LAS OTRAS FUENTES DEL DERECHO
LAS OTRAS FUENTES DEL DERECHO
EL DERECHO CONSUETUDINARIOLa ms antigua de las fuentesOrigen
anlogo al de los usos y convencionalismos sociales pero se
distinguen.Esencialmente no escrita, aparece sin ser expresamente
sancionada ni promulgada por ninguna autoridad.
CONCEPTO El derecho consuetudinario es el conjunto de normas
jurdicas que se practican constantemente en una sociedad sin haber
sido sancionadas en forma expresa, y que se consideran jurdicamente
obligatorias.
2 ELEMENTOS:OBJETIVO: prctica constante de una determinada
conducta por los miembros de una comunidad. Requisitos:
generalidad, largo uso y notoriedad.
SUBJETIVO: convencimiento de que ese modo de obrar es
obligatorio.
EVOLUCIN DE LA COSTUMBREANTIGEDAD: prestigio anlogo a las
leyesEDAD MEDIA: en ausencia de derecho escrito fue la fuente que
prevaleci.S. XVII y XVIII (teoras racionalistas): menospreciaron a
las normas consuetudinarias, subordinacin total a la ley.ESCUELA
HISTRICA: pretendi resucitar el valor de la costumbre.ACTUALIDAD:
funcin supletoria o mero complemento de la legislacin solo
admisible si la ley se remite a ella.
LA COSTUMBRE FRENTE A LA LEYCOSTUMBREOTRAS FUENTESDerecho
ORIGINALMENTE NO ESCRITOESCRITOAparicin ESPONTNEA, sin autor
conocido y sin que sea necesario sancionarlo o promulgarlo.PRODUCTO
INTELECTUALDebe PROBARLA quien la invocaBasta invocarlas para que
los jueces las apliquen
LA COSTUMBRE TIENE UN DOBLE CARCTER: fuente formal y material
(porque inspira las soluciones que adoptan las leyes, las
sentencias y los estudios cientficos)
El derecho consuetudinario puede encontrarse frente a la
ley..COSTUMBRE INTERPRETATIVA (secundum legem): de acuerdo a la
ley,funcin complementaria.
COSTUMBRE SUPLETORIA(praeter legem): en ausencia de la ley.
(art. 17 C.C.)
COSTUMBRE CONTRARIA A LA LEY (contra legem)
LA JURISPRUDENCIAConjunto de normas jurdicas que emana de las
sentencias dictadas por los tribunales.Los fallos que interpretan
en determinado sentido una ley, los que la definen o precisan, los
que complementan sus lagunas, constituyen precedentes que inspiran
tanto a los obligados a cumplir el derecho como a los mismos
jueces, que en lo sucesivo han de guiarse seguramente por los
fallos anteriores.
FUNCIONES DE LOS MAGISTRADOSMagistrados romanos: ius
honorarium
Sistema continental (predominio en pases de origen latino o
germnico): limita los poderes judiciales.
Sistema anglosajn (Inglaterra y EEUU):Common law: derecho no
escrito, es el declarado por los jueces.Statute law: formado por
los actos del Parlamento y dems organismos con facultades
legislativas delegadas.los jueces son verdaderos autores del
derecho
PROCEDIMIENTOS PARA UNIFICAR LA JURISPRUDENCIAHay casos donde
los fallos adquieren carcter obligatorio (ej. sentencias de la
Corte,fallos plenarios)
PUBLICIDAD DE LA JURISPRUDENCIADiarios y repertorios
jurisprudenciales que se editan por iniciativa privadaLa Corte
Suprema edita oficialmente sus fallos que incluyen todas sus
decisiones
LA DOCTRINA DE LOS JURISTASConcepto: estudios que se ocupan de
exponer, construir o criticar el derecho.Propsitos
fundamentales:CientficoPrcticoCrticoNo es fuente formal, su
influencia se impone como fuente material.
