La pirmide de Kelsen, es un mtodo jurdico estricto, mediante el
cual quiere eliminar toda influencia psicolgica, sociolgica y
teolgica en la construccin jurdica, y acotar la misin de la ciencia
del derecho al estudio exclusivo de las formas normativas posibles
y a las conexiones esenciales entre las mismas. La pirmide
kelsiana, es categorizar las diferentes clases de normas ubicndolas
en una forma fcil de distinguir cual predomina sobre las dems, ej.
Constitucin, ley, decreto ley, ordenanza etc. La pirmide kelseniana
representa grficamente la idea de sistema jurdico escalonado. De
acuerdo con Kelsen, el sistema no es otra cosa que la forma en que
se relacionan un conjunto de normas jurdicas y la principal forma
de relacionarse stas, dentro de un sistema, es sobre la base del
principio de jerarqua. O sea, las normas que componen un sistema
jurdico se relacionan unas con otras de acuerdo con el principio de
jerarqua. Imaginemos una pirmide escalonada: pues en la cspide de
la pirmide se situara la Constitucin de un Estado, en el escaln
inmediatamente inferior las leyes, en el siguiente escaln inferior
los reglamentos y as sucesivamente hasta llegar a la base de la
pirmide, compuesta por las sentencias (normas jurdicas
individuales). Cuanto ms nos acercamos a la base de la pirmide, el
escaln es ms ancho, es decir, hay un mayor nmero de normas
jurdicas. As, el escaln superior es muy pequeo, pues Constitucin
slo hay una, el escaln por debajo es ms ancho (porque hay ms leyes
que "constituciones"), el
siguiente ms ancho que el anterior (porque hay ms reglamentos
que leyes) y as sucesivamente. Ahora bien, por encima de la
Constitucin y, por ende, fuera de la pirmide, se encontrara la
Grundnorm (norma bsica o fundamental). La pirmide sirve para
reflejar la idea de validez (cada escaln es una especie de eslabn
de la cadena de validez) dentro del sistema, pero quien otorga
validez al sistema en s es la norma fundamental. sta no es una
norma positiva, sino una norma hipottica, una norma presupuesta o,
en ltima instancia, una norma ficticia. Es una ficcin para evitar
que la cadena de validez produzca una regresin hasta el infinito
(de otra manera cabra la pregunta "y qu hay por encima de la norma
fundamental?). Esta norma presupuesta vendra a decir: "La
Constitucin y el resto de normas emanada de ella son obligatorias"
En el caso de la aplicacin de la pirmide Kelsiana al ordenamiento
jurdico en Venezuela podramos mencionar tres niveles, los cuales
son el Fundamental; Legal y Sublegal. En el nivel fundamental
tenemos a la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela,
que es la cristalizacin del acto constituyente, en este nivel
podemos destacar tres partes trascendentales , el Prembulo que se
refiere a los principios que rigen la constitucin, la Dogmatica que
se refiere a la forma del Estado y los regmenes de los derechos,
deberes y las garantas constitucionales y la Orgnica que establece
la organizacin del Estado, Poderes Pblicos, los entes que los
representan, la funcin de sos rganos, proteccin de la constitucin y
modalidades para su reforma. En este nivel es importante sealar que
se encuentran los Tratados Internacionales en materia de derechos
humanos, puesto que ellos a travs del artculo 23 de la CRBV
adquieren rango constitucional. En el nivel Legal ubicamos lo que
conocemos como leyes formales, entre las cuales estn, las Leyes
Orgnicas, que segn lo dictamina la CRBV en su artculo 203 y la
sentencia de la sala constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia que las que se dictan para organizar los poderes pblicos o
para desarrollar los derechos constitucionales y las que sirvan de
marco normativo a otras leyes, Tratados Internacionales, es un
instrumento jurdico reconocido entre pases u entes internacionales,
en Venezuela, segn la CRBV en sus artculos 154 y 155, dichos
tratados deben ser aprobados por la Asamblea Nacional, para as ser
ratificado por el Poder Ejecutivo, Leyes Generales, Instrumentos
Jurdicos de rango legal, sancionado por el Poder Legislativo,
representado por la Asamblea Nacional, de conformidad con la
facultad de legislar que le consagra la constitucin y cuya
finalidad no es otra que la de regular o normar una determinada
rama del derecho, Cdigos, Son las leyes que renan sistemticamente
las normas relativas a una determinada materia segn el Artculo 202
CRBV, decretos leyes, segn la Constitucin en su artculo 236 Numeral
8 plantea que son Actos administrativos dictados por el poder
ejecutivo (Presidente o presidenta) fundamentado y en el
otorgamiento previo de una Ley Habilitante por medio de la cual, la
rama legislativa delega temporalmente la potestad de legislar sobre
aquellas materias establecidas en el marco normativo de la Ley
(habilitante) en virtud de alguna excepcin circunstancial o
permanente, determinada, Constituciones Estadales, son las que
regulan el Poder Publico Estadal segn los plasmado en la CRBV,
Ordenanzas Municipales, Son los actos sancionados por las cmaras
municipales o cabildos, cuya aplicacin son para regular las
actividades del municipio, entre otras.
Y por ultimo encontramos el nivel sublegal que son todas
aquellas normas jurdicas que no tienen el rango de una ley formal
como son Reglamentos, en el articulo 236 N10 se plantea que son
Actos administrativos de efectos generales emanados por el rgano
representativo de la rama ejecutiva de cualquiera de los Poderes
Pblicos (Nacional, Estadal, Municipal) en ejercicio de su
competencia y cuya finalidad es de desarrollar los contenidos
expresos en la ley sin alterar el espritu, propsito y razn del
legislador venezolano, Decretos Ejecutivos, Son actos
administrativos de efectos generales dictados por los entes
ejecutivos de cualquiera de las ramas del Poder Pblico, en
atribucin de sus facultades legales, Acuerdos, Actos
administrativos de efecto particular, emanados del rgano
representativo de la rama Legislativa del Poder Pblico (Nacional,
Estadal, Municipal) en el ejercicio de sus competencias ,
Resoluciones, son actos administrativos de efectos particulares,
emanados del rgano representativo de la rama Ejecutiva del Poder
Pblico Nacional en el ejercicio de sus competencias, Contratos,
segn el artculo 1133 del Cdigo Civil Es un convenio celebrado entre
dos o ms personas que permite constituir, reglar, modificar o
transmitir entre ellos un vnculo legal. Siempre tiene aplicacin
preferente a la Ley, nunca pueden violar el contenido de la misma
entre otras. Para culminar es importante sealar que en este nivel
no se puede reglamentar ningn hecho que contravenga al Nivel Legal
PIRAMIDE DE HANS KELSEN Interpretacion Kelsen llamado tambin el
fundador de la teora pura del derecho de acuerdo a la concepcin
piramidal del derecho pretenda dar un carcter de ciencia a la
misma. Sobre el particular, tenemos que decir que piramidarizar si
cabe el trmino el derecho es una forma de hacer ciencia en el
sentido de categorizar las normas desde un estado superior a otro
inferior, esto pasa tambin por ejemplo en la biologa, la taxonoma
es una forma de hacer ciencia en la misma, pero es insuficiente
para proclamarla como ciencia: es decir, remitindonos solo a esta
categorizacin tendramos que ver tambin los aspectos polticos, muy
ligados al derecho, pues no existe lo uno sin lo otro. Creo que una
de las cosas que podemos resaltar de la obra de Kelsen, es que el
mediante esta herramienta cientfica pretende eliminar toda
influencia psicolgica, sociolgica en la construccin jurdica; otro
de los aspectos a considerar de la obra de Kelsen es que para l, el
dato primario de la experiencia jurdica, lo constituye la norma, y
cuya estructura consiste en una proposicin hipottica. Sobre esto
ltimo, desde el punto de vista epistemolgico (filosofa de la
ciencia) diremos que una proposicin hipottica no es ajena al campo
cientfico natural, pero se debe tener mucho cuidado en el derecho
porque ah hay un hecho objetivo; las relaciones entre los grupos
humanos que en el tiempo van confrontando y unindose lo que nos
obliga a reconsiderar todo lo que se ha construido jurdicamente,
porque es la poltica la que finalmente direcciona lo normativo. Son
grupos de poder que imponen toda una estructura buscando en lo
posible cierta racionalidad. Sin embargo, a pesar de las crticas
previas que hacemos a su modelo jurdico, uno de los que considero
su mas grande aporte al derecho y que si tiene cierto grado de
objetividad, es de haber establecido la supremaca del derecho
internacional, situacin que pesa an mas con esto de lo que se ha
denominado la mundializacin de la economa, y que ha trado nuevos
problemas como
los tratados comerciales de libre comercio, problemas limtrofes
entre pases vecinos, y lo que mas se conoce en el mundo, el
problema de los derechos humanos. Para Kelsen pues, el fundamento
de su validez del derecho estatal debe ser buscado en el derecho
internacional (grundnorm); es mas, Kelsen extrapola su
planteamiento planteando que el derecho internacional, por lo que
la paz universal es pensable a travs de un ordenamiento jurdico
mundial. No obstante, reitero, la construccin adolece de
objetividad y especficamente de las relaciones de poder entre los
grupos humanos, esto es clave porque el derecho no es per se, para
que se cumpla tiene que haber a mi juicio un poder que lo haga
cumplir, esto nos lleva entonces a la poltica. Otro aspecto
adicional a interpretar es que cuando se afirma por ejemplo el
carcter supra constitucional de los tratados internacionales
diremos que no lo es tanto; es mas que todo un modo de consenso de
las constituciones en el mundo, pues si admitimos un supra
tendramos que admitir que hay otro y eso nos lleva al infinito (o
Dios). En resumen, el planteamiento de Kelsen lo podemos considerar
un referente en el estudio de la teora del derecho y su
ordenamiento jurdico; la pirmide de Kelsen es un intento de dar
cientificidad y esto le da validez a su planteamiento; empero, hay
que tambin evaluar sus limitaciones; as por ejemplo cuando decirnos
que los escalones se interpretan que una base se hace valer por la
base superior o escaln, es una categorizacin pero que no por ello
significa que en forma absoluta el derecho adquiri la categora de
ciencia, pero que si embargo es un buen avance en ese proceso de
dar cientificidad. PIRAMIDE DE HANS KELSEN (Interpretacion 1)
Por: Lic. Mario Ros Quispe Kelsen un gran estudioso de la teora
del derecho, afirmaba que el sistema jurdico no es otra cosa que la
forma en que se relacionan un conjunto de normas jurdicas y que la
principal forma de relacionarse estas, dentro de un sistema, es
sobre la base del principio de jerarqua . Este escalonamiento de
forma piramidal desde el reglamento hasta la constitucin estar
regida por el grundnorm (norma bsica y fundamental; pero dentro del
sistema quien otorga validez a la misma, Kelsen afirma, la norma
fundamental sin embargo, hay que entender que es un norma
hipottica; atingente con la metodologa de la investigacin cientfica
pero discutible en el plano del derecho por considerarse
epistemolgicamente una sociotcnica, y entonces las cuestiones
hipotticas muy vlidas en las teoras cientficas, llmese por ejemplo
astrofsica; en el campo del derecho tiene una transitividad pues la
quedarse en hipottico o norma presupuesta podra desembocar en una
ficcin, ya que no hay poder que haga cumplir tal o cual norma.
Sobre este aspecto mismo, destaco sin embargo que as como podemos
encontrar una limitacin al planteamiento de Kelsen, desde la
prctica organizada y sistemtica del derecho este escalonamiento y
su validez dado en funcin de otro superior y este superior en
continuo cambio respecto de los hechos, nos lleva al carcter
perfectible de la teora si es que tomamos en cuenta
los hechos polticos, negando as lo absoluto. En si podemos decir
que desde el punto de vista del enfoque positivista Kelsen conclua
que toda norma encima de otra norma nos remita a una norma
hipottica fundamental que es para Kelsen una hiptesis a
presuposicin trascendental necesaria para postular la validez del
derecho. Kelsen tambin consideraba a la moral como parte de la
justicia pero que necesariamente tena que asociarse con el derecho,
en tanto la justicia es una exigencia de la moral, y que la relacin
entre moral y derecho queda comprendida en la relacin entre
justicia y derecho, que sera una trada fundamental en la conducta
de los seres humanos y las leyes que rigen su comportamiento. En
materia de aplicacin prctica de su obra y que mas legado nos ha
dado ha sido su sistema de revisin constitucional que crea
tribunales constitucionales especializados a los que confa esta
revisin, algo as como un guardin de los preceptos constitucionales
y que en nuestro pas es llamado Tribunal de Garantas
Constitucionales; el nico detalle es que este tribunal debe ser
probo y apegado estrictamente al derecho pero que sin embargo an
as, es difcil romper con el sesgo interpretativo y sobre todo con
los intereses de grupo. Otro aspecto prctico, es que Kelsen como
defensor de la democracia y de un sistema en equilibrio entre
poderes estatales, se manifest en contra de un sistema
presidencialista muy rgido, pues ella comienza violentando toda la
estructura normativa; es el caso de la eleccin directa, re
reeleccin (una experiencia peruana), extensin del perodo
presidencial que se da supuestamente bajo regmenes de excepcin,
manejo de urgencias legislativas, los famosos decretos secretos
supremos, y el derecho de un presidente de llevar a un plebiscito
para fortalecer su posicin poltica. Y por ltimo, un aspecto del
derecho cotidiano y que en todo caso se establece tomando como
referente la pirmide de Kelsen, es el hecho que de todo juez al
dictaminar la aplicacin de una norma puede esta constituir un
precedente (por lo mismo de ser novedosa), no hace sino dar fuerza
a la teora de Kelsen; sin embargo, el caso en que un rgano
especializado pueda declararla inconstitucional esta puede perder
su entrada en vigor, no pudiendo formar parte del ordenamiento
jurdico; en los dos casos no invalida la teora de Kelsen. En
resumen, podemos decir que dentro de un orden jurdico, la
constitucin expresa la validez de todas las normas, desde leyes,
reglamentos, decretos, fallos de tribunales, decisiones
administrativas, has TEORIA DE LA AUTOLIMITACION DEL ESTADO O DE LA
AUTOOBLIGACION; representada por el jurista alemn George Jellinek.
Se basa en soberana como facultad de determinarse por el mismo
exclusivamente, la autolimitacion del poder del estado, no obligado
jurdicamente por poderes extraos para instituir un orden dado sobre
la base del cual solamente la actividad del Estado adquiere su
carcter jurdico, en virtud de la cual corresponde exclusivamente a
este la capacidad de determinarse jurdicamente y de obligarse a s
mismo. Es preciso tener presente que la soberana es un concepto
jurdico, en consecuencia seria un desconocimiento de la evolucin
histrica de la doctrina de la soberana considerar el poder soberano
como situado sobre el derecho.
Para que haya derecho, solo ser necesario que existan garantas
que dan validez a este derecho, pero no es preciso que estas
proceden de la voluntad del Estado, no es el Estado particular el
que esta en condiciones de crear el contenido de las normas del
Derecho Internacional, contrayendo la obligacin s respetar y
cumplir los pactos internacionales que suscriba libremente con los
dems Estados. No hay razonamiento capaz de explicar como es posible
que un acto que depende exclusivamente de la voluntad independiente
de un Estado, no pueda ser destruido por la misma; si es sola
voluntad de los Estados la creadora de las reglas de Derecho
Internacional, esa voluntad, aunque s autolimite, puede liberarse
de lo que creo: Y si hay principio o circunstancias que obliguen a
los Estados a cumplir lo que pactaron al autolimitarse, entonces la
fuente obligatoria de tales pactos no reside en la voluntad de los
Estados sino en esos principios y circunstancias superiores a ella.
No es suficientemente slida para justificar cientficamente la
validez de nuestra disciplina y por otra parte, su aceptacin
conducira a reconocer aprioristicamente una construccin dualista
del universo juridico-positivo en el discutido problema de las
relaciones entre el Derecho Internacional y el Derecho interno.
TEORIA DE LA VOLUNTAD COLECTIVA DE LOS ESATDOS O PACTO NORMATIVO.
Esta teora que se conoce tambin con el nombre de teora del acuerdo
normativo, es considerada por algunos autores como l ultima
esfuerzo realizado dentro del voluntarismo con el fin de poder
explicar la obligatoriedad del Derecho Internacional. Fue Heinrich
Triepel el que con mayor extensin explico esta concepcin segn la
cual, siendo el derecho una manifestacin de una voluntad superior
al obligado, y no existiendo una entidad social superior a los
Estados, solo poda pensarse en un acuerdo de voluntad de los mismos
estados que tuvieron la virtud de crear una voluntad comn, distinta
y por encima de las voluntades particulares de esos mismos estados.
Para Diez de Velasco, la teora de Triepel es un ensayo de
reconstruccin dentro del positivismo voluntarista. Su doctrina
tiende a abandonar los criterios anteriores de basar el Derecho
Internacional en la voluntad de cada uno de los Estados.
Vereinbarung; Del que surge una voluntad superior a las voluntades
parciales que en su formacin concurrieron, s da en el marco de un
derecho objetivo preexistente. Para Manotas Wilchea, la doctrina de
Triepel descansa sobre postulados falsos, al respecto expresa que:
Es anticientfico aceptar siquiera la hiptesis de que las voluntades
acumuladas de varios Estados engendran una tercera voluntad, mas
fuerte que las voluntades componentes. Dentro de los crticos de la
teora de Triepel cabe destacar la opinin de Jellinek, quien no
obstante su posicin voluntarista cuestiona el fundamento del
Derecho Internacional exclusivamente sobre el acuerdo entre
Estados, al afirmar que mediante a esta concepcin, todo el Derecho
internacional queda en el aire. La existencia de un orden
internacional que por si mismo presta fuerza a todo acuerdo, no
puede a su vez fundarse de nuevo, como el propio Triepel reconoce,
sobre el acuerdo mismo.
El Derecho es el producto de una voluntad y la Sociedad
Internacional es la consecuencia de un acuerdo de voluntades, de ah
que como acertadamente lo seala Aguilar Navarro: Los esfuerzos del
voluntarismo positivista han sido coronados por l mas completo de
los fracasos; en cualquiera de sus manifestaciones se han
encontrado ante este obstculo insuperable, si el derecho tiene la
finalidad de dirigir, encauzar y controlar la voluntad y la
conducta de los obligados, no puede, al mismo tiempo, tener su raz
de obligar en la mencionada voluntad, hay un circulo vicioso, un i,
posible. El jurista italiano Anzilitti por su parte, al hacer el
anlisis critico de las doctrinas voluntaristas, afirma que la teora
de la autolimitacion del Estado, como la de aquella otra de la
voluntad colectiva de los Estados, contrapuesta a la voluntad del
Estado aislado, no puede, a decir verdad, explicar la
obligatoriedad del Derecho Internacional. En primer lugar porque si
la sujecin del Estado al Derecho Internacional descansa sobre un
acto de voluntad del mismo Estado, no hay esfuerzo dialctico capaz
de demostrar que el Estado no pueda, por otro acto de voluntad,
librarse de la obligacin. En segundo lugar porque la vis obligandi
de la voluntad colectiva de los Estados. EL POSITIVISMO CRITICO DE
KELSEN DE LA NORMA FUNDAMENTAL SUPREMA: Esta doctrina de Kelsen,
parte de su concepcin del derecho como ciencia pura,
independientemente de las otras ramas del conocimiento humano.
Basado en la distincin entre la ley natural y la regla de conducta,
Hans Kelsen concibe el derecho como un sujeto sistematizado de
normas superpuestas en que cada una deriva su fuerza obligatoria de
la que le sirve de apoyo en la escala de sistema. Otras actitudes
es su negativa a admitir el derecho natural y la tajante separacin
que marca entre el Derecho Positivo y el Moral. Segn Kelsen, las
normas jurdicas reciben a su ser mediante su reduccin a una orden
superior y nica: La norma fundamental o norma base. De esta
especial forma de entender el derecho se derivan dos nociones: a)
la de la unidad de todo el ordenamiento jurdico y b) la teora
piramidal de las normas. Kelsen ensea que todo orden jurdico
aparece como una jerarquizacin. Se relacionan unas categoras con
las otras por el principio de delegacin. En la base de tal pirmide
estaran los ordenamientos ms concretos y particulares: la
sentencia, la declaracin unilateral, el acto administrativo, etc .,
Y as, de menor a mayor, hasta llegar a la norma constitucional del
Estado, a la constitucin positiva, que es la que establece la
validez de la legislacin interna del pas y que est muy cerca ya del
vrtice. De ah se asciende a la cima misma, que est constituida por
la norma fundamental hipottica o hiptesis fundamental que es donde
deriva, en realidad, la valides de toda la constitucin, de todo el
sistema. Esta norma fundamental es la hiptesis que la ciencia del
derecho necesita para comprender como el material jurdico forma
parte de un sistema nico: el Derecho.
La teora de Kelsen tiene el mrito de haber puesto en evidencia
el funcionamiento lgico de la concepcin monista del derecho. Pero
cuando se refiere a la fundamentacin del Derecho Internacional
Pblico, Emplea cmo sinnimos las expresiones fuerte y fundamento y
trata de encontrar ste en una norma hipottica que para l es el
fundamental e indemostrable y que sirve de base a su pirmide
normativa. Kelsen consider al Derecho Internacional Pblico como un
ordenamiento superior al Derecho Interno. Para encontrar la fuente
del orden jurdico nacional. Tenemos que nos condujo a la norma
bsica del orden jurdico nacional. Tenemos que partir de la norma ms
baja dentro del Derecho Internacional. Si nos preguntamos por qu
las normas creadas por esa sentencia son vlidas, la respuesta nos
proporciona el tratado en cuya virtud el tribunal fue constituido.
La norma bsica del Derecho Internacional, por lo tanto, tiene que
ser una norma que admita a la costumbre como un hecho creador de
normas, y podra enunciarse del siguiente: El derecho Internacional
Consuetudinario, es el primer escaln en el orden jurdico. El grado
siguiente est formado por las normas creadas por los tratados. La
fuerza obligatoria del Derecho Internacional Consuetudinario
descansa en ltima instancia en una supuesto fundamental: en la
hiptesis de que la costumbre internacional sea un hecho creador del
derecho. Seta hiptesis puede ser llamada norma bsica. Kelsen,
consecuente con su mtodo, mantiene que la norma que atribuye valor
obligatorio a la costumbre internacional no puede ser ms que una
propuesta. A Kelsen se le critica la utilizacin de instrumentos ms
propios de las ciencias naturales, como son las hiptesis, la cual
no de corresponde con la profunda divisin que l traza entre las
ciencias naturales y las ciencias que estudian la conducta humana
como el derecho. Es ms, su construccin terica parte de la base de
una norma hipottica, fundamental e indemostrable, lo cual conduce a
que tal hiptesis no se puede asimilar razonablemente a la hiptesis
no se puede asimilar razonablemente a la hiptesis que sirven de
base a las ciencias naturales, por cuanto una hiptesis cientfica en
el campo experimental tiene un valor provisional, sometido a las
pruebas de la investigacin ulterior, no existe pues, en Kelsen, una
pelea solucin al problema del fundamento del Derecho Internacional.
La construccin kelseniana es eminentemente formal; el mismo ha
rehusado darle un contenido tica, iusnaturalista o sociolgico.
Verdross acepta que el fundamento del Derecho Internacional Publico
es extra jurdico. Nosotros consideramos que la idea o sentimiento
de justicia son trmico vagos que no explican cientficamente la
obligatoriedad del Derecho Internacional Publico, es consecuencia,
Verdross para llegar al fundamento de nuestra disciplina, se torna
partidario del renacimiento de derecho natura, pero no dentro de un
iusnaturalismo conservado, sino que como el mismo lo expresa, su
concepcin esta enmarcada en un iusnaturalismo
progresista-revolucionario. LA FUNCION SOCIAL COMO FUNDAMENTO.
El fundamento de nuestra disciplina esa en la funcin social que
el Derecho internacional Publico cumple en el seno de la comunidad
jurdica internacional. , como idea de un orden de paz que prohibe
el uso de la fuerza de hombre a hombre, admitindolo tan solo
reacciona una injuria y ejercido por la comunidad contra el
culpable. El objetivo esencial, l ms urgente e inmediato, tanto del
Derecho Nacional como Internacional, consiste en la prevencin de
los actos de violencia. Si no se logra esta condicin, todos los
esfuerzos colectivos tendientes a la promocin de los intereses
comunes, resultan intiles. El Derecho Internacional permite a los
estados vivir como tales y ejecutar sus atritos de libertad y de
independencia. El fin del Derecho es organizar y hacer posible el
imperio de la paz. Y como la paz del Derecho es organizar y hacer
posible el imperio de la paz. Y como la paz es algo unitario y
universal, se deduce que no es realizable sino en escala mayor: en
un plano csmico. La paz internacional es el presupuesto necesario
par ala paz de los otros entes sociales y polticos, problemas
sociales y econmicos que confronta la humanidad. La funcin social
del Derecho Internacional Publico es la garanta de la paz
universal, que como afirma Aguilar, es presupuesto bsico para la
paz de los otros entes sociales y polticos. En la medida en que
nuestro Derecho garantice la paz universal en esa medida, ser
garanta de convivencia y armona entre los sujetos de Derecho
Internacional Publico y esa importante funcin social ser suficiente
justificacin y racional de su existencia. Para lograr una autentica
paz universal, es necesario que los sujetos de Derecho
Internacional, especialmente los Estados, adquieren una verdadera
conciencia de la necesidad de la cooperacin internacional, por
cuanto, como acertadamente afirma Vedross: el orden de paz de la
comunidad internacional exige tambin algo mas que un simple
silencio de las armas. Exige una cooperacin positiva de los Estados
encaminada a realizar un orden que garantice los derechos vitales
de todos los pueblos sobre la base de la igualdad de derechos de
las naciones grandes y pequeas, como proponga el prembulo de la
Carta de la O.N.U. Concluimos afirmando que no es a travs de la
fuerza y la violencia, sino a travs del espritu de comprensin y
mediante la implantacin de la cooperacin en los diversos campos de
la accin humana; haciendo posible la plena vigencia del Derecho,
como ha de obtenerse la paz verdadera en escala Universal la
clausula Quin fue Hans Kelsen? Profesor de Filosofa del Derecho de
la Universidad de Viena, es considerado el mximo postulante del
Iuspositivismo, es decir, considera al Derecho Positivo (las
normas) como el ncleo fundamental del Derecho y prescinde de toda
consideracin de ideologas y ticas. Kelsen naci en Praga en 1881 y
muri en California (EE.UU) en 1973. Austriaco de origen se haba
nacionalizado estadounidense.
Resumi su ideologa iuspositivista en un libro fundamental para
el pensamiento jurdico del siglo XX: su Teora pura del Derecho.
Explicacin de la Pirmide de Kelsen Concibiendo todo el ordenamiento
jurdico como un sistema de normas, y siendo el objeto de la Ciencia
del Derecho, precisamente la norma jurdica, Kelsen defiende que la
validez de todas las normas jurdicas emana y depende de otra norma
superior, a la que el resto deben su validez y su eficacia. El
ordenamiento jurdico sera pues jerrquico, escalonado, una especie
de pirmide cuya cspide ocupara la Constitucin como norma suprema
del sistema normativo de un Estado (ms all estara el orden jurdico
internacional, en cuya superioridad Kelsen crea) y por debajo de
las cuales, con una eficacia derivada de la Grundnorm o norma
fundamental, estaran las leyes, los reglamentos, otras
disposiciones gubernativas de carcter general, los actos
administrativos, etc., etc. en funcin del rango jerrquico del rgano
que la emana y de los efectos (generales o particulares) que tales
normas Esta concepcin kelseniana del sistema jurdico normativo de
un estado, conocida como Stufenbau theorie o Teora piramidal se
complementa con un modelo de revisin de adecuacin de toda la
normativa a la constitucin a un solo Tribunal, y no a a todos los
tribunales que componen la jurisdiccin ordinaria. Este modelo de
revisin constitucional es el origen de los Tribunales
Constitucionales nacidos a la luz de las primeras constituciones
europeas del siglo XX. COMO FUNCIONA LA PIRAMIDE DE KELSEN O LA
TEORIA KELSENIANA? gracias!?
hace 3 aos Notificar un abuso
Pendorch... Mejor respuesta - Elegida por la comunidad Si bien
la respuesta anterior es bonita, no habla de la pirmide de Kelsen,
sino de la teora pura del derecho de Kelsen. La pirmide de Kelsen
establece un orden de prelacin de las normas jurdicas, poniendo
unas por encima de otras a la hora de su aplicacin, digamos que una
norma que est debajo de la pirmide no puede contradecirse con la
que est ms arriba, y si fuera el caso, no tendra efectos jurdicos o
no debiera tenerlos-. Por lo general esta pirmide se hace poniendo
como tope arriba de toda legislacin la Constitucin Nacional,
seguida por las Leyes del Congreso Nacional juntamente con los
Tratados Internacionales -dependiendo del pas en trato los tratados
internacionales se pueden interpretar que se ubican por debajo de
la constitucin y por encima de las leyes del congreso-, luego
Leyes
Provinciales y Ordenanzas Municipales... etc.
Segn Kelsen, la norma positiva de mayor jerarqua es la
Constitucin, la cual se encuentra en la cspide de la pirmide
jurdica y de ella se deriva el fundamento de validez de todas las
otras normas que se encuentran por debajo de ella, es decir, que se
trata de un sistema de normas jerarquizadas como una pirmide de
varios pisos (Pirmide de Kelsen) ....... Kelsen es el gran
exponente de la famossima Teora dinmica de la validez jurdica que
en trminos generales postula que las normas jurdicas son peldaos
unas de otras en forma ascendente, siendo una el origen de la otra
hasta llegar en el ltimo trmino a la Constitucin. Sealando que la
constitucin emana de la norma fundamental presupuesta, la cual se
interpreta como el grupo de donde la constitucin tuvo su origen,
esto es, el Constituyente cuyos miembros fueron investidos de
legtimo poder para crearla. Veamos algo ms de esto: "la teora
dinmica de la validez jurdica (...) prev la edificacin del
ordenamiento de prescripcin en prescripcin (stufenbau o construccin
en peldaos), desde las normas individuales, como una sentencia
hasta la Constitucin. No existe, normalmente, una prescripcin
ulterior, situada por encima de la Constitucin, que confiera a sta
su validez. Por otra parte, la falta de validez de la constitucin
no deja de afectar a la validez de las prescripciones derivadas de
ella. Kelsen sugiere, para evitar este inconveniente, que la
Constitucin sea supuesta como vlida; ms exactamente, que se
presuponga una ulterior norma por encima de la Constitucin, la
Grundnorm, norma fundamental presupuesta, en virtud de la cual se
supone que los legisladores constituyentes fueron investidos del
legtimo poder de emanar la Constitucin." En el tema de las normas
en particular, se encuentra el tema de la validez y eficacia del
derecho. En trminos de Kelsen, se conoce a la eficacia como el
simple hecho de obediencia independiente de sus motivos, en tanto
que la validez es entendida como la conciencia de que la norma
existe y es vinculante. Debemos entender esta caracterstica de la
vinculacin cuando la norma proviene de aquel que tiene la
competencia para expedirla, conforme a los postulados de la pirmide
kelseniana. . 2 La teora pura del derecho, de Kelsen Una figura
que, en la lucha entre las escuelas, merece particular atencin es
la de Hans Kelsen, cuyas obras, tratados, tesis y ensayos han
ejercido en Colombia una enorme influencia. Kelsen y sus
seguidores, en el marco neokantiano, han creado algo as como una
religin de la llamada teora pura del derecho, siendo sus dos obras
fundamentales Teora pura del derecho y Naturaleza y sociedad los
evangelios de la Biblia para muchos, Kelsen el dios y La Haya, su
baslica principal, donde se rene el tribunal internacional en el
snodo de los cardenales magistrados y jurisconsultos, que en vez de
tiara y estola, tienen la toga y el martillo para sentenciar desde
all la suerte y la aplicacin de la justicia para toda la humanidad,
con sacerdotes y aclitos regados por todo el mundo, sin reconocer
que la base fundamental del derecho internacional se debe acendrar
es en el respeto a la autodeterminacin e independencia de todos los
pueblos y naciones
de la Tierra. Y por ende, cada cual debe gozar del derecho a
tener su propia Constitucin y su propia organizacin del derecho y
de las normas que rijan y orienten la sociedad, sin ninguna
intervencin extranjera. El doctor Abel Naranjo Villegas, profesor
de la UPB, en su tesis La concepcin social de la teora de Kelsen,
Estudios de Derecho, Marzo de 1981, dice:
Para lograr una unidad de anlisis en la vasta obra de Hans
Kelsen, no es suficiente el escrutinio microscpico de las ideas en
que se apoya su teora pura del derecho. Conviene, pues, anticipar
que no tiene esa pretensin alguna de las que he preferido para este
recuerdo de su memoria al cumplir los cien aos de su nacimiento.
Una de esas ideas, con la plenitud de vigencia en nuestro tiempo,
es aquella que encara el derecho como una ideologa. No obstante que
su teora son las de una total limpieza y purificacin de la idea del
derecho, para que no est contaminada de ideologa, ni de religin, ni
de poltica ni de moral, ni de sociologa, l mismo advirti que no hay
contradiccin en que, simultneamente, al confrontar el derecho con
la realidad natural, aparezca ya como una ideologa y sin embargo se
proponga presentarlo como algo desprovisto de toda ideologa. Estos
supuestos suyos tienen plena validez y fundamento en su obra
Naturaleza y sociedad, en la cual plantea escrupulosamente la
diferencia que existe entre la naturaleza y la sociedad, es decir,
la estructura social en la que va involucrado el derecho, como una
implantacin que hace el hombre a la naturaleza.
De esta confrontacin, en la que la naturaleza aparece regida por
invulnerables leyes de casualidad y la sociedad por leyes de
finalidad, concluye el sabio viens su categora de imputacin como la
correspondiente al derecho, en oposicin a la categora de causacin,
que corresponde a la naturaleza. De ah que inicie su especulacin
con el trabajo de la pureza metdica, que le sirve para limpiar la
nocin del derecho de todas las vegetaciones que ha ido acumulando
en la confusin de los mtodos. Mediante esa depuracin del mtodo
separa todos los elementos de otras disciplinas como la poltica, la
moral, la psicologa, la sociologa y hasta la justicia, como ajenos
al derecho. Brota as el derecho como un orden normativo, o al revs
de esta postulacin, emerge la exigibilidad de un mtodo que lo
presente bajo la categora de un deber ser.
Como tcnica social establecida para alcanzar determinadas
finalidades humanas, el derecho en s no tiene finalidad, sino que
es el medio para otras finalidades que estn ms all de l mismo y,
por tanto, su conocimiento debe separarse radicalmente de los
conocimientos adecuados de otras disciplinas. La normatividad lgica
es la que compete al derecho que, reitera, es un deber ser.
Se considera que la teora de Hans Kelsen plantea un derecho tan
puro, que no est concebido para hombres, sino para ngeles, lo que
equivale a decir que no se puede aplicar en el planeta Tierra,
donde habitamos los seres humanos, sino en el cielo, para las
cohortes de querubines y arcngeles, que no sienten, ni sufren, ni
comen, ni trabajan, porque son espritus, como lo narra la mitologa,
no tienen forma corporal, no son materia: o sea, no existen. Ante
esto, lo racional, lo concreto, es que el derecho lo hacen los
hombres para los hombres, contrario a las concepciones de Kelsen,
con sus onricas y puras visiones en forma de normas para el mas
all, mientras que nosotros luchamos y trabajamos por los derechos
de los hombres en el mas ac, para que como especie eminentemente
social nos podamos proyectar fsica, material e intelectualmente.
Con miras a cumplir ese objetivo es que exigimos la plenitud de los
derechos y libertades para todos los pueblos y naciones del orbe, y
ese avance no lo podemos lograr en un mundo de esclavos,
prisioneros bajo el dominio de un imperio, que no respeta derechos,
ni normas, ni garantas, ni leyes, ni fronteras Kelsen, naci en
Praga en 1881, estudi en las Universidades de Viena, Heidelberg y
Berln, doctorndose en 1906. Siendo pensador jurdico y poltico
austriaco, en el ao 1911 public una obra en la que se exponan por
primera vez las doctrinas que constituyen la Teora Pura del
Derecho, doctrinas destinadas a tener una enorme repercusin que lo
haran en catalogarlo en el fundador de la teora pura del derecho de
acuerdo a la concepcin piramidal del derecho dndole el carcter de
ciencia a la misma. Sobre el particular, el derecho es una forma de
hacer razn en el sentido de categorizar las normas desde un estado
superior a otro inferior, esto pasa tambin por ejemplo en la
biologa, la taxonoma es una forma de hacer ciencia en la misma.
Creo que una de las cosas que podemos resaltar de la obra de
Kelsen, es que el mediante esta herramienta cientfica pretende
eliminar toda influencia psicolgica, sociolgica en la construccin
jurdica. La pirmide de Kelsen, es el resultado de su muy conocida
obra: "Teora Pura del Derecho", obra que por cierto debe ser de
obligatoria lectura para cualquier estudiante de derecho.
Estableciendo un orden de prelacin de las normas jurdicas, poniendo
unas por encima de otras a la hora de su aplicacin. Dentro de la
teora se establece NIVEL FUNDAMENTAL (La Constitucin), NIVEL LEGAL
(Tratado Internacional, Leyes Orgnicas, Leyes Generales, Cdigos,
Ley Aprobatoria, Leyes Habilitantes, Constituciones Estadales,
Leyes Estadales, Ordenanzas Municipales, Decretos Leyes) y NIVEL
SUB-LEGAL (Reglamentos, Reglamentos Autnomos: Decretos Ejecutivos
Acuerdos, Resoluciones: rdenes e Instrucciones: Contratos.) en el
nivel sub-legal todos los actos son a nivel administrativo.
Como ya se ha sealado, esta pirmide se hace poniendo como tope
arriba de toda legislacin la Constitucin Nacional, seguida por los
tratados internacionales es decir que se ubican por debajo de la
constitucin y por encima de las leyes de la Asamblea Nacional,
luego Leyes Estadales y Ordenanzas Municipales (...) entre
otros.
En este mismo sentido el otro de los aspectos a considerar de la
obra de Kelsen es que para l, el dato primario de la experiencia
jurdica, lo constituye LA NORMA, y cuya estructura consiste en una
proposicin hipottica.
La pirmide de Kelsen es un intento de dar cientificidad y esto
le da validez a su planteamiento; sin embargo, hay que tambin
evaluar sus restricciones; as por ejemplo cuando decirnos que los
escalones se interpretan que una base se hace valer por la base
superior o escaln, es una categorizacin pero que no por ello
significa que en forma absoluta el derecho adquiri la categora de
ciencia, pero que si embargo es un buen avance en ese proceso de
dar cientificidad.
En resumen, la Pirmide de Kelsen, no es ms que un recurso
pedaggico para hacer comprender dentro de la rama del derecho el
orden de prelacin de los dispositivos legales, situando la
Constitucin en el pico de la Pirmide y en forma descendente las
normas jurdica de menos jerarqua, no habiendo organismo alguno que
pueda modificarlos. La Constitucin o carta magna (del latn cum,
con, y statuere, establecer) es la norma suprema, escrita o no, de
un Estado soberano u organizacin, establecida o aceptada para
regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones
entre los poderes del Estado (poderes que, en los pases
occidentales modernos, se definen como poder legislativo, ejecutivo
y judicial) y de estos con sus ciudadanos, estableciendo as las
bases para su gobierno y para la organizacin de las instituciones
en que tales poderes se asientan. Este documento busca garantizar
al pueblo sus derechos y libertades. Contenido [ocultar]
1 Clasificacino
1.1 Segn su formulacin jurdica
1.1.1 Constitucin escrita
1.1.1.1 Ventajas de la Constitucin apuntada
o o
1.1.2 Constitucin no escrita
1.2 Segn su reformabilidad 1.3 Segn su origen
1.3.1 Constituciones otorgadas
1.3.2 Constituciones impuestas 1.3.3 Constituciones pactadas
1.3.4 Constituciones aprobadas por voluntad de la soberana
popular
2 Control de constitucionalidado o
2.1 Clasificacin segn quin realice dicho control 2.2
Clasificacin segn el efecto de la sentencia
3 Historia del constitucionalismo 4 Vase tambin 5 Bibliografa 6
Enlaces externos
[editar] Clasificacin La Constitucin, como toda ley, puede
definirse tanto desde el punto de vista formal como desde el punto
de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin
es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio
del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se
define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en
su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su
supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El
trmino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencia al conjunto
de normas jurdicas, escritas y no escritas, que determinan el
ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de
los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida
econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos.
[editar] Segn su formulacin jurdica Esta es una clasificacin
clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como
escritas. [editar] Constitucin escrita Es el texto legal en el que
se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la
organizacin del estado, los lmites y las facultades del Estado, as
como deberes y derechos de los individuos. Es el texto especfico
que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas,
y que debe ser respetado por cualquier otra norma de rango
inferior. [editar] Ventajas de la Constitucin apuntada
Respecto a esta clasificacin, considera Esmein que es preferible
una Constitucin escrita a otra no escrita o consuetudinaria, debido
a que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica
y concede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor
precisin qu normas son constitucionales y cules no lo son, otorga
ventajas, debido a que es sencillo ubicar la jerarqua y la unidad
del sistema en ese tipo de rgimen y automticamente se coloca en la
cspide de ese rgimen jurdico el documento madre y, a partir de
este, emanarn las dems instituciones. A partir del pensamiento de
Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas:
La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se
haba reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces
exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas
constitucionales. Tambin desde el siglo XVIII es importante el
reconocimiento del pacto social que implica una Constitucin dictada
por la soberana nacional, lo cual es interesante desde la ptica de
la legitimacin de los principios jurdicos que emanan de la soberana
nacional. En una Constitucin escrita hay claridad y precisin en
cuanto al contenido y esto elimina confusiones, y en una
Constitucin no escrita, la ambigedad suele ser un riesgo. [editar]
Constitucin no escrita Este tipo de clasificacin es conocido tambin
como Constitucin consuetudinaria, en el cual no existe un texto
especfico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las
normas bsicas, sino que estas estn contenidas a lo largo de
diversas leyes, cuerpos legales y usos repetidos. Un ejemplo sera
la Constitucin no escrita de Inglaterra cuyas fuentes de derecho
las podemos encontrar en los grandes textos histricos como la Carta
Magna (1215), la Peticin de Derechos (1628), el Habeas Corpus
(1679), el Bill of Rights (1689) y el Acta de Establecimiento
(1701). [editar] Segn su reformabilidad Segn su reformabilidad las
constituciones se clasifican en rgidas y flexibles. Las
constituciones rgidas son aquellas que requieren de un
procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir,
los procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes
constitucionales es distinto y ms complejo que los procedimientos
de las leyes ordinarias.
Constituciones rgidas o ptreas Constituciones semirrgidas
Constituciones flexibles
En la prctica, las constituciones escritas son tambin
constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado encontramos
que existe Constitucin escrita, descubrimos que esta tiene un
procedimiento ms complejo de reforma o adicin que el
procedimiento para la creacin, reforma o adicin de una ley
ordinaria. [editar] Segn su origen Las constituciones se
diferencian tambin en funcin de su origen poltico; pueden ser
creadas por contrato entre varias partes, por imposicin de un grupo
a otro, por decisin soberana, etc. [editar] Constituciones
otorgadas Las constituciones otorgadas se dice que corresponden
tradicionalmente a un Estado monrquico, donde el propio soberano es
quien precisamente las otorga; es decir, son aquellas en las cuales
el monarca, en su carcter de titular de la soberana, las otorga al
pueblo. En este caso, se parte de las siguientes premisas:
Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga, por ser
el depositario de la soberana. Es una relacin entre el titular de
la soberana monarca y el pueblo, quien simplemente es receptor de
lo que indique el monarca. Se trata de una Constitucin en la cual
se reconocen los derechos para sus sbditos.
[editar] Constituciones impuestas Hay constituciones que son
impuestas por el Parlamento al monarca, refirindose al Parlamento
en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las
fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales
de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado
Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la
sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de
cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto,
existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin
activa de la representacin de la sociedad en las decisiones
polticas fundamentales. [editar] Constituciones pactadas En las
constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el
consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las
impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un
marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya
que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes;
por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora
del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre
provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las
constituciones pactadas o contractuales implican: 1. una mayor
evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas 2.
en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto
social
3. en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se puede
dar entre diversos agentes polticos todos aquellos grupos de poder
real que estn reconocidos por el Estado. As, an tratndose de una
monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos y se
consagran como un pueblo soberano. [editar] Constituciones
aprobadas por voluntad de la soberana popular Son aquellas cuyo
origen es directamente la sociedad, la cual por lo general se
manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la
sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la
propia Constitucin surge de la fuerza social. [editar] Control de
constitucionalidad Artculo principal: Control de
constitucionalidad. El control de constitucionalidad trata de los
mecanismos de revisin de la adecuacin de las leyes y de los actos
del Estado o de los particulares a la suprema ley de un pas.
Existen diversas clasificaciones atendiendo a diversos criterios.
La rama del Derecho especializada en este estudio es el Derecho
Procesal Constitucional. [editar] Clasificacin segn quin realice
dicho control
Sistema concentrado: en algunos pases es realizado por una Corte
Suprema o Tribunal Constitucional que es el encargado de resolver
los planteamientos o recursos de inconstitucionalidad presentados
por los ciudadanos frente a las violaciones a alguna norma legal
por parte del Estado, o de otro particular.o o
Sistema concentrado en Corte Suprema. Sistema imperante en
Uruguay. Sistema concentrado en Tribunal Constitucional. Caso de
vigencia en Bolivia.
Sistema difuso: Este sistema establece que el control de
constitucionalidad de una norma o de un acto jurdico puede ser
realizado por cualquier tribunal del pas. Los jueces inferiores no
tienen minusvala alguna para este mecanismo respecto de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, tal es el caso de la Repblica
Argentina. Sin embargo, ser el mximo tribunal quien resolver si son
apelados los fallos de los Tribunales Inferiores Sistema
mixto.o
Sistema de control difuso en tribunales ordinarios y control
concentrado en Corte Suprema. Como en Brasil. Sistema de control
difuso en tribunales ordinarios y control concentrado en Tribunal
Constitucional. Como en Per y Colombia.
o
o
Sistema de control control concentrado de constitucionalidad en
Tribunal Constitucional (preventivo) y Corte Suprema
(represivo).
[editar] Clasificacin segn el efecto de la sentencia
Puede ser que la sentencia surta efecto slo entre las partes
intervinientes en el caso concreto. En este caso se dice que la
declaracin de inconstitucionalidad tiene efecto "inter partes". O
puede acontecer que la sentencia sea vlida para todos los
ciudadanos, caso en el que se dice que surte efecto "erga omnes".
Esto generalmente sucede en los pases en los que se aplica un
sistema concentrado de control.
[editar] Historia del constitucionalismo En la Edad Media
comienza el desarrollo y expansin de las constituciones. En esta
poca se extienden las cartas, especialmente locales, que regulan la
existencia de los burgos, marcando los derechos y garantas
correspondientes al pueblo. El constitucionalismo moderno parte de
la poca de las revoluciones liberales del siglo XVIII (Revolucin de
Crcega, Revolucin francesa, emancipaciones americanas, etc.) como
respuesta al Antiguo Rgimen y su sistema absolutista o autoritario.
El siglo XIX supuso un desarrollo constante de esta idea de
constitucin, de divisin de poderes y de establecimiento del derecho
moderno como hoy lo conocemos. As, con el liberalismo, las
constituciones se concretan y desarrollan mucho ms que en ningn
otro momento histrico. Las primeras constituciones modernas
(empezando con la estadounidense de 17 de septiembre de 1787)
estableciendo los lmites de los poderes gubernamentales, y de
proteccin de los derechos y libertades fundamentales con las
primeras enmiendas de 15 de diciembre de 1791 conocidas como
Declaracin de Derechos (Bill of Rights). El siguiente hito
fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, luego de la cual el
proceso iniciado levemente en la Revolucin francesa tuvo un gran
desarrollo y aceptacin. Este proceso fue el reconocimiento de los
Derechos Humanos que, desde entonces y de manera creciente, tiene
una mayor aceptacin como parte esencial de toda constitucin. La
norma fundamental no solo es, entonces, una norma que controla y
estructura el poder y sus manifestaciones en una sociedad sino que
adems es la norma que reconoce los derechos que el Estado advierte
en todas las personas. La Constitucin no otorga los derechos, como
tampoco lo hacen las mltiples declaraciones que internacionalmente
se han pronunciado sobre el tema, los derechos humanos son
precedentes a cualquier estado y superiores a cualquier expresin de
poder que este tenga. Hasta el da de hoy el proceso demostr un
desarrollo gracias al cual el modelo inicial del sujeto poderoso y
violento pas al pueblo soberano y superior en sus derechos a
cualquier expresin del Estado. Hoy el sujeto poderoso no es una
persona sino que es una entelequia creada por el pueblo y ocupada
por l segn las normas que este mismo estableci a travs de una
Constitucin.
El punto ms novedoso de este desarrollo se da con la certeza de
que la mera declaracin de derechos no hace a estos invulnerables a
cualquier violacin o intento de violacin por parte tanto del Estado
como de otras personas. En ese sentido el desarrollo del
Constitucionalismo moderno se dedica al estudio de procedimientos
que aseguren una adecuada proteccin a los derechos reconocidos.
Algunos de estos procedimientos tienen un gran desarrollo histrico
y terico (como el habeas corpus que data del siglo XIII) y otros
son an novedosos y tienen poco desarrollo (como el hbeas data y la
accin de cumplimiento). La Constitucin o carta magna (del latn cum,
con, y statuere, establecer) es la norma suprema, escrita o no, de
un Estado soberano u organizacin, establecida o aceptada para
regirlo. La constitucin fija los lmites y define las relaciones
entre los poderes del Estado (poderes que, en los pases
occidentales modernos, se definen como poder legislativo, ejecutivo
y judicial) y de estos con sus ciudadanos, estableciendo as las
bases para su gobierno y para la organizacin de las instituciones
en que tales poderes se asientan. Este documento busca garantizar
al pueblo sus derechos y libertades. Contenido [ocultar]
1 Clasificacino
1.1 Segn su formulacin jurdica
1.1.1 Constitucin escrita
1.1.1.1 Ventajas de la Constitucin apuntada
o o
1.1.2 Constitucin no escrita
1.2 Segn su reformabilidad 1.3 Segn su origen
1.3.1 Constituciones otorgadas 1.3.2 Constituciones impuestas
1.3.3 Constituciones pactadas 1.3.4 Constituciones aprobadas por
voluntad de la soberana popular
2 Control de constitucionalidado o
2.1 Clasificacin segn quin realice dicho control 2.2
Clasificacin segn el efecto de la sentencia
3 Historia del constitucionalismo
4 Vase tambin 5 Bibliografa 6 Enlaces externos
[editar] Clasificacin La Constitucin, como toda ley, puede
definirse tanto desde el punto de vista formal como desde el punto
de vista material. Desde el punto de vista material, la Constitucin
es el conjunto de reglas fundamentales que se aplican al ejercicio
del poder estatal. Desde el punto de vista formal, Constitucin se
define a partir de los rganos y procedimientos que intervienen en
su adopcin, de ah genera una de sus caractersticas principales: su
supremaca sobre cualquier otra norma del ordenamiento jurdico. El
trmino Constitucin, en sentido jurdico, hace referencia al conjunto
de normas jurdicas, escritas y no escritas, que determinan el
ordenamiento jurdico de un estado, especialmente, la organizacin de
los poderes pblicos y sus competencias, los fundamentos de la vida
econmica y social, los deberes y derechos de los ciudadanos.
[editar] Segn su formulacin jurdica Esta es una clasificacin
clsica, en virtud de la cual se conoce a las constituciones como
escritas. [editar] Constitucin escrita Es el texto legal en el que
se plasman los principios fundamentales sobre los que descansa la
organizacin del estado, los lmites y las facultades del Estado, as
como deberes y derechos de los individuos. Es el texto especfico
que contiene la totalidad o casi la totalidad de las normas bsicas,
y que debe ser respetado por cualquier otra norma de rango
inferior. [editar] Ventajas de la Constitucin apuntada Respecto a
esta clasificacin, considera Esmein que es preferible una
Constitucin escrita a otra no escrita o consuetudinaria, debido a
que una Constitucin escrita permite una mayor certidumbre jurdica y
concede ventajas de tcnica jurdica, ya que se conoce con mayor
precisin qu normas son constitucionales y cules no lo son, otorga
ventajas, debido a que es sencillo ubicar la jerarqua y la unidad
del sistema en ese tipo de rgimen y automticamente se coloca en la
cspide de ese rgimen jurdico el documento madre y, a partir de
este, emanarn las dems instituciones. A partir del pensamiento de
Esmein se concluyen tres ventajas de las constituciones escritas:
La superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, lo cual se
haba reconocido a finales del siglo XVIII, ya que desde entonces
exista la necesidad de llevar a un rango superior las reglas
constitucionales.
Tambin desde el siglo XVIII es importante el reconocimiento del
pacto social que implica una Constitucin dictada por la soberana
nacional, lo cual es interesante desde la ptica de la legitimacin
de los principios jurdicos que emanan de la soberana nacional. En
una Constitucin escrita hay claridad y precisin en cuanto al
contenido y esto elimina confusiones, y en una Constitucin no
escrita, la ambigedad suele ser un riesgo. [editar] Constitucin no
escrita Este tipo de clasificacin es conocido tambin como
Constitucin consuetudinaria, en el cual no existe un texto
especfico que contenga la totalidad, o casi la totalidad de las
normas bsicas, sino que estas estn contenidas a lo largo de
diversas leyes, cuerpos legales y usos repetidos. Un ejemplo sera
la Constitucin no escrita de Inglaterra cuyas fuentes de derecho
las podemos encontrar en los grandes textos histricos como la Carta
Magna (1215), la Peticin de Derechos (1628), el Habeas Corpus
(1679), el Bill of Rights (1689) y el Acta de Establecimiento
(1701). [editar] Segn su reformabilidad Segn su reformabilidad las
constituciones se clasifican en rgidas y flexibles. Las
constituciones rgidas son aquellas que requieren de un
procedimiento especial y complejo para su reformabilidad; es decir,
los procedimientos para la creacin, reforma o adicin de las leyes
constitucionales es distinto y ms complejo que los procedimientos
de las leyes ordinarias.
Constituciones rgidas o ptreas Constituciones semirrgidas
Constituciones flexibles
En la prctica, las constituciones escritas son tambin
constituciones rgidas; es decir, cuando en un Estado encontramos
que existe Constitucin escrita, descubrimos que esta tiene un
procedimiento ms complejo de reforma o adicin que el procedimiento
para la creacin, reforma o adicin de una ley ordinaria. [editar]
Segn su origen Las constituciones se diferencian tambin en funcin
de su origen poltico; pueden ser creadas por contrato entre varias
partes, por imposicin de un grupo a otro, por decisin soberana,
etc. [editar] Constituciones otorgadas Las constituciones otorgadas
se dice que corresponden tradicionalmente a un Estado monrquico,
donde el propio soberano es quien precisamente las otorga; es
decir, son aquellas en las cuales el monarca, en su carcter de
titular de la soberana, las otorga al pueblo. En este caso, se
parte de las siguientes premisas:
Desde la perspectiva del monarca, es l quien la otorga, por ser
el depositario de la soberana. Es una relacin entre el titular de
la soberana monarca y el pueblo, quien simplemente es receptor de
lo que indique el monarca. Se trata de una Constitucin en la cual
se reconocen los derechos para sus sbditos.
[editar] Constituciones impuestas Hay constituciones que son
impuestas por el Parlamento al monarca, refirindose al Parlamento
en sentido amplio, con lo que se alude a la representacin de las
fuerzas polticas de la sociedad de un Estado, de los grupos reales
de poder en un Estado que se configuran en un rgano denominado
Parlamento. En este tipo de Constitucin, es la representacin de la
sociedad la que le impone una serie de notas, determinaciones o de
cartas polticas al rey, y ste las tiene que aceptar. Por lo tanto,
existe en el caso de las constituciones impuestas, una participacin
activa de la representacin de la sociedad en las decisiones
polticas fundamentales. [editar] Constituciones pactadas En las
constituciones pactadas la primera idea que se tiene es el
consenso. Nadie las otorga en forma unilateral, ni tampoco las
impone debido a que si son impuestas y no se pactan careceran de un
marco de legitimidad. Estas constituciones son multilaterales, ya
que todo lo que se pacte implica la voluntad de dos o ms agentes;
por lo tanto, son contractuales y se dice que parten de la teora
del pacto social. As, se puede pactar entre comarcas, entre
provincias, entre fracciones revolucionarias, etc. Las
constituciones pactadas o contractuales implican: 1. una mayor
evolucin poltica que en aquellas que son impuestas u otorgadas 2.
en las pactadas hay, una fuerte influencia de la teora del pacto
social 3. en aquellas que son pactadas este pacto o consenso se
puede dar entre diversos agentes polticos todos aquellos grupos de
poder real que estn reconocidos por el Estado. As, an tratndose de
una monarqua, cuando se pacta los gobernados dejan de ser sbditos y
se consagran como un pueblo soberano. [editar] Constituciones
aprobadas por voluntad de la soberana popular Son aquellas cuyo
origen es directamente la sociedad, la cual por lo general se
manifiesta a travs de una asamblea. Por lo tanto, no es que la
sociedad pacte con los detentadores del poder pblico, sino que la
propia Constitucin surge de la fuerza social. [editar] Control de
constitucionalidad
Artculo principal: Control de constitucionalidad. El control de
constitucionalidad trata de los mecanismos de revisin de la
adecuacin de las leyes y de los actos del Estado o de los
particulares a la suprema ley de un pas. Existen diversas
clasificaciones atendiendo a diversos criterios. La rama del
Derecho especializada en este estudio es el Derecho Procesal
Constitucional. [editar] Clasificacin segn quin realice dicho
control
Sistema concentrado: en algunos pases es realizado por una Corte
Suprema o Tribunal Constitucional que es el encargado de resolver
los planteamientos o recursos de inconstitucionalidad presentados
por los ciudadanos frente a las violaciones a alguna norma legal
por parte del Estado, o de otro particular.o o
Sistema concentrado en Corte Suprema. Sistema imperante en
Uruguay. Sistema concentrado en Tribunal Constitucional. Caso de
vigencia en Bolivia.
Sistema difuso: Este sistema establece que el control de
constitucionalidad de una norma o de un acto jurdico puede ser
realizado por cualquier tribunal del pas. Los jueces inferiores no
tienen minusvala alguna para este mecanismo respecto de la Suprema
Corte de Justicia de la Nacin, tal es el caso de la Repblica
Argentina. Sin embargo, ser el mximo tribunal quien resolver si son
apelados los fallos de los Tribunales Inferiores Sistema
mixto.o
Sistema de control difuso en tribunales ordinarios y control
concentrado en Corte Suprema. Como en Brasil. Sistema de control
difuso en tribunales ordinarios y control concentrado en Tribunal
Constitucional. Como en Per y Colombia. Sistema de control control
concentrado de constitucionalidad en Tribunal Constitucional
(preventivo) y Corte Suprema (represivo).
o
o
[editar] Clasificacin segn el efecto de la sentencia
Puede ser que la sentencia surta efecto slo entre las partes
intervinientes en el caso concreto. En este caso se dice que la
declaracin de inconstitucionalidad tiene efecto "inter partes". O
puede acontecer que la sentencia sea vlida para todos los
ciudadanos, caso en el que se dice que surte efecto "erga omnes".
Esto generalmente sucede en los pases en los que se aplica un
sistema concentrado de control.
[editar] Historia del constitucionalismo
En la Edad Media comienza el desarrollo y expansin de las
constituciones. En esta poca se extienden las cartas, especialmente
locales, que regulan la existencia de los burgos, marcando los
derechos y garantas correspondientes al pueblo. El
constitucionalismo moderno parte de la poca de las revoluciones
liberales del siglo XVIII (Revolucin de Crcega, Revolucin francesa,
emancipaciones americanas, etc.) como respuesta al Antiguo Rgimen y
su sistema absolutista o autoritario. El siglo XIX supuso un
desarrollo constante de esta idea de constitucin, de divisin de
poderes y de establecimiento del derecho moderno como hoy lo
conocemos. As, con el liberalismo, las constituciones se concretan
y desarrollan mucho ms que en ningn otro momento histrico. Las
primeras constituciones modernas (empezando con la estadounidense
de 17 de septiembre de 1787) estableciendo los lmites de los
poderes gubernamentales, y de proteccin de los derechos y
libertades fundamentales con las primeras enmiendas de 15 de
diciembre de 1791 conocidas como Declaracin de Derechos (Bill of
Rights). El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra
Mundial, luego de la cual el proceso iniciado levemente en la
Revolucin francesa tuvo un gran desarrollo y aceptacin. Este
proceso fue el reconocimiento de los Derechos Humanos que, desde
entonces y de manera creciente, tiene una mayor aceptacin como
parte esencial de toda constitucin. La norma fundamental no solo
es, entonces, una norma que controla y estructura el poder y sus
manifestaciones en una sociedad sino que adems es la norma que
reconoce los derechos que el Estado advierte en todas las personas.
La Constitucin no otorga los derechos, como tampoco lo hacen las
mltiples declaraciones que internacionalmente se han pronunciado
sobre el tema, los derechos humanos son precedentes a cualquier
estado y superiores a cualquier expresin de poder que este tenga.
Hasta el da de hoy el proceso demostr un desarrollo gracias al cual
el modelo inicial del sujeto poderoso y violento pas al pueblo
soberano y superior en sus derechos a cualquier expresin del
Estado. Hoy el sujeto poderoso no es una persona sino que es una
entelequia creada por el pueblo y ocupada por l segn las normas que
este mismo estableci a travs de una Constitucin. El punto ms
novedoso de este desarrollo se da con la certeza de que la mera
declaracin de derechos no hace a estos invulnerables a cualquier
violacin o intento de violacin por parte tanto del Estado como de
otras personas. En ese sentido el desarrollo del Constitucionalismo
moderno se dedica al estudio de procedimientos que aseguren una
adecuada proteccin a los derechos reconocidos. Algunos de estos
procedimientos tienen un gran desarrollo histrico y terico (como el
habeas corpus que data del siglo XIII) y otros son an novedosos y
tienen poco desarrollo (como el hbeas data y la accin de cLa
Constitucin o carta magna (del latn cum, con, y statuere,
establecer) es la norma suprema, escrita o no, de un Estado
soberano u organizacin, establecida o aceptada para regirlo. La
constitucin fija los lmites y define las relaciones entre los
poderes del Estado (poderes que, en los pases occidentales
modernos, se definen como poder legislativo, ejecutivo y judicial)
y de estos con sus ciudadanos, estableciendo as las bases para su
gobierno y para la organizacin de las instituciones en que tales
poderes se asientan. Este documento busca garantizar al pueblo sus
derechos y libertades.
. Por que es importante? muy simple por que una vez que
comprendes la piramide de kelsen comprendes el orden normativo y de
ah puedes giarte para hacer valer tus derechos por ejemplo si la
publicacin de una ley no te es favorable sabes que puedes
combatirla mediante el juicio de amparo si esta esta contra la
Constitucin, y sabSegn una teora u otra, la eficacia es distinta.
En el primero la eficacia desaparece, es irrelevante. Lo importante
es la norma y lo que dice. Para los segundos, los efectos de la
norma son importantes porque influyen sobre lo que se pretende de
la norma, los objetivos. La Dogmtica continental es de la primera,
con la que se escabulle el sentido de la eficacia, porque es
irrelevante, solo retrica. El problema es que en la dogmtica la
validez es formal. Una norma es valida si se apoya en una norma
superior. (Pirmide de Kelsen). Las normas superiores habilitan a
los rganos legislativos para crear una norma inferior. Una norma es
valida si deriva de una norma superior y emana de un rgano
competente. De ah, que la validez no responda a la sociologa de la
norma. No depende que sea valida la norma ni se aplique o no por un
juez. En los consecuencionalistas, si un juez no aplica la norma,
esta no existe. El efecto de la norma que le autorice, le aplique
forma, parte de la existencia de la norma, de su validez. Falta
autoobservacin- El derecho ve la realidad social y aplica las
normas a esas realidades que ve. La realidad social se construye a
travs de las normas (Las gafas para ver la realidad social son las
normas). El problema es que el jurista ve la realidad a travs del
derecho.es un modo correcto o no de observar? No tiene modo para
controlar si esa adecuacin a la realidad es verdadera o no y para
ello el jurista necesita auto observarse.es en que orden debes
aplicar el derecho.
