por expresa
disposicin del acuerdo 027-201 y 029-11 art,10, aunado a ello
tratndose de servicios no POS ordenados por el mdico tratante
adscrito al segurador someter el mismo al CTC para autorizacin,
entregar el servicio y recobrar, en consecuencia, le corresponde a
Barrios unidos prestar atencin en salud que requiere la paciente y
recobrar en caso de ser procedente. Por lo que solicitan
respetuosamente, desvincular a la Secretaria de Salud Departamental
del Atlntico, de acuerdo a los hechos que fundamentan la presente
accin por no ser procedente legalmente contra ella, falta de
legitimacin pasiva.
Con respecto a la entidad tutelada BARRIOS UNIDOS DE QUIBDO
E.PS-S, tambin rindi el informe pedido.-------------Dentro del
informe seala el Dr. Carlos Alberto Navarro Navarro, abogado
contratado en la direccin Territorial del Atlntico de la Caja de
Previsin Social de Comunicaciones CAPRECOM, empresa industrial y
comercial del Estado del orden nacional, que revisada su base de
datos se pudo constatar que el seor JOSE SARMIENTO OLIVARES, es
afiliado a CAPRECOM, con carnet N08638001158 del Municipio de
Sabanalarga.As mismo indica que en cuanto al segundo hecho no es
cierto, ya que al revisar su base de datos, no se encuentra ninguna
negacin de esta ciruga la cual se encuentra dentro del plan
obligatorio de salud y que debe ser valorada nuevamente por el
mdico tratante, ya que es del 2010.
En el acpite de peticin solicita la entidad accionada a travs de
este despacho que se le comunique al paciente que debe acercarse
para darle una nueva consulta, para un cirujano cardiovascular y de
ser solicitada nuevamente la ciruga por el mdico tratante, ser
cubierta por CAPRECOM, por cuanto es una patologa que se encuentra
dentro del plan obligatorio de salud y definir si la ciruga es
pertinente, por cuanto los documentos que anexa son del ao 2010 y
hay que hacerle una nueva valoracin para que el mdico tratante
defina si todava es pertinente la ciruga y CAPRECOM, proceder a
autorizarla y asumirla ciruga que el orden el mdico tratante.No
considera procedente la accin de tutela impetrada en contra de
CAPRECOM, ya que este paciente no registra ninguna negacin de la
ciruga ordenada por su mdico tratante, por lo que no se deba
impetrar accin de tutela en contra de esa entidad, ya que en ningn
momento se est negando a la prctica de la ciruga, sino que
simplemente este paciente no se ha acercado a las oficinas de
atencin al usuario para brindarle la atencin requerida y ordenada
por su mdico tratante.CONSIDERACIONES:
De acuerdo a lo establecido en el artculo 86 de la constitucin
nacional y su reglamentacin en el Decreto 2591 de 1.991, toda
persona tiene derecho a instaurar la accin de tutela para la
proteccin de sus derechos fundamentales constitucionales, cuando
quiera que stos resulten amenazados o vulnerados por las
autoridades, o por los particulares en los casos previamente
establecidos por la ley.
Inicialmente cabe decir que es procedente ejercer la accin de
tutela en contra de particulares cuando con ella se pretenda
amparar el derecho a la salud, de acuerdo a lo dispuesto por el
art., 42 numeral 2 del decreto ley 2591 de 1991.CONSIDERACIONES
Frente a casos como el presente la H. Corte Constitucional a
travs de Sentencia T-597 de 2008 Magistrado Ponente Dr. Marco
Gerardo Monroy Cabra manifest:
(ii) Hecho superado. Reiteracin de jurisprudencia.La accin de
tutela fue instituida por el Constituyente para la proteccin de los
derechos constitucionales fundamentales de las personas. En este
sentido, la Corporacin ha estudiado la situacin que se genera
cuando en el trmite del amparo, la vulneracin a las garantas
constitucionales cesa, y por tanto, se genera la imposibilidad de
efectuar un pronunciamiento de fondo. Este fenmeno se ha denominado
por la jurisprudencia constitucional como hecho superado.El hecho
superado se presenta cuando, por la accin u omisin del obligado, se
supera la afectacin de tal manera que carece de objeto el
pronunciamiento del juez. As, por ejemplo, en la sentencia T-082 de
2006[13], en la que una seora solicitaba la entrega de unos
medicamentos, los cuales, segn pudo verificar la Sala Octava de
Revisin, le estaban siendo entregados al momento de la revisin del
fallo, la Corte consider que al desaparecer los hechos que
generaron la vulneracin, la accin de tutela perda su eficacia e
inmediatez y, por ende su justificacin constitucional, al haberse
configurado un hecho superado que conduca entonces a la carencia
actual de objeto. As mismo, en la sentencia T-630 de 2005[14], en
un caso en el cual se pretenda que se ordenara a una entidad la
prestacin de ciertos servicios mdicos que fueron efectivamente
proporcionados, la Corte sostuvo que si durante el trmite de la
accin de tutela, la vulneracin o amenaza a los derechos
fundamentales desaparece, la tutela pierde su razn de ser, pues
bajo esas condiciones no existira una orden que impartir ni un
perjuicio que evitar. Por su parte, la Sentencia SU-540 de 2007[15]
seal que la expresin hecho superado debe entenderse en el sentido
obvio de las palabras que componen la expresin, es decir, dentro
del contexto de la satisfaccin de lo pedido en tutela. Agreg
entonces que si lo pretendido con la accin de tutela era una orden
de actuar o dejar de hacerlo y, previamente al pronunciamiento del
juez de tutela, sucede lo requerido, es claro que se est frente a
un hecho superado, porque desaparece la vulneracin o amenaza de
vulneracin de los derechos constitucionales fundamentales o, lo que
es lo mismo, porque se satisface lo pedido en la tutela, siempre y
cuando, se repite, suceda antes de proferirse el fallo, con lo cual
la posible orden que impartiera el juez caera en el vacoCASO
CONCRETO:
En el presente caso el accionante estima vulnerado su derecho
fundamental de peticin puesto que no ha recibido respuesta alguna
sobre la solicitud de fecha 12 de octubre de 2011, mediante el cual
solicita el reconocimiento y pago de horas extras laboradas en la
Institucin Educativa San Pedro Claver.
Es el caso que con la contestacin del accionado, Dra. Lilian
Oligliastri Lewis, secretaria de Educacin Departamental, escrito
recibido en fecha 24 de noviembre de 2011 en este despacho
judicial, se encontr que la peticin del seor Jorge Luis Polo Marn,
fue resuelta por parte de la misma entidad, mediante escrito de
fecha 23 de noviembre de 2011 (folio 13), enviado por correo, como
se evidencia en la planilla de envi de la Secretaria General-
Subsecretaria de Servicios Administrativos del Departamento del
Atlntico (folio 14), de fecha 24 de noviembre de 2011, dirigido al
seor Jorge Luis Polo Marn, en la misma direccin que aporto para
recibir notificaciones al presentar la presente accin de
tutela.
Frente a casos como el presente la H. Corte Constitucional a
travs de Sentencia T-495 de 2001 Magistrado Ponente Dr. Rodrigo
Escobar Gil manifest que:
El objetivo de la accin de tutela, conforme al artculo 86 de la
Constitucin Poltica de Colombia, al Decreto 2591 de 1.991 y a la
doctrina constitucional, es la proteccin efectiva y cierta del
derecho constitucional fundamental, presuntamente vulnerado o
amenazado por la accin u omisin de una autoridad pblica o de un
particular en los casos expresamente sealados por la ley.
En virtud de lo anterior, la eficacia de la accin de tutela
radica en el deber que tiene el juez, en caso de encontrar
amenazado o vulnerado un derecho alegado, de impartir una orden de
inmediato cumplimiento orientada a la defensa actual y cierta del
derecho que se aduce.
No obstante lo anterior, si la situacin de hecho que origina la
violacin o la amenaza ya ha sido superada en el sentido de que la
pretensin erigida en defensa del derecho conculcado est siendo
satisfecha, la accin de tutela pierde su eficacia y su razn de
ser....
En el caso de estudio, observa el despacho, que la parte
accionada en el transcurso de la presente accin ha dado respuesta
real y de fondo toda vez que sobre la pretensin del accionante, se
muestra en el plenario del expediente que mediante escrito de fecha
23 de noviembre de 2011, le ha dado contestacin al derecho de
peticin formulado, relacionado con el caso que es objeto de la
tutela, planteada por el accionante en su derecho de peticin.As las
cosas, surge la imperiosa necesidad de negar la presente accin, al
haber desaparecido el objeto que motiv al seor Jorge Luis Polo
Marn, al deprecar la proteccin del derecho fundamental de PETICION,
pues en estos momentos se encuentra respondido eficazmente el
objeto de su petitum, pues cualquier decisin que se pudiera emitir
resultara a todas luces inocua, por no tener objeto sobre el cual
proveer.
Sin embargo, este agencia judicial reprueba la negligencia con
la que el ente accionado Secretaria de Educacin de la Gobernacin
del Atlntico, dejo de responder dentro del trmino legal la peticin
hecha por el accionante, por lo que se le conmina para que en lo
sucesivo no vuelva incurrir en la omisin de responder a tiempo las
peticiones que se le presenten en aras de evitar futuras
violaciones a derechos fundamentales.
Con base en las consideraciones anteriormente expuestas, el
Juzgado Tercero Promiscuo del Circuito de Sabanalarga, Atlntico,
administrado justicia en nombre de la Repblica de Colombia y por
autoridad de la ley,
RESUELVE:
1) Negar por hecho superado la presente accin de tutela de los
derechos invocados por el accionante.
2) Conminar a la Secretaria de Educacin de la Gobernacin del
Atlntico para que responda en forma oportuna los derechos de
peticin que le fuesen presentados y as evitar futuras violaciones a
derechos fundamentales.
3) Notifquese a las partes por el medio ms expedito posible,
advirtindoles que esta decisin podr ser impugnada dentro de los
tres (3) das siguientes a su notificacin.
4) En el evento de no ser impugnada esta providencia, se enviar
al da siguiente el expediente a la Corte Constitucional para su
eventual revisin.
NOTIFQUESE Y CMPLASE
GUSTAVO ADOLFO HELD MOLINA
Juez Tercero Promiscuo del Circuito
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