INTRODUCCION Y CONCEPTOS FUNDAMENTALESCONCEPTO DE
DERECHOETIMOLOGIASegn la etimologa de la palabra, derecho alude a
directum, dirigido, con lo que indica sujecin a una regla, imagen
que aparece constantemente en lengua europeas derivadas del latn:
droid, right, rech. Pero con esto no sabemos sino que el D consiste
o resulta de una regla, y seguimos ignorando su finalidad y su
distincin de otras disposiciones que tambin gobiernan la conducta
humana.NOCIN VERDADERA DEL DERECHO SEGN LLAMBASPara Llambas, quien
adhiere a la tesis de Renard, el D es el orden social justo.Como
los fines del hombre son mltiples, como mltiples son las
solidaridades que fomentan la vida social, en vista de la libertad,
presente siempre en el hombre, que mal usada podra hacer fracasar
toda suerte de convivencia, surge la necesidad imperiosa de
disciplinar la conducta de los hombres para lograr un orden
resultante que favorezca la obtencin de los fines intermedios o
naturales y no cohba ni dificulte el acceso al fin ltimo o
sobrenatural de la persona humana.Ese ordenamiento de la vida
social, que es la nica manera de existir de la vida humana es el D.
pero para que el D sea verdaderamente tal y no una mera fachada
externa el orden impuesto debe ser justo, es decir ajustado a las
caractersticas propias de lo ordenado, que es la conducta
humana.CONCEPTO DE DComo surge de los desarrollos precedentes,
Llambas entiende que el D es el ordenamiento social justo. Para
Salvat es el conjunto de reglas establecidas para regir las
relaciones de los hombres en sociedad, en cuanto se trate de reglas
cuya observancia puede ser coercitivamente impuesta a los
individuos.Segn Iherig es la garanta de las condiciones de vida de
la sociedad en la forma de coaccin.Para Abelenda el D son las
conductas o actividad social de los hombres en cuanto son o deben
ser objeto de regulacin jurdica normativa en funcin de justicia; y
desde luego, la regulacin de esas conductas, en normas
obligatorias, heternomas, coercitivas, imperativas, atribuidas y
fundamentalmente justas.Tambin podemos definir al D como la regla
social obligatoria impuesta para regir la convivencia. Es decir,
que es un sistema de normas en el que hay relaciones de coordinacin
y subordinacin que se caracteriza por su coercibilidad, o sea por
su aplicacin mediante la fuerza.
DIMENCION NORMOLOGICA, SOCIOLOGICA Y DIKELOGICA DEL FENOMENO
JURIDICO Dice Goldschmidt que si pasamos revista a lo que suele
llamarse lo jurdico, nos encontramos en primer lugar con una
congerie de conductas llevadas a cabo por jueces, secretarios,
procuradores y particulares; en segundo lugar con un conjunto de
cdigos, leyes, libros y manuales o tratados que se refieren al
proceder o conductas de los hombres; y en tercer lugar, con que
esas normas y conductas nos conmueven, sea porque su justicia nos
complazca y conforte, sea porque su injusticia nos indigne y nos
subleve. As, con esta teora que Goldschmidt denomina trialista, se
seala que el conjunto de fenmenos que integran el mundo jurdico se
traduce en:a) Congerie de relaciones humanas en las que siempre hay
adjudicaciones o repartos de potencias e impotencias, de
posibilidades e imposibilidades, de derechos y deberes.b) Conjunto
de normas de convivencia que regulando las conductas o
comportamientos de los hombres en el medio social, ordena los
repartos de derechos y deberes o potencias e impotencias en que
estos se traducen.c) Mltiples manifestaciones de sentimientos
individuales y colectivos sobre si el orden de las conductas de
reparto y el ordenamiento jurdico normativo se adaptan o no a los
criterios de Justicia.Antes de formular su definicin de D Abelenda
cree necesario aclarar que toma esta expresin como aquella que
designa el mundo jurdico en su totalidad.DIMENSION NORMOLOGICASeala
Abelenda que el concepto de D no se agota en las conductas, sino
que tambin abarca las normas jurdicas que la regulan. La regulacin
de los comportamientos humanos se manifiesta en las normas jurdicas
que constituyen lo que se denomina D Objetivo que al ser
establecidas como obligatorias por quien o quienes tienen la
potestad para ello y con el propsito de realizar la justicia,
forman en conjunto el ordenamiento jurdico del Estado.Las normas
reguladoras de las conductas, para que sean realmente jurdicas y de
D Objetivo Positivo, deben reunir los caracteres de obligatorias,
heternomas, bilaterales, imperativas atributivas y sobre todo, ser
esencialmente justas.La dimensin morfolgica se circunscribe al
estudio de la norma, es decir, la estructura como estructura lgica,
interpretando gramaticalmente el sentido de sus palabras. Para que
los hechos y los actos jurdicos produzcan sus efectos normales
deben estar acompaados de una norma. La dimensin normlogica es una
dimensin esttica. DIMENSION SOCIOLOGICA
Forman parte del contenido del D' las conductas o
comportamientos de los hombres en su vida de relacin. Los hombres
son ,por naturaleza, seres sociales que necesariamente deben vivir
en sociedad . esta necesidad supone vinculaciones o relaciones
entre los hombres, o lo que es lo mismo, implica comportamientos,
esto es conductas las que, desde luego, no siempre son adecuadas a
la buena convivencia. Todo ello contituye el contenido del D, que
en su aspecto objetivo, no es mas que la regulacin normativa de
ellas para distribuir posibildades e imposibilidades, o las
potencias e impotencias en que se traducen los Ds y deberes,
respectivamente, y crear una sociedad ordenada con criterio de
justicia.La dimensin sociolgica se refiere a la reaccin que tiene
la sociedad frente a las normas (si se la acata o se hace falta la
coaccin), es decir, que es la manera en que la sociedad vive el D.
sta es la dimensin dinmica.DIMENSIN DIKELOGICA Las conductas que
constituyen o integran el contenido del D son las reguladas o las
que deben ser objeto de regulacin en normas jurdicas y en funcin de
justicia, o mejor dicho de un saludable bienestar general. Ello es
as porque si bien toda la vida social puede ser regulada en normas,
debe serlo solo jurdicamente, ya que hay una serie infinita de
comportamientos humanos que deben quedar ajenos a las normas
heternomas, obligatorias y coactivas del D Positivo.Ello debe ser
as porque la regulacin normativa de las conductas, solamente se
justifica, de conformidad con un sentimiento natural y emprico de
justicia, en cuanto tienda acrear un orden social justo.La Justicia
es un ingrediente necesario de las normas del D, y por
consiguiente, los juristas o quienes asuman la tarea de regular
jurdica y normativamente los comportamientos humanos, deben
enunciar juicios de valor para atribuir a cada tipo de conducta
prevista, un conducto valioso o disvalioso, y as poder afirmar un
orden jurdico moral y justo, aquel ideal abstracto definido por
Ulpiano como la voluntad constante y perpetua de dar a cada uno su
derecho.EL D NATURAL Y EL D POSITIVOLa representacin del D natural
surgi como consecuencia de la concepcin filosfica de que la idea
suprema del D es nica, y desde el punto de vista terico y
abstracto, absoluta e inmutable.Para Abelenda el D positivo viene a
ser un conjunto variado de ordenamientos jurdicos, cada uno de los
cuales presenta caractersticas nacionales e histricas, cuyas
diferencias o similitudes estn en relacin directa con el grado de
cultura de los diferentes pueblos en los distintos periodos de su
evolucin.A su vez se puede definir al D Natural como conjunto de
principios de orden superior emanados de Dios o de la naturaleza
humana que tiene validez necesaria, absoluta y universal.
Ambos conceptos integran el que ya se ha dado de D, pues si este
es el ordenamiento social justo, el derecho natural, constituye el
meollo o ncleo de ese ordenamiento que conforme a la naturaleza
humana tiende a la instauracin de la justicia en la sociedad, y el
derecho positivo es la positivacin o concrecin del D Natural, es
decir, la traduccin del D Natural y su adapatcin a als
circunstancias sociales de un momento histrico determinado.En tanto
que el D positivo es el orden que procura una aproximacin creciente
a la justicia, el orden que tiende a su perfeccin sin alcanzarla
por completo. El D Natural es la orientacin de esa transformacin,
de ese dinamismo.Segn la concepcin tradicional iusnaturalista, el D
natural es el autntico D y se justifica por s mismo, en tanto que
el positivo solo podr justificarse en la medida que realice los
dictados de aquel.El D Natural existe desde que existe el hombre,
no necesitando ser positivizado, ya que se encuentra en el corazn
de ste.Para Renard, por esta relacin entre ambos ordenes es dable
comprender el D Positivocomo la interpretacin del D natural
influida por: 1. Las condiciones delmedio social2. Las
posibilidades de la coaccin3. La preocupacin de consolidar el orden
establecidoEl D Natural ejerce sobre e D Positivo una doble
accin:a) Una accin negativa, que tiene el sentido de una barrera:
significa la paralizacin del D Positivo en la medida que ste
contradiga sustancialmente al D Natural, por resultar entonces un
Dinjusto.b) Una accin positiva en cuanto el D Natural es un
manantial de orientacin del D positivo, del que no que no organiza
soluciones pero imparte directivas.D OBJETIVO (NORMA) Y D SUBJETIVO
(FACULTAD)En los desarrollos precedentes se ha aludido al D como
objeto de conocimiento y entonces nuestro entendimiento lo capta
como el ordenamiento social justo. en sentido objetivo como regla
de conducta exterior al hombre a quie se dirige.Abelenda define al
D Objetivo como el conjunto de normas o reglas de conducta que
prevn o describen comportamientos humanos, imponiendo deberes y
reconociendo facultades que solamente cuando se positivizan
adquieren el carcter de heternomas y coercibles y tienden a crear
un orden social justo.En otro sentido la voz derecho a la
prerrogativa de la persona para exigir de los dems un determinado
comportamiento: es el D Subjetivo, tal como el poder o facultad del
propietario de usar y disponer de la cosa.
