NDICE
1.LA CONSTITUCIN ECONMICA PERUANA.12.LA LIBERTAD DE
EMPRESA.93.ORDEN CONSTITUCIONAL.234.EL SISTEMA ECONMICO
EMPRESARIAL.285.PAUTAS CONSTITUCIONALES PARA RESOLVER TENSIONES
ECONMICAS.28
LA CONSTITUCIN Y EL DERECHO MERCANTIL
1. LA CONSTITUCIN ECONMICA PERUANA.2. LA LIBERTAD DE
EMPRESA.
EMPRESA La empresa es un sistema en el que se coordinan factores
de produccin, financiacin y marketing para obtener sus fines. De
esta definicin se deducen las principales caractersticas de toda
empresa: 1. La empresa es un conjunto de factores de produccin,
entendiendo como tales los elementos necesarios para producir
(bienes naturales o semielaborados, factor trabajo, maquinaria y
otros bienes de capital); factores mercadotcnicos, pues los
productos no se venden por s mismos, y factores financieros, pues,
para realizar las otras tareas, es preciso efectuar inversiones y
stas han de ser financiadas de algn modo. 2. Toda empresa tiene
fines u objetivos, que constituyen la propia razn de su existencia.
3. Los distintos factores que integran la empresa se encuentran
coordinados para alcanzar sus fines. Sin esa coordinacin la empresa
no existira; se tratara de un mero grupo de elementos sin conexin
entre s y, por tanto, incapaces de alcanzar objetivo alguno. Esa
coordinacin hacia un fin la realiza otro factor empresarial que es
la administracin o direccin de la empresa. El factor directivo
planifica la consecucin de los objetivos, organiza los factores, se
encarga de que las decisiones se ejecuten y controla las posibles
desviaciones entre los resultados obtenidos y los deseados. En
definitiva, este factor se encarga de unir los esfuerzos para
conseguir los objetivos globales del sistema empresarial. 4. La
empresa es un sistema. Un sistema es un conjunto de elementos o
subsistemas, interrelacionados entre s y con el sistema global, que
trata de alcanzar ciertos objetivos. Por consiguiente, de lo
reseado anteriormente se deduce la evidencia de que la empresa es
un sistema.LIBERTAD DE EMPRESA EN LA CONSTITUCION PERUANA
Ningn derecho fundamental puede dejar de estar enunciado en la
Constitucin. Esto implica un nivel constitucional, es decir, un
nivel normativo superior a cualquier otro rango normativo. Por ello
no se puede negar este derecho. Eso no significa que tiene puede
usarse sin limitacin alguna, anulando cualquier norma que se le
enfrente. En este caso, se somete a una evaluacin tcnica primero,
sobre el rango o categora normativa de la norma que se le opone, y
luego de si la norma anula el derecho o simplemente lo limita a
intereses, principios superiores. As el derecho a la libertad de
empresa solo puede ser limitado por otro derecho constitucional, y
no por un derecho de menor jerarqua. El Estado, la sociedad y la
persona jurdica o natural est obligado a esto, como un imperativo
categrico, e ineludible.La libertad de empresa debe ser defendida
porque no se trata de cualquier derecho, sino de aquel que se
encarga de una esencial, porque permite la empresa y su libre
accionar, desarrollo y permanencia; siendo la empresa demasiado
importante porque "tiene como finalidad la de proveer de bienes y
servicios necesarios para atender la subsistencia y desarrollo
integral de todas y cada una de las personas que integran la
sociedad", segn escribe Fernndez Cesreo, en un artculo denominado
"Subjetivacin de la empresas" ("Empresa y desarrollo- Temas
actuales, Revista peruana de derecho de la empresa").
La actividad empresarial, raz y eje del Derecho Mercantil, es
expresin y ejercicio de un derecho fundamental: la libertad de
empresa. El estudio constitucional de la libertad de empresa
comprende la identificacin de su fundamento, su contenido, sus
lmites intrnsecos y la determinacin de su contenido
esencial.Respecto del fundamento, como sucede con todos los
verdaderos derechos fundamentales, en ltimo trmino siempre se
encontrar la naturaleza del hombre y en la intrnseca dignidad
personal de todo ser humano, cuya defensa y respeto son el fin
supremo de la sociedad y del Estado (art. 3 Const.). Pero una
respuesta ms concreta (y ms til) requiere identificar el fundamento
prximo de la libertad de empresa. Dicho de otro modo, hay que
concretar qu aspecto de la condicin humana reclama el
reconocimiento universal de la libertad de empresa.La libertad de
empresa no es un derecho fundamental inmediato o primario, pues no
corresponde a los bienes fundamentales de la persona humana ni,
directamente, a sus tendencias bsicas. Por eso, no slo es
concebible, sino de experiencia comn que algunas personas no la
ejerzan o no la puedan ejercer por algn tiempo, sin que por eso se
perjudique su condicin o su realizacin como personas (lo que s
ocurrira si el impedimento se prolongara indefinidamente). No pasa
lo mismo con derechos como la vida, la integridad fsica o la
libertad personal. Y es que, de los diferentes aspectos de la
naturaleza humana, uno absolutamente primario es evidentemente el
corporal, que funda inmediatamente esos derechos. La misma
disponibilidad de los medios materiales para sostener una
existencia humana digna (o sea, la propiedad privada) es un derecho
mucho ms primario que la libertad de empresa (aunque tambin sea
secundario).Pero el hombre, adems de lo corporal o fsico, y como lo
ms especficamente humano de s mismo, tiene una dimensin psquica y
espiritual, que funda las libertades de la conciencia y de religin,
pensamiento, opinin y expresin, el derecho a la intimidad y, en
general, todas las condiciones para el libre desarrollo de su
personalidad. Es all precisamente en donde puede enraizarse
slidamente la condicin de derecho fundamental de la libertad de
empresa, porque, como dice el Papa JUAN PABLO II, la experiencia
nos demuestra que la negacin de tal derecho (a la iniciativa
econmica) o su limitacin en nombre de una pretendida igualdad de
todos en la sociedad reduce o, sin ms, destruye de hecho el espritu
de iniciativa, es decir, la subjetividad creativa del ciudadano. En
este sentido, la libre y responsable iniciativa en campo econmico
puede definirse tambin como un acto que revela la humanidad del
hombre en cuanto sujeto creativo y relacional. Se vislumbra un
trasunto de esto cuando nuestro TC afirma que la libertad de
empresa es el derecho que tiene toda persona a elegir libremente la
actividad ocupacional o profesin que desee o prefiera desempear,
disfrutando de su rendimiento econmico y de la satisfaccin
espiritual que tal actividad lcita puede ofrecer. Ahora bien, la
libertad de empresa no es la esencia nuclear de esta libertad (que
es un derecho fundamental primario), sino un aspecto derivado de
ella.Por eso, deca ms arriba, pueden concebirse motivos para
suspender la libertad de empresa por algn tiempo. Lo que no estara
de ningn modo justificado es que de una manera estable, permanente
y en condiciones sociales de normalidad, la comunidad poltica no
reconociese a todas las personas la posibilidad de desarrollar
plenamente su personalidad en el mbito econmico (o en cualquier
otro), y esto, precisamente, porque se trata de un verdadero
derecho fundamental.Que el fundamento de la libertad de empresa se
encuentre en el libre desarrollo de la personalidad tiene ya
algunas consecuencias jurdicas importantes. As, aunque su proteccin
se extiende a todo empresario (personas naturales o jurdicas), sin
importar la dimensin de su empresa, es obvio que el rasero para
valorar la legitimidad de las injerencias estatales puede ser
diferente en funcin de la conexin entre la actividad empresarial y
el desarrollo personal del individuo, de modo que habr que
considerar especialmente intolerables las intromisiones que tengan
como efecto trasladar decisiones sobre la propia vida de los
individuos al Estado, mientras que si no existe apenas conexin
alguna entre la actividad en cuestin y la persona de quien es su
titular, habra que concluir que el problema no atae a la libertad
de empresa de ese individuo, para plantearnos problemas relativos a
su derecho de propiedad.Por otro lado, la libertad de empresa
trasciende ms claramente que otros mbitos de libertad la
consideracin puramente individual, por el mismo hecho de hacer
referencia a una actividad econmica organizada. Este rasgo
determina que la libertad de empresa, como derecho fundamental, se
engarce indisolublemente con otros derechos y libertades que, ms
aun que un mero acompaamiento necesario, muchas veces funcionan
como sus presupuestos o condiciones de efectividad: el derecho a la
propiedad privada, las libertades de contratacin y de asociacin, o
las propias libertades personal y de trnsito.
LIBERTAD DE EMPRESA SEGN EL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL:
"Consagrado por el artculo 59 de la Constitucin, el derecho a la
libertad de empresa se define como la facultad de poder elegir la
organizacin y efectuar el desarrollo de una unidad de produccin de
bienes o prestacin de servicios para satisfacer la demanda de los
consumidores o usuariosNuestro TC ha determinado adems que el
contenido constitucionalmente protegido de la libertad de empresa
viene determinado por cuatro facultades:1)En primer lugar, la
libertad de creacin de empresa y de acceso al mercado, que
significa libertad para emprender actividades econmicas, en el
sentido de libre fundacin de empresas y concurrencia al
mercado.2)En segundo trmino, la libertad de organizacin contiene la
libre eleccin del objeto, nombre, domicilio, tipo de empresa o de
sociedad mercantil, facultades de los administradores, polticas de
precios, crditos y seguros, contratacin de personal y poltica
publicitaria, entre otros.3)En tercer lugar, est la libertad de
competencia.4)En ltimo trmino, la libertad para cesar las
actividades es libertad, para quien haya creado una empresa, de
disponer el cierre o cesacin de las actividades de la misma cuando
lo considere ms oportunoDesde una perspectiva ms doctrinal y
analtica, bsicamente las mismas ideas acerca del contenido de la
libertad de empresa suelen sistematizarse en dos aspectos
fundamentales: la libertad de emprender y el derecho a la empresa.
Cada uno de estos aspectos comprende adems una serie de
consecuencias, que terminan de dibujar el contenido de la libertad
de empresa como derecho fundamental. Con una formulacin u otra,
todos admiten que las facultades comprendidas en la libertad de
emprender son:1)la de acceder al mercado;2)la de libre gestin,
y3)la de cesacin en la actividad.A su vez, el derecho a la empresa
comprende: 1)en su aspecto negativo, la inmunidad de despojo;2)y ya
en su aspecto positivo, la libertad o autonoma del empresario en la
toma de decisiones sobre la empresa, as como3)la libertad de
aprovechamiento y4)la libertad de destinacin de la empresa.En
realidad, la dualidad de aspectos de la libertad de empresa a que
me acabo de referir no expresa una enumeracin de contenidos
distintos y complementarios, en el sentido de que para tener una
enumeracin completa de sus contenidos constitucionalmente
protegidos haya que sumar las facultades comprendidas en la
libertad de emprender con las enumeradas bajo el aspecto del
derecho a la empresa. Por poco que se reflexione, es fcil advertir
que, por su materia, unas y otras coinciden en buena medida en la
prctica: a veces, parcialmente (por ejemplo, la libertad de
destinacin o disposicin de la empresa, como es obvio, puede
significar, pero no necesariamente siempre, un ejercicio de la
libertad de cese en la actividad, y viceversa); a veces, casi del
todo (por ejemplo, la libertad de decisin sobre la empresa es
evidente que coincide sustancialmente con la libertad de gestin o
de ejercicio de la actividad). En ese sentido, lo que se aade al
conocimiento del contenido de la libertad de empresa por el hecho
de plantear los dos aspectos es cualitativo, ms que cuantitativo:
una nueva perspectiva o punto de vista, aunque recaiga sobre el
mismo objeto real. Y concretamente, la perspectiva del derecho a la
empresa es ms bien esttico, patrimonial (y en esa misma medida,
incluida en el concepto constitucional del derecho fundamental a la
propiedad privada, y protegida por las garantas expropiatorias y
dems elementos que la definen), mientras que la perspectiva de la
libertad de emprender es dinmico, propia del trfico y, como tal, ms
genuinamente econmico y empresarial. Por eso, en lo que sigue
centrar mi atencin bsicamente en este segundo aspecto.As pues, no
es difcil sealar el contenido de la libertad de empresa en s mismo;
la cuestin espinosa reside en precisar, dentro de l, cul es el
llamado contenido esencial. El contenido esencial de los derechos
fundamentales (y tambin de las garantas institucionales) viene a
ser el elenco de facultades o posibilidades de actuacin
imprescindibles para que el derecho sea reconocible como
perteneciente al tipo descrito, y sin las cuales deja de serlo,
desnaturalizndose; y su funcin es la de lmite de los lmites, en el
sentido de que seala un umbral desde el cual no es posible limitar
ulteriormente los derechos de manera legtima o constitucional.
Ahora bien, ms all de estos dos puntos, y del hecho evidente de que
el concepto de contenido esencial es aplicable y ha sido aplicado
por el TC en numerosas ocasiones los derechos fundamentales
garantizados en nuestra propia Carta Magna (aunque ella no lo
mencione), casi todo son controversias alrededor de l. Las
cuestiones problemticas a este propsito se presentan en dos
niveles: uno general, para determinar el significado preciso de la
garanta del contenido esencial de cualquier derecho fundamental; y
uno particularmente referido al contenido esencial de la libertad
de empresa en especial, visto el hecho innegable de que se trata de
un derecho fundamental fuertemente limitable (mucho ms que otros,
por el mismo hecho de ser un derecho fundamental derivado, y no
primario).Pasando de momento por alto el primer problema o grupo de
problemas (los del nivel general), la tarea de individualizar
concretamente el contenido esencial de la libertad de empresa debe
enfrentar y explicar varias dificultades:1)el hecho de que no cabe
considerarla incompatible con la existencia de muy diferentes
grados de libertad para las diferentes empresas o (ms bien) los
distintos tipos de empresa;2)de que, por lo tanto, no hay un
contenido esencial constitucionalmente garantizado de cada
actividad empresarial concreta; y3)de que el poder pblico puede
apoyarse en muchos y muy diversos ttulos de intervencin para
limitar legtimamente este derecho.En este problemtico contexto, y
partiendo del anlisis de la relacin entre empresa y mercado (tomado
ste en un sentido estrictamente jurdico), algunos han credo hallar
la solucin en una particular aplicacin del principio de igualdad,
que conlleva la necesidad de que todas las empresas disfruten del
mismo grado de libertad en razn de la clase a la que pertenecen, de
manera que todas ellas sean jurdicamente iguales en el mercado. As,
el contenido esencial (absoluto) de la libertad de empresa, en
cuanto lmite de la legtima capacidad de establecerle limitaciones
desde el poder pblico residira pura y simplemente en que la
intervencin del poder en esa libertad no puede ser tal que altere
la igualdad de las empresas en el mercado.La tesis recin expuesta,
aun admitiendo su acierto e importancia prctica por lo que afirma
(el tratamiento desigual de las empresas sera inconstitucional), ha
sido criticado, a mi parecer con toda razn, por lo que
implcitamente niega (que no habra ningn otro elemento identificable
como contenido esencial de la libertad de empresa, fuera de la
igualdad de trato). En efecto, es obvio que reducir el contenido
esencial de la libertad de empresa a la igualdad, aun en un
contexto econmico de mercado como instituto garantizado, la hace
desaparecer como tal libertad, pues el nico elemento esencial, no
limitable, de su contenido sera la mera igualdad de tratamiento: no
resultara entonces constitucionalmente admisible una intervencin
pblica que impusiese una total ausencia de libertad de emprender,
con el slo cuidado de que fuera esencialmente igual para todos en
un determinado sector? Podra sostenerse despus de ello que en ese
sector hay libertad de empresa? Es obvio que no. Por eso es
irrenunciable conservar en el contenido esencial de la libertad de
empresa un verdadero contenido de libertad del concreto tipo de
libertad que la haga reconocible como de empresa no limitable por
el poder pblico. Lo que describe la libertad de empresa como tal
consiste en la triple libertad de acceso, de ejercicio y de salida;
es, por tanto, en ese mbito donde debe encontrarse el contenido
esencial que venimos buscando.Antes de proseguir considero
necesario sealar que el reconocimiento de la iniciativa empresarial
pblica (la llamada co-iniciativa), de la reserva o intervencin
pblica de determinadas actividades empresariales (art. 128.2), e
incluso de la planificacin (art. 131) en la Constitucin espaola,
supone para los esfuerzos constructivos de la doctrina de ese pas
(que es la que vengo siguiendo principalmente) una distorsin que no
se da en nuestro pas en ninguna medida ni remotamente semejante.
Ello explica que los mismos que tan acertadamente plantean el
problema bsico slo acierten a sugerir soluciones claramente de
minimis, con un contenido esencial de verdadera libertad ms bien
raqutico y casi puramente negativo, cuyas nicas manifestaciones
claramente fuera del alcance de la capacidad de legtima intervencin
o limitacin pblica seran:1)libertad (negativa) de no entrar al
mercado o no imposicin forzosa (la positiva de acceder s podra
prohibirse, desde el mismo momento en que el Estado puede
legtimamente reservarse la actividad);2)libertad de no continuar o
no continuacin forzosa (por las mismas razones, s se podra imponer
coactivamente la salida);3)y una mnima autonoma de gestin que haga
reconocible la empresa como privada y no permita confundirla con
una pblica.A esto aade otro autor, adoptando quizs una perspectiva
ms propia del derecho a la empresa, una mnima libertad de decisin
respecto de la empresa (incluyendo la libertad de competencia) y la
libertad de obtener o no un lucro (en la medida en que ello depende
de la decisin del empresario) como fruto del desarrollo de su
actividad.Como ya he dicho, todos estos resultados a los que llega
la doctrina espaola hay que entenderlos en su propio (y en mi
opinin desfavorable) contexto constitucional. All, en efecto, el
reconocimiento de la iniciativa pblica, de la posibilidad de
monopolios pblicos, de la intervencin pblica de las empresas y de
la planificacin realmente da al traste con la posibilidad de aislar
un contenido esencial positivo de la libertad de empresa
propiamente dicho. En efecto, por poco que se repare en ello, las
manifestaciones irreductibles de la libertad de empresa que ms all
de toda duda quedan fuera de la posibilidad de agresin
constitucionalmente legtima para el legislador espaol forman apenas
un ncleo de libertad estrictamente personal; el resto de sus
manifestaciones se protege apenas contra interferencias arbitrarias
o no razonables (esto es, que no cumplan con el principio de
proporcionalidad). En nuestro pas, gracias a Dios, la situacin es
distinta, y mucho ms favorable:1)para comenzar, los monopolios
legales estn absolutamente prohibidos (art. 61 Const., prr. 1 in
fine);2)no existe libertad de iniciativa econmica de los poderes
pblicos o del Estado, sino que, por el contrario, slo autorizado
por ley expresa, el Estado puede realizar subsidiariamente
actividad empresarial, directa o indirecta, por razn de alto inters
pblico o de manifiesta conveniencia nacional (art. 60, prr. 1).3)la
concertacin aparece apenas muy tmidamente (arts. 192, inc. 2, y
195, inc. 2, Const.) y se le niega expresamente toda virtualidad
restrictiva de la competencia econmica (art. 61 Const., prr. 1),
mientras que la planificacin econmica brilla por su total
ausencia.La libertad de empresa, en los tres aspectos bsicos de la
libertad de emprender, tiene como contenido esencial
constitucionalmente protegido manifestaciones verdaderamente
positivas:1)Respecto de la libertad de acceso: debe asegurarse de
manera absoluta que todas las personas puedan acceder al ejercicio
de todas las empresas o tipos de empresas.2)Respecto de la libertad
de ejercicio, la autonoma es plena, salvo las normas de orden
pblico que, cumpliendo el principio de proporcionalidad, fueran
aplicables por igual a todos los empresarios respecto de los cuales
fuera pertinente la regulacin, conforme a sus propios fines (por
ejemplo, a travs de la regulacin orgnica de una estructura
organizativa dotada de personalidad jurdica propia, y puesta a
disposicin de la iniciativa econmica de los
particulares).3)Respecto a la libertad de salida, la
autodeterminacin es igualmente plena en su aspecto positivo (cese)
y negativo (permanencia) por igual.La absoluta libertad de acceso
al mercado quiere decir que nunca, por ningn motivo y en ningn
campo, pueden establecerse autorizaciones meramente discrecionales
de la actividad empresarial. Las que, conforme al principio de
proporcionalidad, se establezcan en proteccin de otros bienes
constitucionalmente protegidos, siempre han de ser regladas y, por
lo tanto, judicialmente controlables in concreto. Tampoco se puede
excluir (a modo de requisitos para la autorizacin) a ninguna
categora de personas del acceso al ejercicio de ningn rubro
empresarial, si ellas mismas no pueden controlar libremente su
pertenencia a esa categora (por ejemplo, los extranjeros; o las
mujeres, etc.). Slo hay que admitir las excepciones que, casi
siempre de modo claramente transitorio, reconoce la propia
Constitucin: las que se justifiquen como reaccin necesaria en
reciprocidad de medidas proteccionistas o discriminatorias que
perjudiquen el inters nacional adoptadas por otros estados (art. 63
Const., prr. 1 in fine); y las implicadas en las restricciones
autorizadas de la propiedad privada, en la medida en que la empresa
consista en la explotacin de los bienes en cuestin (a los
extranjeros, dentro del mbito territorial sealado en el art. 71
Const.; las restricciones o prohibiciones especficas y temporales
permitidas por el art. 72 Const.; y la fabricacin, introduccin,
comercio y uso de armas de guerra, segn dispone el art. 175
Const.). Nada de esto afecta, por supuesto, la posibilidad de
reserva pblica (o delegacin a los particulares a ttulo de concesin
administrativa) de actividades materialmente empresariales, siempre
que estn indisolublemente vinculadas a la explotacin de bienes
pblicos (arts. 66 y 73 Const.).La plena libertad de ejercicio no es
incompatible con la existencia de reglas de responsabilidad o
incluso de indisponibilidad en relacin con los derechos de otras
personas que se ponen en relacin con el empresario a propsito de la
empresa. Singularmente, est en este caso el elemento laboral de la
empresa, de tanta importancia en la libertad de organizacin; pero
tambin los derechos de los consumidores, los de los competidores y
las exigencias del propio modelo constitucionalizado de competencia
imperfecta o practicable, con las obligaciones y deberes que traen
consigo en el contexto del Derecho de la competencia. Incluso se
justifican las reglas de orden y prevencin de riesgos en la propia
organizacin, planeamiento y ejercicio de la actividad, sea a nivel
general (caso de los deberes de documentacin y contabilidad), sea
en mbitos de actividad empresarial especficos, en atencin a los
riesgos especficos que traen consigo (caso de la actividad bancaria
o burstil, y otros sectores de actividad empresarial regulados,
conforme al principio de proporcionalidad). Cabe ver en estos
derechos verdaderos lmites internos de la libertad de empresa, no
en el sentido de que su contenido esencial deba considerarse como
meramente relativo (sujeto al nico lmite del principio de
proporcionalidad), sino en el de que sin su concurso es imposible
obtener su finalidad o garantizar la efectiva vigencia de la misma
libertad de empresa de todas las personas, y no slo de algunas.A su
vez, la absoluta libertad de salida del mercado no resulta
inconstitucionalmente afectada por medidas como la continuacin
forzosa a que se refiere el art. 411 LGS, que, coherentemente con
las exigencias de la libertad de empresa, respeten siempre la
libertad de salida del sujeto particular (persona natural)
involucrado, pues es slo la empresa o bien la sociedad en cuanto
estructura objetivable la que, mediante las correspondientes
garantas expropiatorias, contina forzosamente en el mercado; nunca
los empresarios individuales, ni siquiera los socios.Significa esto
que nunca se puede impedir a nadie la actividad empresarial? La
respuesta es que s puede hacerse, sin afectar propiamente el
contenido constitucional de la libertad de empresa en los
siguientes casos:1)Como ya he dicho, los requisitos (y otras
restricciones) previos, objetivos y precisos de acceso o
permanencia a ciertas actividades empresariales, siempre que su
establecimiento cumpla los principios de legalidad y
proporcionalidad, son constitucionalmente admisibles, lo que
implica que puede legtimamente impedirse la actividad a quienes no
cumplieran dichos requisitos.2)Tampoco violara la libertad de
empresa que el Estado prohibiese de modo absoluto determinada
actividad econmica, por parte de todos los sujetos. Desde luego, el
Estado no podra impedir la actividad a todos los dems para
reservrsela como monopolio pblico, cosa expresamente prohibida por
el art. 60 Const. Si en cambio, de modo legtimo por la forma y por
el fondo, una actividad es considerada per se ilegal (por ejemplo,
el trfico de drogas), es obvio que su ejercicio en forma organizada
empresarialmente no slo no la justificara, sino que ms bien podra
constituir un agravante.3)Asimismo, es legtimo que el Estado impida
a ciertas personas el ejercicio de actividades empresariales en su
propia proteccin (caso de los incapaces), al menos si se trata del
ejercicio personal (siempre tendra que reconocerse la posibilidad
de que los suplan o complementen sus representantes legales).4)Se
puede igualmente impedir el ejercicio de determinadas actividades
empresariales a personas que, por otros motivos o elecciones
libremente controlables por ellas mismas, podran hallarse en una
situacin de conflicto de intereses (incompatibilidad de la
actividad con otra profesin muchas veces ser el ejercicio de la
misma actividad empresarial en otro ramo o cargo activo del
interesado), siempre que la prohibicin sea razonable y
proporcionada.5)Por ltimo, como todas las libertades y derechos,
incluso fundamentales, la libertad de empresa puede ser retirada o
restringida a cualquier persona, en el mbito del iuspuniendi
estatal, a ttulo de sancin (penal, administrativa o civil, que en
cualquier caso supone una legtima imputacin previa), siempre que
sta cumpla con sus propias condiciones de legitimidad
constitucional.LA LIBERTAD DE EMPRESA Y EL DERECHO AL TRABAJO
Una de las expresiones que debemos diferenciar es la concepcin
del trabajo frente a la empresa, puesto que la empresa no es igual
a trabajo, puesto que la empresa contiene al trabajo dentro de su
concepto, la empresa es conjuncin de capital y trabajo, por lo
tanto son conceptos diferentes.Candido Paez afirma que no existe
diferencia alguna entre la actividad econmica que se realiza por
cuenta ajena del que se realiza por cuenta propia, y que siendo
ambos actos econmicos que desarrollan la personalidad, deben ser
protegidos por igual, siendo que el discurso moderno ha destinado
sus mayores recursos a la implementacin de la defensa del trabajo.
Candido Paez escribe, "Considerada la actividad econmica de un
sujeto como medio para el libre desarrollo de su personalidad, no
existe diferencia alguna entre el individuo que se gana la vida por
cuenta ajena del que lo hace por cuenta propia"Este aspecto es
fundamental en el presente planteamiento, puesto que el nfasis es
proporcionalmente mayor hacia la proteccin del trabajo, que a la
proteccin de la libertad de empresa. Esto es preocupante porque
separe de un punto de referencia errneo, que primero es proteger el
trabajo y despus el resto. Aqu no se observa que en realidad
primero tiene que existir el trabajo y ser este viable antes que
exista la obligacin de proteger al trabajador, y antes que el
trabajador tiene que existir el trabajo As, " en la consideracin de
los derechos fundamentales como prohibiciones de intervencin a los
poderes pblicos, la actividad empresarial merece exactamente la
misma tutela constitucional que la actividad por cuenta ajena.
Obviamente, en cuanto mandato de proteccin, la Constitucin puede
exigir un nivel de intervencin del Estado para asegurar los
derechos de los trabajadores frente al empresario y frente al
propio trabajador muy superior al que exige para proteger la
libertad de empresa"RESTRICCIONES AL EJERCICIO DE LIBERTAD DE
EMPRESA
El Artculo 59 de la constitucin indica que el ejercicio de la
libertad de empresa es que no debe ser lesivo a la moral ni a la
salud ni a la seguridad pblicas, pues la proteccin correcta debe
surgir de un principio constitucional como es la dignidad de la
persona humana, el mismo que se encuentra recogido en los artculos
1 y 3 de la Constitucin, que se convierten en un principio
constitucional portador de valores sociales y de los derechos de
defensa de los hombreEs entonces que el ejercicio del derecho a la
libertad de empresa, para estar arreglado a derecho, ha de hacerse
con sujecin a la ley, por ello, dentro de las limitaciones bsicas
que se derivan de la seguridad, la higiene, la salud la moralidad o
la preservacin del medio ambiente El artculo 59 de la constitucin
recoge una clusula de garanta para las libertades de trabajo,
empresa comercio, industria; pero a la vez establece un mandato,
cual es, brindar oportunidades de superacin a aquellos sectores que
sufren cualquier desigualdad, en tal sentido, promueve las pequeas
empresas en todas sus modalidades Dicha clusula de garanta no solo
determina un rol negativo para el legislador, de no interferir
irrazonablemente en tales libertades econmicas, sino que al mismo
tiempo le otorga un margen de actuacin a fin de garantizar
condiciones materiales de igualdad A continuacin explicaremos cada
de las limitaciones al ejercicio del derecho a la libertad de la
empresa MORAL Es una palabra de origen latino, que proviene de los
trminos Moris (costumbre). Se trata de un conjunto de creencias,
costumbres, valores y normas de una persona o de un grupo social,
que funciona como una gua para obrar. Es decir, la moral orienta
acerca de qu acciones son correctas (buenas) y cuales son
incorrectas (malas).Tal como lo indica el artculo 59 de la
constitucin el ejercicio del derecho a la libertad de empresas, es
la moral, esta implica una connotacin subjetiva, que es necesaria
para armonizar la convivencia de las personas dentro de una
determinada sociedad SALUD PBLICA Segn la OMS, la Salud Pblica
engloba todas las actividades relacionadas con la salud y la
enfermedad, el estado sanitario y ecolgico del ambiente de vida; la
organizacin y el funcionamiento de los servicios de salud,
planificacin, gestin y educacin En 1920, Winslow defini la salud
pblica en los siguientes trminos: "la salud pblica es la ciencia y
el arte de prevenir las enfermedades, prolongar la vida y fomentar
la salud y la eficiencia fsica mediante esfuerzos organizados de la
comunidad para sanear el medio ambiente, controlar las infecciones
de la comunidad y educar al individuo en cuanto a los principios de
la higiene personal; organizar servicios mdicos y de enfermera para
el diagnstico precoz y el tratamiento preventivo de las
enfermedades, as como desarrollar la maquinaria social que le
asegure a cada individuo de la comunidad un nivel de vida adecuado
para el mantenimiento de la salud".La constitucin en su artculo 2
inciso 22 reputa como fundamental el derecho d ella persona a gozar
de un ambiente equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida
SEGURIDAD PBLICA Implica que los ciudadanos de una misma regin
puedan convivir en armona, cada uno respetando los derechos
individuales del otro. El Estado es el garante de la seguridad
pblica y el mximo responsable a la hora de evitar las alteraciones
del orden social.Entendida como una condicin para que todo
ciudadano disfrute efectivamente los derechos fundamentales3. ORDEN
CONSTITUCIONAL. 4. EL SISTEMA ECONMICO EMPRESARIAL.A. DEFINICIN
La actividad econmica es una actividad social, que necesita
cierta organizacin y coordinacin para que el conjunto de decisiones
individuales no conduzca al caos y permita una utilizacin lo ms
racional posible de los recursos escasos.En toda sociedad, sus
miembros siempre han tratado de asegurarse su existencia mediante
acuerdos que han configurado el sistema econmico de dicha
sociedad.La produccin, la forma de realizarla y la distribucin han
determinado el comportamiento humano en cada periodo histrico la
forma en que se han organizado las sociedades y las instituciones
de las que han dispuesto.El Sistema Econmico EMPRESARIAL es el
conjunto de relaciones y procedimientos institucionalizados con el
que trata de resolver el problema econmico. Tienen como funcin la
asignacin de los recursos de la sociedad entre las distintas
actividades productivas y la distribucin de los bienes y servicios
de consumo entre los individuos de aquella. Un Sistema Econmico
Empresarial da respuesta a tres preguntas bsicas: qu producir, cmo
producir y para quin producir.
B. FUNCIONES DE LOS SISTEMAS ECONMICOS EMPRESARIALES
1.QU PRODUCIR?Qu bienes y servicios han de producirse, y en qu
cantidad. Las sociedades han de decidir si deben producir alimentos
o electrodomsticos, vehculos o medicamentos, fbricas o parques,
etc. La estructura de la produccin de un pas muestra la respuesta
que da esa sociedad a esta doble pregunta, es decir, qu bienes y en
qu cantidad se producen.2.CMO PRODUCIR?Que recursos se van a
emplear en producir los bienes y servicios, con qu tcnicas se van a
producir y quin los producir. Cada una de la formas de producir
exige unos conocimientos tcnicos y emplea una combinacin de
recursos diferentes.3.PARA QUIN PRODUCIR?Quin va a disfrutar de los
bienes y servicios producidos. En la medida en que los miembros de
la sociedad tomen parte en los procesos de produccin, se les debe
corresponder una parte de lo producido, pero la sociedad debe
decidir tambin si va a sacrificar eficiencia econmica a favor de la
equidad, para retribuir a aquellos individuos que no pueden
trabajar.Las organizaciones que han tenido la mayor parte de las
naciones industrializadas de nuestro planeta, han venido marcadas
por dos sistemas econmicos diferentes: El Sistema de Planificacin
de Mercado y el de Planificacin Central.Las limitaciones de ambos
sistemas hicieron que se aplicara un nuevo sistema que combinara
las virtudes de los otros dos: Economa Mixta.
C. COMPONENTES DE LOS SISTEMAS ECONMICOS EMPRESARIAL
Los componentes de los sistemas econmicos empresariales son los
siguientes:1.MECANISMOS DE COORDINACIN: determinan el uso de los
factores de produccin (trabajo, capital, tierra y tecnologa) con
los que cuentan la economa y como se toman las decisiones que
pueden ser llevadas a cabo por una autoridad central o por los
agentes privados.2.DERECHOS DE PROPIEDAD: quien es el dueo y
controla los medios de produccin.3.SISTEMA DE INCENTIVOS:
mecanismos que lleven a los agentes econmicos a participar de la
actividad econmica. Pueden ser recompensas materiales o morales.D.
TIPOS DE SISTEMAS ECONMICOS EMPRESARIALES:
Los sistemas econmicos surgen como respuesta al problema de la
escasez, el desafi fundamental econmico que todas las sociedades a
travs de la historia han enfrentado. Este problema econmico se
origina al existir aparentemente necesidades humanas ilimitadas en
un mundo de recursos finitos.Esto significa que no siempre podemos
conseguir lo que queremos y que hay que hacer sacrificios para
poder conseguir algo, as es necesario tomar decisiones y priorizar
nuestras necesidades. Como enfrentar estas limitaciones, es decir,
como usar nuestro tiempo y recursos, es el reto que han enfrentado
individuos y naciones a lo largo de la historia.No todos han
enfrentado estos problemas de la misma manera. Las sociedades han
desarrollo diferentes sistemas, distintas formas de manejar los
recursos.La pregunta fundamental es: Cul es el papel que debera
tener el estado o una autoridad central en la economa? A esta
pregunta existen mltiples respuestas que se traducen en diferentes
sistemas econmicos.Es posible que algunas formas de produccin se
identifiquen con el nombre de sistema econmico capitalista,
socialista o comunista. Pero por lo general se nombran de otra
manera. Se asocia al sistema capitalista con la economa de mercado
o la mixta y al sistema comunista con la economa planificada o la
mixta.1.ECONOMA DE MERCADO: En esta forma de producir las
decisiones son tomadas por los individuos. Son las relaciones entre
las personas y las empresas en el mercado las que determinan las
asignaciones de los factores de produccin y la distribucin de los
bienes.Los individuos son libres y toman las decisiones econmicas
que quieran basndose en sus propios intereses; en que invertir, si
ahorrar o no, trabajar mucho o poco, que consumir, que producir
etc.En una economa de mercado pura no hay una autoridad central que
influya en las decisiones econmicas que toman los agentes.Los
Estados Unidos del sigo XIX fue lo ms cercano de una economa de
mercado. Aunque hoy las economas son mayormente consideradas
economas de mercado tienen una gran influencia de la tradicin y de
una autoridad central en sus sistemas econmicos.2.ECONOMA
PLANIFICADA: Es un sistema econmico muy antiguo al igual que el de
tradicin. Bajo esta estructura una autoridad central controla la
economa, decide cmo usar los factores de produccin y como
distribuir los bienes producidos, a veces basndose en un plan
macroeconmico. Hay regulacin en los precios, salarios, produccin,
consumo etc.Por ejemplo en Egipto los faraones decidan lo que se
produca y como en la sociedad agrcola que comandaban. Mediante sus
rdenes incluso ordenaron la construccin de las pirmides, templos y
caminos que hicieron grande al imperio.En pocas de crisis, como una
hambruna o guerra, es comn que un estado decida en que forma la
sociedad debe organizar su fuerza laboral o distribuir los bienes
para una accionar ms efectivo de la economa.Algunos ejemplos de
economas planificadas del pasado cercano y presente son la Rusia
Comunista, China y Cuba.
3.ECONOMA MIXTA: Este tipo de sistema econmico combina elementos
de una economa de mercado y de una economa planificada. Muchas
decisiones econmicas son tomadas por los individuos de manera
autnoma pero una autoridad central tambin influye en las decisiones
de produccin y distribucin. La mayora de las economas hoy en da
funcionan bajo este sistema econmico.4.ECONOMA TRADICIONAL:Es un
sistema basado en las relaciones de familia o comunidad. Las
decisiones de produccin, consumo y distribucin estn basadas en
creencias y costumbres de larga data, es decir, producen de acuerdo
a patrones establecidos desde hace mucho tiempo. Adam Smith escribi
que en el Antiguo Egipto "cada hombre est obligado, por un
principio religioso, a seguir la ocupacin de su padre y cometa el
sacrilegio ms terrible si cambiaba de actividad".Hoy en da se puede
encontrar este sistema entre aborgenes australianos y algunas
tribus indgenas en las amazonas que viven igual de cmo vivan hace
cientos de aos. En el pasado este era el sistema predominante, por
ejemplo, los feudos de Europa. Tambin sobreviven algunas
tradiciones en la sociedad moderna que determinan algunas
relaciones econmicas; como lo son las diferencias entre los
salarios de hombres y mujeres, las propinas a los meseros las
mesadas a los nios.El principal problema de este sistema econmico
es que es una solucin esttica. Una sociedad que se basa en la
tradicin para la regulacin de los asuntos econmicos lo hace a
expensas de un cambio social y econmico rpido a gran escala. Si la
tradicin es considerada como el gran freno al desarrollo econmico
la economa planificada y la economa de mercado pueden ser el
estmulo para lograr los grandes cambios.5. PAUTAS CONSTITUCIONALES
PARA RESOLVER CONFLICTOS ECONMICOS.
La Constitucin de 1993 en los artculos 3 y 43 establece que la
Repblica del Per es Social y Democrtica de Derecho, superando de
este modo la concepcin de un Estado Liberal de Derecho. El trnsito
de uno a otro modelo no es slo una cuestin semntica o de trminos,
sino que comporta el redimensionamiento de la funcin del propio
Estado.En efecto, si bien es cierto que los valores bsicos del
Estado liberal eran, precisamente, la libertad, la propiedad
individual, la igualdad, la seguridad jurdica y la participacin, en
todo mbito, de los ciudadanos en la formacin de la voluntad
estatal, tambin lo es que El Estado social democrtico y libre no
slo no niega estos valores, sino que pretende hacerlos ms efectivos
dndoles una base y un contenido material y partiendo del supuesto
de que individuo y sociedad no son categoras aisladas y
contradictorias, sino dos trminos en implicacin recproca de tal
modo que no puede realizarse el uno sin el otro.El Estado Social y
Democrtico de Derecho, como alternativa poltica frente al Estado
Liberal, si bien asume los fundamentos de ste, le imprime funciones
de carcter social; su pretensin es que los principios que lo
sustentan y justifican tengan una base y un contenido social. Ello
porque en este modelo de Estado, los derechos del individuo no son
excluyentes de los intereses de la sociedad, pues la realizacin de
uno no puede ser sin el concurso del otro. Se trata, pues, de un
tipo de Estado que procura la integracin social y conciliar los
legtimos intereses de la sociedad con los legtimos intereses de la
persona, cuya defensa y el respeto de su dignidad constituyen el
fin supremo de la sociedad y el Estado (artculo 1 de la
Constitucin).De ah que el Estado Social y Democrtico de Derecho
promueva, por un lado, la existencia de condiciones materiales para
alcanzar sus objetivos, lo cual exige una relacin directa con las
posibilidades reales y objetivas del Estado y con una participacin
activa de los ciudadanos en el quehacer estatal; y, por otro, la
identificacin del Estado con los fines de su contenido social, de
forma tal que pueda evaluar, con prudencia, tanto los contextos que
justifiquen su accionar como su abstencin, evitando constituirse en
obstculo para el desarrollo social.La Economa Social de Mercado
parte de la premisa que el mejor sistema para la asignacin y
distribucin de los recursos, es aquel que propicia la concertacin
libre entre oferta y demanda, puesto que de este modo se promueve
el despliegue de las iniciativas de los seres humanos, se incentiva
la competencia creadora y se impulsan las innovaciones tecnolgicas.
Al Estado en este esquema le corresponde crear las condiciones para
que las actividades econmicas privadas se desarrollen de manera
libre y competitiva, procurndoles un marco para su desarrollo
eficiente, que redunde en mejores productos y a precios
competitivos para los consumidores y usuarios. De otro lado, el
mandato constitucional cuyo enunciado es que el Estado debe velar
por el bien comn, implica que debe intervenir para corregir las
inequidades sociales, a fin de que todos, y no unos pocos, sean
partcipes de los beneficios del progreso y del desarrollo
econmico.En este contexto, el papel del Estado implica la defensa
del bien comn y del inters pblico, la explotacin y el uso racional
y sostenible de los recursos naturales que como tales pertenecen a
la Nacin, y el desarrollo de acciones orientadas a propiciar la
equidad social. Por ende, tiene la obligacin de acentuar la bsqueda
del equilibrio entre la libertad econmica, la eficiencia econmica,
la equidad social y las condiciones dignas de vida material y
espiritual para las actuales y venideras generaciones.La
Constitucin establece una serie de pautas para resolver las
tensiones o disputas que puedan surgir entre los distintos agentes
econmicos. Estos agentes econmicos pueden muy bien clasificarse en
dos grandes grupos: los poderes pblicos y las personas privadas. En
el primer grupo se encuentran bsicamente las administraciones
pblicas, tanto las propias del nivel central de gobierno como las
descentralizadas (regionales y locales), a las cuales la
Constitucin reconoce habilitaciones, competencias, mandatos y
responsabilidades. El segundo grupo puede subclasificarse, desde el
punto de vista de la organizacin empresarial, perfectamente
identificable en el texto constitucional vigente, en tres tipos de
agente econmico:A. Los empresarios, a quienes, en cuanto ejercen
efectivamente la libertad de empresa abstractamente reconocida a
todas las personas, la Constitucin protege en toda la extensin de
dicho derecho fundamental, al mismo tiempo que le seala
determinadas limitaciones;B. Los trabajadores, a quienes la
Constitucin tambin reconoce determinados derechos fundamentales, a
la par que una especial proteccin pblica;C. Los consumidores, a
quienes de un modo en cierta manera nica en el mundo nuestra
Constitucin reconoce tambin directamente un derecho a la informacin
sobre los bienes y servicios que se encuentran a su disposicin en
el mercado (art. 65) que parece que debe construirse como un
verdadero derecho fundamental; tambin para ellos se dispone la
necesidad de una especial proteccin pblica.Entre todos estos
agentes econmicos pueden producirse las tensiones de que vena
hablando, y particularmente:A. Entre dos o ms poderes pblicos, en
lo que no sera sino un conflicto de competencias en materia
econmica; su resolucin en muchos casos estar encomendada al
Tribunal Constitucional (inc. 3 del art. 202 Const.).B. Entre los
poderes pblicos y los distintos agentes econmicos privados
(empresarios, trabajadores y consumidores). Naturalmente me
interesan aqu especialmente los conflictos entre los poderes
pblicos y los empresarios. Se encauzan mediante los lmites y
posibilidades de intervencin pblica en la economa atribuida
constitucional o legalmente, siempre que sean compatibles con el
irrestricto respecto a libertad de empresa (y dems derechos
fundamentales implicados: por ejemplo, la libertad de asociacin, la
propiedad privada, etc.). Tales lmites dicen hasta dnde pueden
llegar las distintas polticas econmicas. El orden econmico
constitucional tambin abre posibilidades, al asignar objetivos y
competencias a los poderes pblicos (en concreto) y (en general)
cuando permite diversas polticas econmicas.C. Finalmente, los
distintos conflictos entre los diferentes tipos de agentes
econmicos privados suelen requerir para su solucin la aplicacin de
la legislacin infraconstitucional pertinente al caso, generalmente
con algunos elementos bsicos enraizados en la propia norma
constitucional. A grandes rasgos, y en la medida en que intervenga
al menos un empresario en el conflicto, es precisamente ste el
mbito de actuacin del Derecho Mercantil (con la salvedad, quizs, de
los conflictos laborales, y siempre con la necesaria integracin del
Derecho Civil como ordenamiento comn y supletorio). Adems de l,
como es lgico, tienen un importante papel que cumplir en la solucin
de estas tensiones: el Derecho de la competencia (cfr. art. 61
Const.), para las tensiones entre empresarios, pero tambin, en
menor medida, entre empresarios y consumidores; el Derecho Laboral
(arts. 22 a 29 Const.), para las tensiones entre empresarios (o
empleadores, en general) y trabajadores; y el Derecho del consumo
(arts. 59 y 65 Const.), para las tensiones entre empresarios y
consumidores.La proteccin constitucional de todo este sistema se
desenvuelve en varios niveles: En primer lugar, desde el punto de
vista institucional, se deduce una fuerte garanta de existencia del
modelo de economa social de mercado, tanto del todo como de cada
una de sus partes (propiedad privada, libertad de iniciativa y
mercado), que excluye tanto su abolicin como su falseamiento o
dilucin mediante un uso indiscriminado de elementos
distorsionantes. La ya examinada (para el caso concreto de la
libertad de empresa) garanta del contenido esencial, igualmente de
todo el sistema y de cada una de sus partes. La garanta del
ejercicio concreto de los derechos constitucionales y legales
involucrados, cuya efectividad depender ordinariamente de la labor
diaria de los jueces ordinarios.CONCLUSIONESBIBLIOGRAFIA
